לחצו לעיון במצגת של הרצאתנו בנושא ניהול תביעה
המכון להשתלמות עורכי דין של לשכת עורכי הדין ניהול תביעה ברשלנות רפואית היבטים פרקטיים של ניהול תביעת רשלנות רפואית – תובע עו"ד יונתן דייויס www.med-law.co.il 14נובמבר 14 כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס © © 2003 – 2005 1 ניהול תביעה ברשלנות רפואית 2 תביעות רשלנות רפואית הן מסובכות ומורכבות המחייבות התמחות וידע בתחומים רבים. ניהול תביעה ברשלנות רפואית מחייב מיומנות וניסיון רב מאחר ועניין לנו בשתי דיספלינות – רפואה ומשפט – שצורת החשיבה בהן שונה . על הפרקליט המנהל את התביעה להבין את הלך המחשבה של הרופא המטפל וכן את התנהלות המערכת הרפואית לגורמיה השונים. ניהול תביעה ברשלנות רפואית כרוך בעלויות גבוהות הן ללקוח והן למשרד עורכי הדין המטפל בתיק .לפיכך מומלץ לברור היטב את אותם מקרים בהם התועלת אשר תצמח ללקוח גבוהה מהעלות של ניהול התביעה. © 2003 – 2004 כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס © 3 תכנון התביעה הגשת תביעה ברשלנות רפואית כרוכה מטבעה בציפיות גבוהות הן לתובע בכח והן לפרקליט. חוסר הודאות של העובדות והפרשנות הרפואית אשר תינתן לאותה מסכת עובדתית עלולה לשנות את תמונת סיכויי ההצלחה מהקצה אל הקצה. תפקידו של הפרקליט הוא איפוא להקטין ציפיות .כל התנהגות אחרת מצידו של הפרקליט עלולה להשיג תוצאה מאכזבת ומפח נפש הדדי. יש לזכור שטעות בניהול תביעת רשלנות רפואית עלולה לגרום נזק ללקוח בלתי הפיך. בשלב ראשון יש לברר מהו הדין החל על המקרה ,לזהות את עילת התביעה ובהתאם לכך יש לתכנן ולנהל את התביעה. כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס © © 2003 – 2004 4 הרשומה הרפואית שלב ראשון בטיפול בתיק הוא איסוף הרשומה הרפואית מכל המוסדות הרלבנטים. רשומה רפואית פגומה מקנה יתרון ראייתי לתביעה ומחלישה את גרסת ההגנה לגבי מה קרה בזמן אמת. לרשומה הרפואית השלכה מכרעת על אופן הוכחת עילות התביעה והעברת נטל השכנוע. הרשומה הרפואית משמשת ככלי הראייתי החשוב ביותר בניהול התיק. ר' ע"א 6330/96בנגר נ' בי"ח הלל יפה ,ע"א 612/78פאר נ' קופר ,ע"א 8151/98ביאטריס נ' ד"ר צ'צ'יק ,ע"א 1/01מרדכי שמעון נ' קופ"ח הכללית ,ע"א 6948/02פנטה אדנה נ' מדינת ישראל ועוד. 4 14נובמבר 14 © כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס הרשומה הרפואית 5 לרשומה הרפואית יש תפקיד מכריע בבירור העובדות. אי קיום תרשומת ברשומה הרפואית מהווה הפרה של פרק ד' לחוק זכויות החולה ובנסיבות מסוימות תהווה עבירה פלילית. ככל שיש ריבוי מטפלים הסבירות לליקויים ברשומה גדלה. רשומה רפואית מלאה תסייע בבירור נסיבות המקרה ,תקל על המומחים לחוות דעתם לגבי הפרקטיקה הנוהגת. רשומה רפואית חסרה ופגומה תעורר מחלוקת בבירור העובדות וכן מחלוקת בין המומחים הרפואיים. 5 14נובמבר 14 © כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס 6 טופס הסכמה לניתוח לפני 6 14נובמבר 14 © כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס השוואה בין טפסי ההסכמה לניתוח 7 7 14נובמבר 14 7 © כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס 8 שיקולים בהכנת התיק לפני הגשת התביעה · הבחנה בין תביעה לרשלנות רפואית ובין תביעת נזיקין גיל המטופל שיקולי עלות תועלת . זהות המטפל והמוסד הרפואי . קבלת הנתונים מהלקוח · איסוף החומר הרפואי מהמוסדות הרפואיים השונים · בחינת התיעוד הרפואי והצלבתו עם גרסת הלקוח · התייעצות עם מומחים בתחום הרפואי הרלבנטי למקרה · זיהוי עילות התביעה . זכויות בביטוח הלאומי · קבלת חוות דעת רפואיות בהתאמה לעילות התביעה · ניסוח כתב התביעה כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס © © 2003 – 2004 9 עדות מומחה רפואי בתביעות רשלנות רפואית חוות הדעת הרפואית היא הכלי העיקרי להוכחת טענות שברפואה. בהעדר חוות דעת לא ניתן לטעון עניינים שברפואה וכל טענה דינה להיכשל בהעדר הוכחה. בבחירת המומחה יש לוודא שחוות הדעת תינתן באותו תחום של הרופא המטפל או הטיפול הרפואי הנדרש. יש לבחור במומחה שיש לו את המומחיות הרלבנטית לשאלות השנויות במחלוקת. 9 14נובמבר 14 © כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס התייעצות מוקדמת עם מומחה לצורך הערכת סיכויי התביעה 10 לאחר איסוף התיעוד הרפואי ועימות הרשומה עם הלקוח יש להתייעץ עם מומחה בתחום הרלבנטי. יש לארגן את התיעוד הרפואי ולמקד המומחה. בבחירת המומחה יש לוודא שחוות הדעת תינתן באותו תחום של הרופא המטפל או הטיפול. ניתן לבחור מומחה בתחום המשיק לנושא הרפואי השנוי במחלוקת כגון נאונטולוג שייתן חוות דעת במקום זיהומלוג או נוירוכירורג במקום אורטופד. לעיתים תשובת המומחה תחייב התייעצויות נוספות. יש לבסס את עילות התביעה בחוות דעת מתאימה בשלבים מוקדמים של הדיון ע"מ למנוע הצורך בתיקון כתב התביעה (סופר) חוות הדעת של המומחה חייבת להתייחס לשאלת האחריות והקשר הסיבתי (פרשת עדן מלול). עיתוי קבלת חוות דעת -רק לאחר שהנזקים התגבשו! כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס © © 2003 – 2004 11 כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס © © 2003 – 2004 12 כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס © © 2003 – 2004 אופן התייחסות המומחה לעילות התביעה 13 ככל שיש בעובדות המקרה (בהתאם לרשומה רפואית) יש חשיבות וצורך לשלב בחוות הדעת ענינים שברפואה אשר יכולים לתמוך בעילת תביעה .לדוגמא: הוכחת פרקטיקה רפואית מקובלת (קקון) התבססות על הספרות המקצועית המקובלת לצורך הוכחת אסכולה רפואית (כביר). הנחיות קליניות /פרוטוקול מחלקה מהימנות המומחה נבחנת באופן התייחסותו לעובדות ויישומן למקורות ההסתמכות. 13 14נובמבר 14 © כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס 14 תפקיד המומחה עושה חוות הדעת הרפואית תכלית חוות דעת רפואית היא לסייע לבית המשפט להבין את המושגים הרפואיים וכן את הראיות המדעיות המוגשות לבית המשפט . המומחה: » אינו מסיק מסקנות משפטיות » אינו מכריע במחלוקת בין הצדדים או בין הראיות המדעיות וחוות- הדעת הרפואית האחרות בתיק. » אמור להתייחס בצורה עניינית לשאלות השנויות במחלוקת ולא להיגרר לשאלות מהימנות. הבחנה זו חשובה במיוחד בתביעות רשלנות רפואית בהן מוגשות ראיות מדעיות על ידי עדים שאינם מומחים (ספרות רפואית /הנחיות קליניות). 14 14נובמבר 14 © כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס 15 התייחסות המומחה מטעם הנתבע לעניינים שבמהימנות עשויה להפחית ממשקל חוות דעתו 15 15 14נובמבר 14 © כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס 16 הקשר החוזי בין המומחה ומזמין חווה"ד מערכת היחסים החוזית מומחה -מזמין -עו"ד מומחה הנותן חוות דעת חד פעמית למזמין מומחה העובד עם חב' ביטוח כרופא הבית מומחה המזוהה עם תובע /נתבעת /בימ"ש מאגרי מומחים רפואיים כיצד קובעים את שכ"ט המומחה? שכ"ט נוסף עבור חוות דעת משלימה וכו' כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס © © 2003 – 2004 17 מגבלות חוזיות ומנהליות בבחירת המומחה מגבלות חוזיות במתן חוות דעת נגד המעסיק מגבלות חוזיות במתן חוות דעת נגד גוף עימו יש למומחה קשרים משפחתיים או מקצועיים מגבלות רופא מומחה שהוא גם רופא מטפל מגבלות על עדות מומחה מכוח התקשי"ר מגבלות על עדות מומחה שיש לו "נגיעה אישית" למקרה או "עניין בתוצאות" כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס © © 2003 – 2004 18 שיקולים בהכנת כתב התביעה · דיות התיעוד הרפואי ביחס לתיאור העובדתי של הלקוח · התשתית העובדתית וראיות נסיבתיות · מהימנות עילת התביעה · התיישנות · מס' חוות הדעת המתייחסות לעילות התביעה · זהות ומומחיות המומחה הרפואי עושה חוות הדעת · זכויות בביטוח הלאומי כמשפיעים על סכום התביעה . זיהוי בעלי הדין התובעים (הולדה בעוולה) זהות הנתבעים שיקולים בניהול התביעה נגד נתבעים שונים . קשיים בהוכחת הקשר הסיבתי (הלכת עדן מלול) · עלויות ושיקולי אגרה בעניין סמכות בית המשפט כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס © © 2003 – 2004 התיישנות תביעה ברשלנות רפואית 19 גילוי מאוחר של נזק אצל נפגעים מעורר שאלות לגבי גורמי הנזק והאחראים לו. המבחן המשפטי הוא מתי נתגלו לתובע/ת "העובדות המהוות את עילת התביעה" בתביעה המוגשת למעלה משבע שנים מהמועד שבו ניתן לגלות את הנזק תטען טענת התיישנות. על הסוגיה חלות שתי הוראות חוק: סעיף )2(89לפקודת הנזיקין מאריך את תקופת ההתיישנות לעשר שנים אם לא ניתן היה לגלות הנזק בתוך שבע שנים. סעיף 8לחוק ההתיישנות מתייחס לשאלת האחריות והקש"ס ולשאלה מתי נתגלו לתובע העובדות המגבשות עילת תביעה פוטנציאלית כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס © © 2003 – 2004 דוגמא להתמודדות עם טענת התיישנות בשנת 1983קיבלה התובעת עירוי דם מזוהם. בשנת 2002אובחנה בקופ"ח כנשאית הפטטיס C בשנת - 2006החמרה במחלה והתובעת הפסיקה לעבוד. בשנת 2007הוכרה בנכות כללית בביטוח לאומי. בשנת 2008עברה השתלת כבד. בשנת 2010דחתה ענבל את הדרישה לפיצויים מהמדינה בטענה שלא ניתן היה לגלות את הזיהום במועד מתן העירוי. בשנת 2012הגישה תביעה נגד קופ"ח בהסתמך על חוות דעת מומחה שקבע שקופ"ח התרשלה באבחון ובטיפול במחלה בתקופה שבה היתה התובעת עדיין נשאית. הנתבעת טענה להתיישנות בטענה שהתובעת ידעה על קיומה של המחלה בשנת 2002בו התחיל מרוץ ההתיישנות כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס © © 2003 – 2004 20 המבחנים שהתגבשו בפסיקה בשאלת ההתיישנות ע"א ,2897/11הדייה גנאים נ' בית חולים רמב"ם)7.4.13( , פירש כב' השופט זילברטל את אופן התנהלות תובע פוטנציאלי בהתאם לסעיף 8לחוק ההתיישנות: " בבחינת התנהגות התובע המבקש להיסמך על סעיף 8לחוק ההתיישנות יש להתחשב במספר גורמים בהתאם לפרטי המקרה הקונקרטי ,בין היתר בשיעור הנזק ,המידע שכבר הצטבר אצל התובעים וכן סיכויי ההצלחה של תביעה פוטנציאלית ע"א ,7707/01צורף נק קופת חולים של ההסתדרות הכללית כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס © © 2003 – 2004 21 יש בכוחה של חוות דעת משפטית לעצור את מרוץ ההתיישנות בת"א ,20309-08-09שירותי בריאות "כללית" נגד יהלי גלאור ואח' )3.11.10( ,קובעת הנשיאה גרסטל: "המשיבה היתה מודעת לנזקה ממועד הגרמותו ,קרי משנת ,1994עת עברה את הניתוח ומיד לאחר הניתוח ,עת החל מצבה הרפואי להדרדר ,אולם עד שלא נפגשה עם עורכת דין המומחית ברשלנות רפואית ,סברה שכל נזקיה הם אך ורק כתוצאה מהניתוח שעברה ,כפי שהכינו אותה מבעוד מועד להשלכות הקשות שעלולות לקרות כתוצאה ממנו .רק לאחר שנפגשה עם עורכת הדין שדאגה לאתר את התיעוד הרפואי התחוורה לה התרשלותה הנטענת של המבקשת ,בכך שלא הפנתה אותה לבירור מקיף ויסודי זאת חרף תלונותיה הרבות אודות כאבים בראשה". כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס © © 2003 – 2004 22 זיהוי סוג ועילת התביעה תביעות רשלנות רפואית קלאסיות תביעות הרשלנות הרפואית הקלאסיות נבדלות זו מזו מבחינה מהותית ,זהות בעלי הדין ואופן ניהול התביעה. ניהול תביעה בשמו של קטין שונה מניהול תביעה של בגיר. פרקטיקה הרפואית מקובלת לעומת ההתנהלות הרפואית בתנאי חוסר ודאות. האם הרשומה הרפואית משקפת את העובדות שהתרחשו בזמן אמת? עיתוי הגשת התביעה – לא מוקדם מידי לא מאוחר מידי שימוש בדוקטרינות של העברת נטל השכנוע על פי הכלל של הדבר מדבר בעדו ודוקטרינת הנזק הראייתי הבחנה בין נזק ראייתי דיוני ונזק ראייתי מהותי צריך להיות מתאם בין הקביעות בחוות דעת ובין עילות התביעה לרבות בעילה של הפרת חובת גילוי והסכמה מדעת כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס © © 2003 – 2004 23 רשלנות רפואית מאופיינת בתקלות בכל שטחי הרפואה כאשר הבולטות בהם 24 טעויות באבחון המחלה או באבחנה מבדלת איחור בגילוי האבחנה וכפועל יוצא בטיפול במחלה. אבחון רשלני. טעויות בטיפול רפואי. טעויות במתן תרופות ובמינון המתאים. טעויות בניתוחים אשר גורמים לנזק בלתי צפוי. העדר הסבר ותקשורת לקויה בין מטפל ומטופל. טעויות עקב כשלים במערכת ותקשורת לקויה בין מטפלים. נזקים בלתי קשורים הנגרמים תוך כדי הטיפול הרפואי נזקים שנגרמים במעקב הריון או סביב הלידה. 24 14נובמבר 14 © כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס 25 הטיפול הרפואי בתנאי חוסר ודאות ספרות רפואית תומכת אבחון מטופל הנחיות קליניות לאבחון אנמנזה EBM בדיקה קלינית הנחיות מינהל רפואה בדיקות עזר מידע רפואי רלבנטי בדיקות הדמיה בירור ההיסטוריה אבחנה קלינית כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס הרפואית© 2003 – 2004 © מתי טעות באבחנה מגיעה כדי התרשלות? חובת איסוף מידע אבחנה קלינית חובת גילוי המידע הרפואי טעויות בלקיחת אנמנזה ופענוח בדיקות רפואיות עיתוי הבדיקה ומיומנות המטפל חובת דרישה וחקירה חובת ההתייעצות 26 הסתמכות על מידע שגוי חוסר אבחנה מבדלת היסטוריה רפואית כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס © שיקולים כלכליים וזמינות אמצעי עזר היעדר התייעצות עם מומחה טעויות בהמלצות להמשך טיפול הגורם האנושי :עייפות, לחץ בחדר-מיון פרוטוקול טיפולי אי-קיום © 2003 – 2004 27 זיהוי סוג ועילת התביעה הולדה בעוולה עילת התביעה מתרחשת על ציר הזמן ממועד הייעוץ הגנטי לפני ההתעברות (פרשת זייצוב) עד למועד סיום ההריון. ייחודה של של עילת התביעה הולדה בעוולה הוא בכך שהיא בוצעה על ההורים בשעה שהעובר לא היה כשר לזכויות ,אך הניזוק הוא הילד שנולד במום. יש להבחין בין הולדה בעוולה שכיום בעקבות הלכת המר נתונה רק להורים ומתרחשת עד למועד סיום ההריון ובין רשלנות בלידה בה הנזק נגרם ליילוד במהלך הלידה ,שאז הוא כבר אדם והעוולה בוצעה עליו. בעילת תביעה של רשלנות בלידה הקטין והוריו הם התובעים והיא תיבחן על פי דיני הרשלנות המסורתיים. נוכח שינוי ההלכה מוצע לתובעים לנסות להרחיב המטריה לתביעות שכוללות הולדה בעוולה ורשלנות בלידה. כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס © © 2003 – 2004 עילה של הולדה בעוולה לאחר הלכת המר 28 הלכת המר ביטלה את תביעת הקטין ל"חיים בעוולה" והרחיבה את עילת ההורים ל"הולדה בעוולה" כך שהם רשאים לתבוע את נזקי הקטין. ההלכה מעוררת כמה סוגיות בניהול תביעה ברשלנות רפואית בעילה "הולדה בעוולה" הוראת מעבר – על איזה תיקים היא חלה? התיישנות תביעת ההורים ממתי? הרחבת עילות התביעה – רשלנות ,הסכמה מדעת ,פגיעה באוטונומיה קשר סיבתי – הרחבה של מעגל הניזוקים אך צמצום העילה רק למי שועדה להפסקת הריון הייתה מאשרת ה"ר ההורים אשם תורם של הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס כל © 2003 – 2004 © הוכחת ראשי נזק של הקטין ,ושאלת ניכוי תגמולי מל"ל 29 הסכמה מדעת ופגיעה באוטונומיה תרופות בדין בשל הפרת חובת הגילוי רשלנות – עוולה לפי סעיפים 35-36לפקנ"ז סע' 13-14לחוק זכויות החולה – הסכמה מדעת תקיפה – עוולה לפי סע' 24לפקודת הנזיקין הפרת חובה חקוקה – עוולה לפי סעיף 63לפקנ"ז פגיעה באוטונומיה – עוולה יציר הפסיקה (פסד דעקא ,ליה עטרה בן צבי ,תנובה) 14נובמבר 14 כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס © © 2003 – 2005 תרשים זרימה של הזכויות הדיוניות ע"פ דוקטרינת ההסכמה מדעת 30 14נובמבר 14 30 © כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס זיהוי סוג ועילת התביעה דוגמא:תביעה לאובדן סיכויי החלמה תביעה לאובדן סיכויי החלמה היא אחת השכיחות ביותר רשלנות רפואית .הטענה יכולה לשמש חרב ומגן. הדוגמא הבולטת היא איחור באבחון מחלת הסרטן אשר גרמה לנזק .המוסד הרפואי לא גרם למחלה המקורית אלא שאלמלא התרשלותו באבחון המחלה במועד פחתו סיכויי התובע להחלים. בבירור סוג תביעה זה יש חשיבות גדולה לברר את המצב הרפואי אשר קדם לטיפול הנטען וכן את המצב הרפואי הנוכחי .לעיתוי הגורמים לנזק יש חשיבות רבה. לעיתים קרובות תביעות אלה הן חסרות תוחלת מאחר ובעת הבדיקה לא ניתן להוכיח כי הנזק נגרם בעוולה. ניתן להוכיח סוג תביעה זה רק באמצעות חוות דעת להבדיל מתביעות רשלנות קלאסיות .בהן יש משקל לטענות משפטיות כגון דיוני העברת נטל השכנוע אוכלנזק יונתן דייויס ראייתילעו"ד הזכויות שמורות © 2003 – 2004 © 31 נזק ראייתי דיוני 32 אי-שמירה על רישומים רפואיים עשויה להעביר אל הנתבע את הנטל לשלול את קיומה של התרשלות או של קשר סיבתי מצדה לפי העניין ובהתאם לנזק הראייתי שנגרם. נזק ראייתי נגרם לתובע עקב ליקוי בעריכת הרשומות הרפואיות או בשמירתם .אם יוכח פגם מהותי ברישום הרפואי או בשמירה על הרשומה הרפואית או חלקה הדבר יביא להעברת נטל השכנוע מכתפי התובע לכתפיו של המוסד הרפואי לדוקטרינה של הנזק הראייתי בהיבט הדיוני שלה "יש נפקות רק במצב של 'תיקו ראייתי' ,דהיינו במצב בו לא ניתן לייחס עדיפות ראייתית למי מבעלי הדין" אין מקום לסטות מכללי ההוכחה המקובלים בתביעות רשלנות רפואית כאשר התובע לא הוכיח שהנזק הראייתי הגיע לכדי הצורך להעביר את נטל השכנוע לכתפי הנתבע. כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס © © 2003 – 2004 נזק הראייתי מהותי הנזק הראייתי בהיבט המהותי מעביר את נטל השכנוע במקרים בהם לא בוצעו בדיקות רפואיות ,אשר לּו בוצעו יכולות היו להצביע על הגורמים לנזק. "הנזק הראייתי המהותי" לא רק מעביר את נטל השכנוע ,אלא עשוי להקים לתובע עילת תביעה עצמאית. בע"א 9328/02מאיר נ' ד"ר לאור תק-על 837 )2( 2004הוכרה דוקטרינת "הנזק הראייתי" בהיבט המהותי שלה כמקנה עילת תביעה עצמאית בנזיקין .נקבע שהרופא המטפל "נמנע מלבצע בתובעת בדיקה מתבקשת ,אשר הייתה יכולה לתת תשובה לשאלה השנויה במחלוקת בין מומחי הצדדים" בע"א 9656/03עזבון המנוחה ברטה מרציאנו ז"ל נ' ד"ר זינגר נקבע שאי ביצוע בדיקת קולונוסקופיה מהווה נזק ראייתי בפן המהותי המעביר את נטל השכנוע לכתפי הנתבע להראות שאין קש"ס בין ההתרשלות ופטירת המנוחה. בפרשת פלונית נ' ביה"ח האנגלי ( )2012נקבע שאי רישום משקל העובר לפני הלידה והתססות על הערכת משקל שהתבררה כשגויה גרמה נזק ראייתי מהותי לצורך הוכחת הקשר הסיבתי בין ההתרשלות הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס והנזק של פרע כתפיים כל בלידה. © 2003 – 2004 © 33 34 זיהוי סוג ועילת התביעה תביעה המערבת עילה חוזית ונזיקית תביעות רשלנות רפואית נגד מוסדות ומכונים רפואיים שבבסיסן עומדים טיפולים רפואיים אלקטיביים ,כגון טיפולים קוסמטיים למיניהם שנועדו לשפר את איכות החיים מבוססות על עילה חוזית ועילה נזיקית (רשלנות והסכמה))פרשת מכון יונה) בירור סוג תביעה זו מחייב בנוסף להתייעצות עם מומחה בשאלת הרשלנות הרפואית גם בירור יסודי של התשתית העובדתית בתביעה החוזית. עילת התביעה הנזיקית מחייבת הגשת חוות דעת מומחה לגבי ההתרשלות בטיפול והנזק . בתביעות מסוג זה עילת תביעה מרכזית היא שאלת חשיבות רבה לעימות גרסת ההסכמה מדעת .לפיכך יש כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס © 2003 – 2004 © הרפואית. הלקוח מול הרשומה מהן עילות התביעה הפוטנציאליות בתביעת רשלנות רפואית בגין מתן תרופות מסוג ) (NSAIDsשגרמו לאי ספיקת כליות סופנית וצורך בהשתלת כליה? בשנת 1998אובחן התובע כסובל ממחלת וגנר עם מעורבות כליתית וטופל בציקלופוספמיד. שנה מאוחר יותר התלקחה מחלתו שוב והופיעה מעורבות ריאתית אשר טופלה בין היתר באמצעות צטוקסן ובסטרואידים. עקב המשך התדרדרות במצבו ,הופעת סימפטומים ריאתיים ועליה בערכי קריאטינין אושפז התובע בבית חולים בפריס שם בוצעה ביופסיה כליתית שנייה והודגמו סימנים כרוניים וסימני הצטלקות נרחבים בכליה. 35 כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס © © 2003 – 2004 36 בתפקודי בשנת 2003אובחנה התדרדרות חמורה נוספת הכליות ובמסגרת בירור בבית החולים הדסה עין כרם בוצעה ביופסיה שלישית של הכליות אשר שללה מחלת וגנר והדגימה ממצא של דלקת במשתית העשויה להתאים לנזק תרופתי בכליה עקב נטילת תרופות מסוג .NSAIDs מצב כליותיו של התובע המשיך והתדרדר עד הגיעו לאי ספיקת כליות סופנית ,צורך בהמודיאליזה ולבסוף ,בשנת ,2005ניתוח להשתלת כליה. מעיון ברשומות הרפואיות עולה כי לתובע ניתנו על ידי רופאיו המטפלים בו במסגרת קופת חולים תרופות מסוג NSAIDs לאחר גילוי מחלת וגנר. התשובות בת.א (ת"א) 1167/09א.א נ' קופ"ח מאוחדת 36 14נובמבר 14 © כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס 37 שיקולים בניהול תביעה · גרסת הנתבעים בכתב ההגנה · כתב תשובה . האם יש בגילוי ובעיון במסמכי הנתבעת כדי לשנות את הגרסה העובדתית. · פרטים נוספים · התייחסות מומחי הנתבעים לגרסת התביעה. · זהות מומחי הנתבעים. · הצורך בהגשת חוות דעת נגדיות. · שינוי חזית (פרשת משטה) · זהות השופט · שיקולים בניהול משא ומתן · אופן התמודדות עם חוות הדעת מטעם הנתבעים · הוכחת נזק ראייתי דיוני ומהותי כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס © © 2003 – 2004 38 תקיפת חוות דעת על פי הפלת"ד ופקנ"ז חוות דעת בהתאם לפלת"ד חוות דעת במשפט האזרחי והפלילי ועדה רפואית סטטוטורית מעמד המומחה מומחה מטעם בית המשפט מומחה מטעם צד חבר ועדה סטטוטורית תכלית חוות הדעת הרפואית הוכחת קשר סיבתי ונזק פיצוי ללא אשם הוכחת אחריות קש"ס ונזק קביעה רפואית על פי הדין הרלבנטי חקירה נגדית חקירה נגדית למציאת פגמים למציאת פגמים הדעת בחוות בחוות הדעת כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס הוכחת פגמים על פי המשפט המנהלי אופן תקיפת חוות דעת © © 2003 – 2004 39 תקנות סדר הדין האזרחי מי רשאי להגיש חוות דעת רפואית ()125 אופן הוכחת עניין שברפואה ()127 מינוי מומחה מטעם בית המשפט()130 מועדים להגשת חוות דעת מומחה ()134 צירוף אסמכתאות לחוות הדעת (134א) דרישת הצורה וחובת האזהרה (סע' 24 לפקודת הראיות [נוסח חדש] כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס © © 2003 – 2004 40 אמות מידה לבחינת תזה מקצועית בחוות הדעת לעניין האחריות בתביעת רשלנות רפואית התבססות על עובדות המקרה (רשומה רפואית( הוכחת פרקטיקה רפואית מקובלת התבססות על הספרות המקצועית המקובלת הנחיות קליניות /פרוטוקול מחלקה מהימנות המומחה נבחנת באופן התייחסותו לעובדות ויישומן למקורות ההסתמכות. הסתמכות על נתונים סטטיסטיים דרך הסקת מסקנות חוות הדעת חייבת להיות הגיונית כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס © © 2003 – 2004 41 אמות מידה לבחינת תזה מקצועית בחוות הדעת לעניין הקשר הסיבתי בתביעת נזיקין קשר סיבתי עובדתי קשר סיבתי משפטי קשר סיבתי אפשרי כאשר מספר גורמים הביאו לנזק הסקת מסקנות המבוססות על הנחות שגויות הסתמכות על נתונים סטטיסטיים בשאלת הקשר הסיבתי הקשר הסיבתי הרפואי דורש מובהקות סטטיסטית בשיעור למעלה מ 90%- הקשר הסיבתי המשפטי דורש הוכחה ע"פ מאזן ההסתברויות ( )51%בפרשת עדן מלול נקבע כי יש מקום לרכך את הכלל הדורש הוכחת קשר סיבתי בין התרשלות ונזק על פי מאזן ההסתברויות באותם מקרים בהם גישת "הכל או לא כלום" גורמת לאי צדק. הפסיקה הכירה בכך כי ניתן להסתפק בקיומו של קשר סיבתי הסתברותי לנזק אשר יוכח על פי ראיות סטטיסטיות או אומדנה. הסתמכות על ספרות רפואית לצורך המסקנה סוגיית הפחתת סיכויי החלמה בתביעות רשלנות רפואית סוגיית הקשר הסיבתי ההסתברותי הסטטיסטי כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס © © 2003 – 2004 42 תקיפת קביעות רפואיות בחוות דעת הקביעה הרפואית בחוות הדעת צריכה להיות מבוססת על תשתית עובדתית ונסמכת על הרשומה הרפואית והספרות המקצועית – – – – – – – חוקיות חוות הדעת וחריגה מסמכות – מסקנות משפטיות בדיקת החולה והיזקקות לתלונותיו (זכות הטיעון וכללי הצדק הטבעי) עריכת פרוטוקול ותרשומת הבדיקה חוות הדעת תינתן ללא משוא פנים חוות הדעת תהא מבוססת על מלוא התשתית עובדתית (התבססות על הרשומה הרפואית) חוות הדעת תינתן בסמכות ע"י מומחה בתחום הרפואי הרלבנטי המסקנות בחוות הדעת צריכות להיות סבירות תוך הסתמכות על ספרות מקצועית כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס © © 2003 – 2004 43 מומחה ממונה מטעם בית המשפט מינוי המומחה בהתאם לסמכות בית המשפט (תק' )130 תפקיד המומחה הרפואי מטעם בית המשפט (פרשת רעי שטרן) טעמים להתנגדות למינוי מומחה מטעם בית המשפט מינוי מומחה בתביעות ר"ר לא מתאים לשיטה האדברסרית סרבול הדיון ע"י הצורך לשמוע 3מומחים משוא פנים במינוי מומחה המזוהה עם צד בתביעות רשלנות רפואית (פרשת גונן אוהל – תקוה לויה) מגבלות המומחיות והידע של המומחה מטעם בית המשפט חוסר ודאות של התשתית העובדתית אי ויתור על חוות הדעת שהוגשה מטעם הצדדים וחקירתם הנגדית. חקירה נגדית – תקיפת מהימנות חוו"ד ,תמונות ,סרט וידאו כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס © © 2003 – 2004 מינוי מומחה מטעם בית המשפט 44 בע"א 4330/07מוזס אוריאל נ .מדינת ישראל ואח' [פורסם בנבו] (ניתן בתאריך )5.3.09התייחס כב' השופט רובינשטיין לקושי המתעורר בבחינת חוות דעת מומחים רפואיים ,הקוטביות זו לזו והספק שעובדה זו מעוררת בבחינת משקלן: 44 14נובמבר 14 כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס © מינוי מומחה מטעם בית המשפט 45 ע"א 4330/07מוזס אוריאל נ' מד"י (כב' השו' רובינשטיין) "אשוב ואומר את דעתי בשאלת המומחים :מסופקני אם יש שופט הדן בתיקי רשלנות רפואית שלא חלפה בו מחשבת כפירה באשר למומחים רפואיים הנשכרים על ידי הצדדים, ובלא לפגוע בפלוני או אלמוני אישית בתיק זה או אחר, הריהם לא אחת שכירי חוות דעת ,ומכל מקום על בית המשפט להציב "מקדם חשדנות" – מבלי לפגוע – באשר לחוות הדעת ,אך יכולתו לבור את הבר מן התבן מוגבלת. האופציה במצב הקיים היא מינוי מומחה או מומחים שאינם נותנים חוות דעת פרטיות .ובמבט כולל יותר ,אכן שאלה מורכבת היא איזה הסדר למינוי מומחים רפואיים ראוי שיחול בתביעות בגין רשלנות רפואית מלכתחילה ,לא רק בדיעבד – בהתאם לתקנות סדר הדין האזרחי". 45 14נובמבר 14 כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס © גישה שונה למינוי מומחה מטעם ביהמ"ש השופט זילברטל ברע"א 2104/12פלונית נ' ד"ר אבי וינברג ואח' (פסק דין מיום )1/5/12מתריע מפני החששות שבמינוי מומחה בתביעות רשלנות רפואית: חשש בעלי הדין שהמומחה לא יהיה נטול פניות בהיותו שייך לממסד הרפואי שעמיתיו הנתבעים משתייכים אליו, חשש שהמומחה יתקשה או לא ירצה להתעמת עם המומחים מטעם הצדדים ,במיוחד אם מדובר ברופאים בעלי שם ,מעמד או השפעה; החשש שהמומחה משתייך לאסכולה רפואית מסוימת ויתקשה לקבל עמדה שאינה מתיישבת עם זו המקובלת עליו או החשש שיתמנה מי שאינו בעל מירב הכישורים והידע .החשש שהמומחה משתייך לאסכולה רפואית מסוימת ויתקשה לקבל עמדה שאינה מתיישבת עם זו המקובלת עליו ושעליה התחנך. החשש ,שהלכה למעשה ,ההכרעה מועברת מבית המשפט למומחה. כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס © © 2003 – 2004 46 שיקולים טקטיים בחקירה נגדית של מומחה רפואי 47 נקודת המוצא – המומחה לא יחזור בו מחוות הדעת. המומחה רואה גזרה מסוימת בלבד ואילו החוקר רואה את התמונה כולה. עימות המומחה עם העובדות והצלבת נתונים מעדויות אחרות. הפרקליט החוקר מחפש להוכיח פער בין ההנחות העובדתיות אותן הניח המומחה והרשומה הרפואית. הוכחת התנהלות שונה של המומחה מזו של הנתבע (קקון). הפרקליט החוקר יבקש להוכיח שהמומחה נמנע מהסתמכות על הרשומה הרפואית המלאה או מתעלם מנתונים מהותיים. 47 14נובמבר 14 © כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס שיקולים טקטיים בחקירה נגדית של מומחה רפואי 48 הכוונת את המומחה להתייחס לעובדות מסוימות על מנת לאפשר הוכחת עילות התביעה. הכוונת המומחה להתייחס לפרקטיקה נוהגת השונה מזו שהעיד עליה במשפט. הכוונת המומחה להתייחס לשאלות ערכיות על מנת להוכיח שהוא נוקט עמדה. תקיפת מהמנות ומומחיות המומחה (הצלבה). חקירה על מקורות ההסתמכות מהספרות הרפואית. 48 14נובמבר 14 © כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס שיקולים טקטיים בחקירה נגדית של מומחה רפואי נקודת המוצא – המומחה לא יחזור בו מחוות הדעת. יש לזכור שהמומחה רואה גזרה מסוימת בלבד ואילו הפרקליט רואה את התמונה כולה. יש לעמת את המומחה עם העובדות ולהצליב נתונים מעדויות אחרות. יש להוכיח פער בין ההנחות העובדתיות אותן הניח המומחה והרשומה הרפואית. יש להוכיח התנהלות שונה של המומחה מזו של הנתבע יש להוכיח שהמומחה נמנע מהסתמכות על הרשומה הרפואית המלאה או התעלם מנתונים מהותיים. מכוונים את המומחה להתייחס לעובדות מסוימות על מנת לאפשר הוכחת עילות התביעה מכוונים את המומחה להתייחס לפרקטיקה נוהגת השונה מזו שהעיד עליה במשפט מבקשים מהמומחה להתייחס לשאלות ערכיות על מנת להוכיח שהוא נוקט עמדה תוקפים את מהמנות ומומחיות המומחה (הצלבה) חקירה על מקורות ההסתמכות מהספרות הרפואית כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס © © 2003 – 2004 49 שיקולים במו"מ בפשרה בתביעות ר"ר האם חוות הדעת הרפואיות תומכות בסיכויי התביעה היכולת להעיד את העדים הרלבנטיים ובעיקר מומחים רפואיים (דהן) מצבו הרפואי של התובע ופוטנציאל תוחלת חייו מצב כלכלי של התובע לממן את הוצאות המשפט (חוו"ד) נתונים העשויים להשפיע על סכום הפיצויים הפחתת פיצוי בשל קושי בשאלת האחריות ,קשר סיבתי ותגמולי מל"ל. הפחתה יחסית של תגמולי המל"ל ביחס לאחריות (הלכת שביט מלמד ) גישור בתביעות רשלנות רפואית מועד קבלת הפיצויים לעומת ניהול משפט של שנים פיצוי חד פעמי או תשלום עתי שכ"ט עו"ד כשיקול בהליכי פשרה כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס © © 2003 – 2004 50 51 יונתן דייויס ,עו"ד www.med-law.co.il www.med-law.co.il [email protected] 02-6529990 054-5666481 כל הזכויות שמורות לעו"ד יונתן דייויס © 02 – 6529995 03-5614702 © 2003 – 2004
© Copyright 2024