דבר העורכים - הפרקליטות הצבאית

‫משפט וצבא‬
‫כתב העת של הפרקליטות הצבאית‬
‫דבר מפקדת בית הספר למשפט צבאי ‪ ...........................................................‬א‬
‫דבר העורכים ‪ ..........................................................................................‬ג‬
‫הצבא בצבת המשפט? ‪ ....................................................................................................‬ז‬
‫הפרקליט הצבאי הראשי‪ ,‬האלוף דן עפרוני‬
‫מאמרים‬
‫ביקורת בית המשפט על החלטות מינהליות בדרך של דיון מקורי ‪1 ........................‬‬
‫יצחק זמיר‬
‫הקצאת קרקע על ידי המדינה‪ ,‬השיקול הביטחוני והדרת ערביי ישראל –‬
‫הפליה אסורה בדיור או התחשבות מותרת? ‪33 .................................................................‬‬
‫גרשון גונטובניק‬
‫הצנזורה בישראל‪ :‬התאמת מודל הצנזורה לנורמה הנוהגת בישראל ‪69 ............................‬‬
‫סימה וואקנין‪-‬גיל‬
‫גבולות חופש העיתונאי בעת לחימה בראי הסיקור של מערכת "צוק איתן" ‪157 .............‬‬
‫משה נגבי‬
‫הכשירות הרפואית לשירות צבאי בראי ביקורת מוגבלות ‪183 .........................................‬‬
‫תמר תבורי‬
‫כבוד המת במשפט הבין‪ -‬לאומי‪243 ..................................................................................‬‬
‫ניר שני‬
‫סקירת ספרות‬
‫עמיחי כהן וסטיוארט כהן יורים ושופטים – ביטחון ומשפט בישראל )‪283 ......... (2014‬‬
‫לירון א‪ .‬ליבמן‬
‫הרהורים על משפט ו‪...‬‬
‫"צבא העם" נגד גיוס החובה ‪309 .......................................................................................‬‬
‫יגיל לוי‬
‫טבת תשע"ה‬
‫גיליון ‪)21‬א(‬
‫ינואר ‪2015‬‬
‫דבר העורכים‬
‫משפט וצבא ‪)21‬א( | התשע"ה‬
‫דבר העורכים‬
‫דב ר העו רכ י ם‬
‫דב ר ה עורכ י ם‬
‫בגאווה לא מוסתרת אנו מבקשים להביא לעיונכם את גיליון מס' ‪)21‬א( של כתב העת‬
‫"משפט וצבא"‪ ,‬כתב העת שמוציאה לאור הפרקליטות הצבאית‪ .‬גיליון זה הוא למעשה‬
‫יריית הפתיחה לחידוש פעילות כתב העת לאחר כמה שנים שבהן לא יצא לאור‪.‬‬
‫עם תחילת העבודה על גיליון זה התלבטנו רבות באשר לאופי התוצר הסופי שאנו‬
‫מבקשים להפיק‪ .‬האם יישא הגיליון אופי של ביטאון הפרקליטות הצבאית או שמא‬
‫נבקש להעמידו בגאון לצד כתבי עת אקדמיים שמפיקים המוסדות האקדמיים להשכלה‬
‫גבוהה בארץ ובעולם? אנו‪ ,‬צוות העורכים וקברניטי הפרקליטות הצבאית‪ ,‬סברנו כי אך‬
‫ראוי שגוף בעל משקל סגולי נכבד כמו הפרקליטות הצבאית‪ ,‬יאחז באמתחתו כתב עת‬
‫מקצועי בעל משקל‪ ,‬אשר יהיה אכסניה לשיח אקדמי בתחומים העומדים על סדר יומה‬
‫של הפרקליטות הצבאית בשגרה ובחירום‪.‬‬
‫זה המקום לציין כי משך כל שנות קיומה עמדה הפרקליטות הצבאית בלב העשייה‬
‫הציבורית‪ ,‬הן בשל מעמדו המרכזי של צבא ההגנה לישראל בחברה הישראלית והן בשל‬
‫איכותה של עשייה זו במישור המשפטי בעתות שגרה ובתקופות חירום‪ .‬מתוך הבנה כי‬
‫מעמדה החשוב טומן בחובו אחריות לא מבוטלת‪ ,‬מקיימת הפרקליטות הצבאית שיח‬
‫תמידי עם גורמים משפטיים ולבר משפטיים‪ :‬צבאיים ואזרחיים‪ ,‬מדינתיים‬
‫ובינלאומיים כאחד‪ .‬השיח נושא פעמים רבות אופי מפרה ובמקרים אחרים משמש כר‬
‫לביקורת‪.‬‬
‫כאמור‪ ,‬אנו רואים כתב עת זה כאכסניה לשיח אקדמי ענייני בין חוקרים‬
‫אקדמיים‪ ,‬מקבלי החלטות בשירות הציבורי ושחקנים בשיח הציבורי בסוגיות‬
‫משפטיות שיש להן זיקה לפעילות הצבאית‪ .‬אכסניה זו‪ ,‬ראוי שתכלול מחקרים פנים‬
‫מערכתיים וחוץ מערכתיים‪ ,‬ובגדר כך הושם הדגש אף על פרסום מחקרים פרי עטם‬
‫של משפטני הפרקליטות הצבאית העוסקים במלאכת המשפט הצבאי בשגרת יומם‪.‬‬
‫חידוש פעילותו של כתב העת הוביל אותנו להרהורים נוספים על הנושאים שבהם‬
‫יעסוק כתב העת‪ .‬לאחר סקירת מכלול העניינים שבהם עוסקת הפרקליטות הצבאית‬
‫כיום‪ ,‬הגענו לכלל החלטה כי כתב עת זה במתכונתו הנוכחית יעסוק בנושאים הנוגעים‬
‫ל"משפט וצבא" במובן הרחב‪ .‬עוד סברנו כי בשל העמימות הקיימת בדבר הגבול בין‬
‫נושאים משפטיים לנושאים חברתיים בעלי היבטים משפטיים‪ ,‬נכון יהיה לייסד בכתב‬
‫ג‬
‫דבר העורכים‬
‫משפט וצבא ‪)21‬א( | התשע"ה‬
‫העת מדור בשם "הרהורים על משפט ו‪ ."...‬מדור זה יעסוק בנושאים בעלי זיקה‬
‫משפטית מנקודת מבטו של תחום לבר משפטי‪ .‬אנו סבורים‪ ,‬כי מתן במה לכתיבה חוץ‬
‫משפטית בסוגיות בעלות נופך משפטי‪ ,‬יש בה כדי לפתוח בעבור המשפטן צוהר‬
‫לעולמות תוכן אחרים אשר החשיפה אליהם עשויה לשפר את תפיסת עולמו‬
‫המקצועית‪.‬‬
‫נאמנים לתפיסת העולם המוצגת לעיל קיבצנו בגיליון המובא בפניכם שורה של‬
‫מאמרים מגוונים בנושאיהם פרי עטם של אנשי מקצוע מתחום המשפט ומתחומים‬
‫הנושקים למשפט‪.‬‬
‫את הגיליון פותחת רשימתו של האלוף דן עפרוני‪ ,‬הפרקליט הצבאי הראשי‪,‬‬
‫"הצבא בצבת המשפט?"‪ .‬ברשימה זאת‪ ,‬שמבוססת על הרצאה שנשא בכנס העמותה‬
‫למשפט ציבורי‪ ,‬מתייחס הפרקליט הצבאי הראשי לביקורת אשר הושמעה נגד צה"ל‬
‫בנוגע להיבטים המשפטיים של הפעילות הצבאית במבצע "צוק איתן"‪.‬‬
‫המאמר הראשון בחוברת הוא מאמרו של פרופ' יצחק זמיר‪ ,‬שופט )בדימוס( בית‬
‫המשפט העליון‪ .‬המאמר עוסק בשאלה משפטית חשובה מתחום המשפט המנהלי‪,‬‬
‫שאלת הביקורת השיפוטית על החלטות מנהליות בדרך של דיון מקורי‪ .‬במאמרו‪,‬‬
‫מתחקה פרופ' זמיר אחר הנושאים בהם חורג בית המשפט מדפוס הביקורת השיפוטית‬
‫הרגילה למתכונת של דיון מקורי‪ ,‬ומתווה את קווי המתאר להפעלת הביקורת במתכונת‬
‫זו ‪.‬‬
‫מאמר זה‪ ,‬מוקדש לכבודה של שופטת )בדימוס( בית המשפט העליון אילה‬
‫פרוקצ'יה‪ .‬מערכת כתב העת מבקשת להצטרף למילותיו החמות של פרופ' זמיר ביחס‬
‫לשופטת )בדימוס( פרוקצ'יה ומברכת על ההזדמנות שניתנה לה להביע את הערכתה‬
‫הרבה לתרומתה של ד"ר פרוקצ'יה לפיתוח המשפט הישראלי על כלל ענפיו לרבות‬
‫המשפט בסוגיות בטחון‪.‬‬
‫המאמר השני בחוברת הוא מאמרו של ד"ר גרשון גונטובניק‪ ,‬מרצה למשפט‬
‫חוקתי ומנהלי במרכז האקדמי כרמל ושותף במשרד עורכי הדין י' וינרוט ושות'‪ .‬מאמר‬
‫זה‪ ,‬המוכתר בכותרת "הקצאת קרקע על ידי המדינה‪ ,‬השיקול הביטחוני והדרת ערביי‬
‫ישראל – הפליה אסורה בדיור או התחשבות מותרת?"‪ ,‬עוסק בסוגיה חברתית רגישה‪:‬‬
‫משקלם של שיקולי ביטחון בהקצאת קרקעות מצד המדינה‪ .‬המאמר מבקש לבחון אם‬
‫ניתן להצדיק הדרה של אזרחים ערבים מחמת זהות תרבותית או לאומית‪ ,‬ובאותו‬
‫הקשר עד כמה ניתן להעדיף יוצאי צבא בהקצאת קרקעות מטעם המדינה‪.‬‬
‫ד‬
‫משפט וצבא ‪)21‬א( | התשע"ה‬
‫דבר העורכים‬
‫המאמר השלישי עוסק בהיבט אחר של יחסי צבא חברה‪ ,‬הלא הוא הצנזורה‬
‫הצבאית‪ .‬מאמר זה‪ ,‬הנושא את השם "הצנזורה בישראל – התאמת דגם הצנזורה‬
‫והתשתית החוקית לנורמה הנוהגת בישראל" נכתב על ידי הצנזורית הצבאית הראשית‬
‫המכהנת‪ ,‬תא"ל סימה וואקנין‪-‬גיל‪ .‬המאמר מתמודד עם השאלה מהם מקומה‪ ,‬מעמדה‬
‫ותפקידה של הצנזורה בישראל בימינו‪ .‬המחברת סוקרת את ההסדרים המשפטיים‬
‫שעומדים בבסיס פעילות הצנזורה בישראל‪ ,‬מציגה את מודל פעילותה של הצנזורה‬
‫מנקודת מבטה של העומדת בראשה‪ ,‬ולבסוף מבקשת להציע דגם חלופי המבקש לשפר‬
‫את תפקידה של הצנזורה הצבאית ולהתאימה לרוח התקופה‪.‬‬
‫המאמר הרביעי הוא פרי עטו של פרופ' משה נגבי‪ ,‬פרשנה המשפטי של "קול‬
‫ישראל" ומרצה בסוגיות של ביטחון‪ ,‬דמוקרטיה ומשפט במחלקה לתקשורת‬
‫ולעיתונאות באוניברסיטה העברית‪ .‬במאמרו "גבולות חופש העיתונאי בעת לחימה‬
‫בראי הסיקור של מערכת 'צוק איתן'" מטיח נגבי ביקורת נוקבת בצמרת מערכות‬
‫התקשורת בישראל אשר בחרו לסקר את מבצע "צוק איתן" באופן מגמתי ומסולף‪,‬‬
‫לשיטתו‪ ,‬בשל שיקולי רייטינג ורווח כלכלי או אחר של מעסיקיהם‪ .‬בכך‪ ,‬טוען המחבר‪,‬‬
‫הן מעלו בתפקידן ופגעו פגיעה קשה בזכות הציבור לדעת‪.‬‬
‫המאמר החמישי בחוברת הוא מאמרה של סא"ל תמר תבורי‪ ,‬סגנית ראש מחלקת‬
‫הייעוץ והחקיקה בפרקליטות הצבאית והיועצת המשפטית לחיל הרפואה‪ .‬במאמרה‬
‫"הכשירות הרפואית לשירות צבאי בראי ביקורת מוגבלות" סוקרת המחברת את מבחני‬
‫הכשירות הרפואית בצבא ואת מידת התאמתם לעידן המעלה על נס את שילובם של‬
‫אנשים עם מוגבלויות במרחב הציבורי‪ .‬במאמר נבחנים השינויים והמגמות בתחום זה‪,‬‬
‫ובסופו מוצע דגם לגיבוש מבחני כשירות חדשים לשירות צבאי המותאמים לשילוב‬
‫אנשים עם מוגבלויות‪.‬‬
‫המאמר השישי עוסק אף הוא בנושא רגיש‪" :‬כבוד המת במשפט הבין‪-‬לאומי"‪.‬‬
‫מאמר זה – אותו כתב רס"ן ניר שני‪ ,‬כיום סגן פרקליט מרכז וחיל האוויר – מבקש‬
‫לבחון את ההסדרים הנוגעים לכבוד המת במשפט הבין‪-‬לאומי ובדין הישראלי‪ .‬במאמר‬
‫סוקר המחבר את התפתחות דיני המלחמה והתפיסה הלוחמתית כמו גם את‬
‫ההתפתחויות בדיני זכויות אדם בסוגיה זאת ובוחן את אופן ההסדרה הראוי שלה‪.‬‬
‫את מדור סקירת הספרות בחרנו לייחד בגליון זה לביקורת על ספרם של פרופ'‬
‫עמיחי כהן‪ ,‬דיקן הפקולטה למשפטים בקריה האקדמית אונו‪ ,‬ופרופ' סטיוארט כהן‬
‫מהמחלקה למדעי המדינה באוניברסיטת בר אילן‪" ,‬יורים ושופטים – ביטחון ומשפט‬
‫ה‬
‫משפט וצבא ‪)21‬א( | התשע"ה‬
‫דבר העורכים‬
‫בישראל"‪ .‬את הסקירה כתב אל"ם )מיל'( לירון א' ליבמן‪ ,‬לשעבר התובע הצבאי‬
‫הראשי וראש מחלקת הדין הבין‪-‬לאומי בפרקליטות הצבאית‪.‬‬
‫גיליון זה ננעל במאמרו של פרופ' יגיל לוי‪'" ,‬צבא העם' נגד גיוס החובה"‪ ,‬מאמר‬
‫לבר משפטי הזוכה לפרסום במדור "הרהורים על משפט ו‪ ."....‬במאמרו‪ ,‬טוען פרופ'‬
‫לוי‪ ,‬חבר סגל בכיר באוניברסיטה הפתוחה ויושב ראש קבוצת המחקר האירופית לצבא‬
‫וחברה‪ ,‬כי השחיקה במעמד הצבא היא הגורם לערעור בסיס הלגיטימיות של דגם גיוס‬
‫החובה‪ .‬המחבר מתאר את התמורות שחלות בצבא מדגם גיוס החובה לצבא התנדבותי‬
‫על בסיס גיוס בררני‪ ,‬דבר אשר יוביל‪ ,‬לשיטתו‪ ,‬לקריסת דגם גיוס החובה בערבו של‬
‫יום‪.‬‬
‫אנו מקווים כי תמצאו את הגיליון מעניין ומועיל ותפיקו הנאה אינטלקטואלית‬
‫ותועלת אקדמית מעיון במאמרים המפורסמים בו וכי העיסוק בסוגיות המועלות‬
‫במאמרים אלה יהיה בסיס לשיח פורה ולמחקרי המשך בסוגיות אלה‪.‬‬
‫נבקש להודות לקברניטי הפרקליטות הצבאית ובית הספר למשפט צבאי‪ ,‬אשר‬
‫העניקו לנו את התשתית המנהלית המתאימה לשם הפקת כתב העת ונתנו מרחב‬
‫פעולה מלא בעיצוב כלל היבטיו של הגיליון המונח בפניכם‪.‬‬
‫אופירה אלקבץ רוטשטיין‪,‬‬
‫רס"ן‬
‫ו‬
‫יוסי זויטיא‪,‬‬
‫סרן )מיל'(‬
‫לימור לוי‪-‬ברדה‪,‬‬
‫סרן‬