Överklagande av ett hovrättsbeslut

Sida 1 (11)
Rättsavdelningen
Byråchefen My Hedström
Datum
Dnr
2016-10-18
ÅM 2016/6951
Högsta domstolen
Box 2066
103 12 Stockholm
Överklagande av ett hovrättsbeslut –
kroppsbesiktning
Klagande
Riksåklagaren
Box 5553
114 85 Stockholm
Motpart
MC
Ombud och offentlig försvarare: Advokaten PL
Överklagade avgörandet
Svea hovrätts beslut den 5 oktober 2016 i mål Ö 8238-16
________________
Yrkande
Jag yrkar att Högsta domstolen ska förordna om kroppsbesiktning av MC i
syfte att utreda om han är straffmyndig.
Jag hemställer om skyndsam handläggning.
Frågorna i målet
De frågor som enligt min uppfattning är av intresse ur prejudikatsynpunkt är:
 Om kroppsbesiktning enligt 28 kap. 11 och 12 §§ rättegångsbalken, i syfte
att utreda om den misstänkte uppnått straffmyndighetsåldern, ryms inom
ändamålen med lagstiftningen.
 Om kroppsbesiktning enligt samma bestämmelser är tillåten i de fall det
finns behov av att utreda om den misstänkte fyllt 18 respektive 21 år.
 Vilken grad av säkerhet avseende att den misstänkte fyllt 15 år som i så fall
krävs för beslut om kroppsbesiktning enligt bestämmelserna i 28 kap. rättegångsbalken.
Postadress
Gatuadress
Telefon
E-post
Box 5553
114 85 STOCKHOLM
Östermalmsgatan 87 C
010-562 50 00
[email protected]
Telefax
Webbadress
010-562 52 99
www.aklagare.se
Sida 2 (11)
Dnr
ÅM 2016/6951
Bakgrund
Vid huvudförhandling den 2 juni 2016 med anledning av att MC åtalats för
stöld uppgav MC, som enligt sitt samordningsnummer är född i januari 1999,
att han är 14 år gammal och därmed inte straffmyndig. Åklagaren och
försvararen ansåg att en åldersbedömning bör göras och att det därmed förelåg
hinder för huvudförhandling. Tingsrätten beslutade att ställa in
huvudförhandlingen.
Åklagaren begärde att tingsrätten med stöd av 28 kap. 11 och 12 §§ rättegångsbalken skulle besluta om kroppsbesiktning av MC i syfte att utreda om han är
straffmyndig (se bilaga 1 till tingsrättens beslut).
Av åklagarens begäran (se bilaga 1 till tingsrättens beslut) framgår att MC,
utöver åtalet för stöld, även är starkt misstänkt för bl.a. misshandel av
normalgraden och försök till stöld m.m. den 18 februari 2016 i södra
Stockholm, försök till grov stöld (fickstöld) den 23 april 2016 i Stockholm,
grov stöld (fickstöld) den 29 maj 2016 i Stockholm samt grov stöld (fickstöld)
den 14 augusti 2016 i Stockholm.
Av åklagarens begäran framgår vidare att MC enligt såväl ett kvitto på
asylansökan den 19 februari 2015 i Malmö (s. 15 i huvudprotokollet) som vid
asylansökan i Nederländerna den 15 december samma år (tilläggsprotokoll i
K199069-16) uppgav födelsetiden till den 24 januari 1999, dvs. att han var
straffmyndig. Skälet till att uppgiften om straffmyndighet i asylansökan - enligt
uppgift från MC - blev oriktig ska vara att en tolk missuppfattade honom.
Åklagaren gav därför direktiv om att den tjänsteman vid Migrationsverket som
mottog asylansökan och tolken skulle höras om omständigheterna vid
asylansökan. Förhör med den handläggare vid Migrationsverket som mottog
MCs asylansökan har nu redovisats till åklagaren och bifogas mitt
överklagande (se bilaga).
Tingsrätten avslog begäran med följande motivering.
Om det finns anledning att anta att brott begåtts på vilket fängelse kan följa
får kroppsbesiktning enligt 28 kap. 11 och 12 §§ rättegångsbalken göras på
den som är skäligen misstänkt för brottet för att söka efter föremål som kan
tas i beslag eller i förvar eller annars för att utröna omständigheter som kan
vara av betydelse för utredning om brottet. Bestämmelsen utgör en lagstadgad begränsning av grundlagsskyddet för kroppslig integritet i 2 kap.
6 § regeringsformen.
Enligt åklagaren är frågan om den misstänkte är straffmyndig en
omständighet som är av betydelse för utredning om brottet.
Att en gärning är ett brott även om den begåtts av någon som inte fyllt
femton år framgår av 1 kap. 1 och 6 §§ brottsbalken. Detta gör enligt
tingsrätten att det kan ifrågasättas om straffbarhetsåldern kan sägas vara en
Sida 3 (11)
Dnr
ÅM 2016/6951
omständighet som är av betydelse för utredning om brottet. Mot den
bakgrunden, och med beaktande av den restriktivitet som bör gälla när det
gäller tillämpningen av reglerna om tvångsmedelsanvändning, finner
tingsrätten att det saknas förutsättningar för att bifalla åklagarens begäran.
Åklagaren överklagade beslutet till hovrätten. Hovrätten instämde i tingsrättens
bedömning och avslog överklagandet.
Grunderna för min inställning
Allmänt om användning av tvångsmedel
Reglerna om förundersökning finns i 23 kap. rättegångsbalken. I fråga om
användande av tvångsmedel under förundersökningen gäller 24–28 kap
rättegångsbalken (se 23 kap. 16 § första stycket rättegångsbalken).
Att ett tvångsmedel tillgrips är ofta en förutsättning för att ett brott ska kunna
beivras och reglerna om tvångsmedel är därför av stor betydelse när det gäller
effektiviteten i samhällets brottsbekämpning. Samtidigt kan tvångsmedel vara
djupt ingripande i den personliga integriteten.
För användande av tvångsåtgärder mot enskilda anses mot bakgrund av de
integritetsskyddande bestämmelserna i regeringsformen gälla främst fyra
allmänna principer, nämligen legalitets-, ändamåls-, behovs- och proportionalitetsprinciperna
Legalitetsprincipen, som finns direkt uttryckt i 2 kap. 20 § regeringsformen,
innebär att sådana tvångsåtgärder som t.ex. frihetsberövande och husrannsakan
inte får företas utan att det föreligger ett uttryckligt stöd i lag. De tre senare
principerna anknyter till innehållet i 2 kap. 21 § regeringsformen.
Ändamålsprincipen innebär att en myndighets befogenhet att använda tvångsmedel ska vara bunden till det ändamål för vilket tvångsmedlet har beslutats.
När det gäller t.ex. häktning är ändamålet enligt 24 kap. 1 § rättegångsbalken
att minska risken för att den misstänkte avviker, försvårar utredningen eller
fortsätter brottslig verksamhet. Om ett tvångsmedel avsiktligen används i annat
syfte än det avsedda, kan det utgöra brott i myndighetsutövning.
Behovsprincipen kan kortfattat sägas innebära att en tvångsåtgärd inte bör
företas, om det inte är nödvändigt med hänsyn till syftet med åtgärden. Om
flera alternativa medel står till buds för att uppnå det eftersträvade målet ska
det medel väljas som innebär minsta möjliga intrång i den enskildes frihet och
rätt. Åtgärden bör i varje enskilt fall vara ägnad att leda till det önskade
resultatet. När det inte längre föreligger skäl för åtgärden ska den upphävas.
Behovsprincipen har kommit till tydligt uttryck i t.ex. 25 kap. 1 § rättegångsbalken när det gäller användningen av reseförbud i stället för häktning i vissa
fall.
Proportionalitetsprincipen innebär att ett tvångsmedel får tillgripas endast om
skälen för åtgärden uppväger det intrång eller men i övrigt som åtgärden
Sida 4 (11)
Dnr
ÅM 2016/6951
innebär för den misstänkte eller för något annat motstående intresse. Tvångsåtgärden ska alltså i fråga om art, styrka, räckvidd och varaktighet stå i rimlig
proportion till vad som står att vinna med åtgärden.
Högsta domstolen har i avgörandet NJA 1996 s. 577 framhållit att det, i fråga
om bestämmelser om undantag från en grundlagsskyddad rättighet, finns
särskild anledning till restriktivitet vid tolkningen av bestämmelserna. I
doktrinen har uttalats att det inte är tillåtet att göra ingrepp i en grundlagsskyddad rättighet med stöd av en extensiv tolkning (Gunnel Lindberg, Straffprocessuella tvångsmedel – när och hur får de användas?, 3 uppl. 2012, s. 21,
med hänvisningar).
Kroppsbesiktning
Lagstöd för kroppsbesiktning finns, såvitt nu är aktuellt, i 28 kap. 11 och 12 §§
rättegångsbalken. Den som skäligen kan misstänkas för ett brott på vilket
fängelse kan följa får kroppsbesiktigas för att söka efter föremål som kan tas i
beslag eller i förvar eller annars för att utröna omständigheter som kan vara av
betydelse för utredning om brottet. Det sistnämnda ändamålet ger tvångsmedlet
ett mycket brett tillämpningsområde (Gunnel Lindberg, a.a. s. 639). Beslut om
kroppsbesiktning får enligt 28 kap. 13 § första stycket jämförd med 4 § första
stycket rättegångsbalken fattas av undersökningsledaren, åklagaren eller rätten.
Barn under 15 år får inte kroppsbesiktigas med stöd av bestämmelserna i 28
kap. rättegångsbalken. För dem gäller särskilda regler i lagen (1964:67) med
särskilda bestämmelser om unga lagöverträdare (LUL). Enligt 36 a § LUL får
den som är skäligen misstänkt för att före 15 års ålder ha begått ett brott för
vilket inte är föreskrivet lindrigare straff än fängelse ett år eller ett straffbelagt
försök, en straffbelagd förberedelse eller en straffbelagd stämpling till ett
sådant brott kroppsbesiktigas om det är av synnerlig vikt för att klarlägga
omständigheterna kring brottet.
Enligt 1 kap. 6 § brottsbalken får den som inte fyllt 15 år när brottet begicks
inte dömas till påföljd. Att man terminologiskt rubricerar gärningen som ett
brott har angetts bero på att man velat undanröja all tvekan om att exempelvis
medverkansbestämmelsen i 23 kap. 4 § brottsbalken kan tillämpas beträffande
personer över 15 år, trots att huvudgärningen begåtts av ett barn under 15 år (se
Berggren m.fl., Brottsbalken m.m., 8 uppl. 2016, kommentaren till 1 kap. 6 §).
Av Högsta domstolens dom den 11 juli 2016 (mål nr B 1346-16) följer att det
ska vara klarlagt att straffmyndighetsåldern var uppnådd när brottet begicks för
att lagföring ska kunna ske.
Min bedömning
Ryms åldersutredning inom det lagstadgade ändamålet med kroppsbesiktning enligt 28 kap. 11 och 12 §§ rättegångsbalken?
I förevarande fall är ändamålet med den begärda kroppsbesiktningen att utreda
den misstänkta personens ålder, i syfte att klarlägga om han var straffmyndig
när brotten begicks. Frågan är om detta ryms inom det av lagstiftaren angivna
Sida 5 (11)
Dnr
ÅM 2016/6951
ändamålet utröna omständigheter som kan vara av betydelse för utredning om
brottet.
Det är visserligen så att en gärning betecknas som ett brott även om den har
begåtts av någon som inte fyllt 15 år. Ur det perspektivet kan man hävda att
frågan om straffmyndighet saknar betydelse för utredningen av brottet. Den
uppfattningen har också framförts i doktrinen (se Karin Wistrand, Åldersbedömning i brottmålsprocessen – Några reflektioner med anledning av Svea
hovrätts avgörande i ”Fåfängan-målet”, Svensk Juristtidning 2016 s. 332). Med
det synsättet, och mot bakgrund av att bestämmelser om tvångsmedel ska
tolkas restriktivt, blir en naturlig slutsats att kroppsbesiktning inte får användas
för utredning av den misstänktes ålder. Det är också vad tingsrätten, med
instämmande av hovrätten, har kommit fram till i det nu aktuella fallet. Enligt
min uppfattning kan synsättet och slutsatsen ifrågasättas.
Av 23 kap. 2 § rättegångsbalken följer att det primära syftet med en brottsutredning är att skapa underlag för beslut i åtalsfrågan – det ska utredas vem
som skäligen kan misstänkas för brottet och om tillräckliga skäl föreligger för
åtal mot honom eller henne. Om tillräckliga skäl för åtal föreligger har åklagaren en s.k. åtalsplikt, vilken följer av 20 kap. 6 § rättegångsbalken. Där
föreskrivs att åklagare, om inte annat är stadgat, ska åtala för brott som hör
under allmänt åtal.
Enligt förarbetena infaller åklagarens åtalsplikt först när åklagaren på objektiva
grunder kan emotse en fällande dom (NJA II 1943 s. 258). Eftersom den som
inte hade fyllt 15 år när brottet begicks inte får dömas till påföljd, ska åtal
således inte heller väckas mot personer under 15 år – åklagaren kan i de fallen
inte emotse en fällande dom. Frågan om den misstänkte uppnått straffmyndighetsåldern är därmed central i brottsutredningen och måste vara utredd när
beslut i åtalsfrågan fattas. I de fall det finns tveksamheter kring den misstänktes
ålder måste frågan således utredas inom ramen för förundersökningen, på
samma sätt som andra omständigheter som påverkar gärningens straffbarhet,
exempelvis frågan om den misstänktes uppsåt eller, i förekommande fall,
oaktsamhet, samt frågor om straffbarhetsbetingelser utanför brottsbegreppet,
t.ex. preskription och gärningar som är framprovocerade av polisen. (Asp m.fl.,
Kriminalrättens grunder, 2 uppl., s. 67 f.).
Sammanfattningsvis syftar brottsutredningen alltså inte bara till att utreda om
ett brott objektiv sett har begåtts utan också till att utreda om den som begått
brottet kan och ska lagföras. I sistnämnda avseende är frågan om den misstänkte gärningsmannen är straffmyndig eller inte helt avgörande. Mot den
bakgrunden måste, enligt min uppfattning, frågan om straffmyndighet vara en
omständighet som är av betydelse för utredning av brottet och som således
ryms inom det lagstadgade ändamålet med kroppsbesiktning. Detta gäller även
med beaktande av den restriktivitet som ska gälla vid tolkningen av bestämmelser som reglerar tvångsmedelsanvändning.
Sida 6 (11)
Dnr
ÅM 2016/6951
Om undantagsvis, som i det nu aktuella fallet, nya omständigheter gör att
tveksamhet kring straffbarheten uppkommer först sedan utredningen är
avslutad och åtal är väckt, måste åklagaren ta ställning till om åtalet ska vidhållas eller läggas ned. Om åtalet vidhålls blir det domstolens sak att bedöma
om det är klarlagt att den åtalade var straffmyndig när brottet begicks. Det är
därför en naturlig åtgärd att, i det läget, återuppta förundersökningen så att
frågan om den åtalades ålder kan klarläggas genom ytterligare utredningsåtgärder. Det bör, enligt min uppfattning, inte ha någon betydelse om frågan
om kroppsbesiktning uppkommer i ett tidigt skede av förundersökningen – när
andra utredningsåtgärder fortfarande återstår – eller om frågan blir aktuell först
i samband med åtal eller vid huvudförhandlingen.
Det är inte bara när straffmyndigheten är ifrågasatt som en åldersbedömning
kan behöva göras. Exempelvis kan gärningsmannens ålder få betydelse för
ansvarsbedömningen när det gäller vissa sexualbrott (6 kap. 14 § brottsbalken).
Den har också betydelse för straffmätningen (29 kap. 7 § brottsbalken). Vid
påföljdsbestämningen gäller olika regler beroende på om gärningsmannen fyllt
18 respektive 21 år. Olika krav ställs också på förundersökningens bedrivande
beroende på om den misstänkte är över eller under 18 år. Även när det gäller
förutsättningarna för användande av tvångsmedel som anhållande och häktning, har den misstänktes ålder stor betydelse.
Graden av straffrättslig reaktion kan bli väsentligt olika beroende på gärningsmannens ålder. Det finns därför ett stort behov av att utreda den misstänktes
ålder även i de fall det står klart att han eller hon har fyllt 15 år. Paralleller kan,
enligt min mening, dras till den utredning som kan behövas för att klarlägga
andra omständigheter av betydelse för hur sträng den straffrättsliga reaktionen
bör vara. Det kan knappas ifrågasättas att kroppsbesiktning, liksom husrannsakan och beslag som får användas för samma ändamål, kan ske för att utreda
omständigheter av betydelse för gradindelningen av brott eller för att utreda
försvårande omständigheter enligt 29 kap. 2 § brottsbalken. Det bör då också
vara möjligt att använda nämnda straffprocessuella tvångsmedel för att motbevisa påstådda förmildrande omständigheter enligt 29 kap. 3 § första stycket
brottsbalken (jfr Högsta domstolens dom från den 11 juli 2016, p. 15). Vid
allvarliga våldsbrott tas regelmässigt blod- och urinprov i syfte att undersöka
om gärningsmannen varit påverkad av något preparat (även tillåtna sådana)
vilket kan inverka på straffvärdebedömningen (jfr NJA 2012 s. 45 p. 49). På
motsvarande sätt är det naturligt att åklagaren kan förordna om straffprocessuella tvångsmedel och vidta de andra utredningsåtgärder som behövs för
att – i förekommande fall – kunna motbevisa en misstänkt persons uppgift om
att han eller hon är under 18 respektive 21 år. Med ett sådant synsätt bör det
finnas samma förutsättningar att utreda en persons ålder som andra omständigheter som har betydelse för hur sträng den straffrättsliga reaktionen bör vara.
Sammanfattningsvis finns det enligt min uppfattning mycket som talar för att
det bör vara tillåtet att besluta om kroppsbesiktning för att genomföra en
Sida 7 (11)
Dnr
ÅM 2016/6951
medicinsk åldersutredning även i de fall det finns behov av att utreda om den
misstänkte fyllt 18 respektive 21 år.
Vad krävs för att få besluta om kroppsbesiktning avseende den som
påstår sig vara under 15 år?
För att beslut om kroppsbesiktning enligt reglerna i 28 kap. rättegångsbalken
ska kunna fattas avseende en person som uppger sig vara under 15 år bör det,
enligt min uppfattning, krävas att det med stöd av utredningen och omständigheterna i övrigt finns skälig misstanke om att personen fyllt 15 år när brottet
begicks. Graden av säkerhet avseende att den misstänkte fyllt 15 år bör alltså
korrespondera med beviskravet för andra straffbarhetsförutsättningar. Det är en
princip som bör gälla även vid användningen av andra straffprocessuella
tvångsmedel liksom i andra sammanhang, såsom vid bedömningen av om en
förundersökning eller en utredning enligt 31 § LUL ska inledas.
I detta fall har den åtalade, såvitt framgår av utredningen, själv vid upprepade
tillfällen lämnat uppgifter av innebörd att han var straffmyndig när brotten
begicks. Bl.a. mot den bakgrunden anser jag att det föreligger skälig misstanke
om att han fyllt 15 år vid tidpunkten för brotten.
Behovet av att använda kroppsbesiktning för åldersutredning
Behovet av att utreda den misstänktes ålder uppkommer i de fall det inte finns
någon dokumentation som gör att åldern säkert kan fastställas och det finns
omständigheter som gör att den misstänktes uppgifter om sin ålder kan ifrågasättas. I dessa fall är medicinsk åldersutredning en av flera utredningsåtgärder
som kan användas. Som tidigare nämnts ska det vara klarlagt att en person fyllt
15 år vid tidpunkten för brottet för att lagföring ska kunna ske. Detta innebär
att det ställs höga krav på åldersutredningen. Ofta torde det krävas en sammanvägd bedömning av flera olika omständigheter och bevis för att med tillräcklig
styrka kunna slå fast – klarlägga – att straffmyndighetsåldern har uppnåtts. Inte
sällan har en medicinsk åldersutredning stor betydelse för den bedömningen. I
de fall man inte på annat sätt kan klarlägga den misstänktes ålder måste ett
beslut om kroppsbesiktning därför anses vara förenligt med behovsprincipen.
Det ska i detta sammanhang framhållas att övriga möjligheter att utreda den
misstänktes ålder, t.ex. genom inhämtande av identitetsuppgifter från den
misstänktes hemland via bl.a. Interpol, ofta är begränsade. Det är regelmässigt
så att svaret (om det överhuvudtaget kommer ett svar) dröjer flera månader,
ibland år. Mot detta ska då ställas de särskilda skyndsamhetskrav som gäller
vid förundersökning och åtal mot den som inte fyllt 18 år (se 4 och 29 §§
LUL).
Det finns också fall där identitetsuppgifter från den dömdes hemland kommit
polis- och åklagare till del först när en dom vunnit laga kraft (se t.ex. Högsta
domstolens mål Ö 3278-16 där riksåklagaren ansökt om resning till men för
den dömde såvitt avser påföljden för grov våldtäkt).
Sida 8 (11)
Dnr
ÅM 2016/6951
När det gäller kroppsbesiktning i syfte att genomföra en medicinsk åldersbedömning i form av t.ex. tandmognadsundersökning vill jag också peka på att
Högsta domstolen, i domen från den 11 juli 2016, har slagit fast att tandmognadsundersökningar, som grundar sig på tänder som är fullt utvecklade,
utgör ett användbart underlag för påföljdsbestämningen när den tilltalades ålder
är oklar (p. 33). På motsvarande sätt kan en tandmognadsundersökning utgöra
underlag, ofta av helt avgörande betydelse, vid bedömning av om den misstänkte har uppnått straffmyndighetsåldern. Enda möjligheten för åklagaren att
inom ramen för en brottsutredning få till stånd en tandmognadsundersökning,
eller annan medicinsk undersökning, är genom ett beslut om kroppsbesiktning.
Mot den bakgrunden och då övriga möjligheter att utreda den misstänktes ålder
är starkt begränsade, framstår det som orimligt att åklagare skulle vara
förhindrade att fatta beslut om kroppsbesiktning i syfte att en sådan
undersökning ska genomföras.
I detta sammanhang kan också nämnas att Rättsmedicinalverket den 9 maj
2016 fått regeringens uppdrag att bl.a. utveckla sin förmåga att genomföra
medicinska åldersbedömningar inom ramen för brottmålsprocessen
(Ju2016/03931/Å). Regeringen framhåller att åldern på brottsmisstänkta är
central för flera olika frågor i brottmålsprocessen, bl.a. för straffmyndighetsåldern, förutsättningarna att använda straffprocessuella tvångsmedel som
anhållande och häktning, påföljdsbestämningen och för frågan om ett
eventuellt utvisningsyrkande ska framställas. Regeringen konstaterar vidare att
Rättsmedicinalverket i dag genomför medicinska åldersbedömningar inom
ramen för brottmålsprocessen på förfrågan av bland andra åklagare och polis.
Syftet med uppdraget till Rättsmedicinalverket, i denna del, torde falla om det
skulle vara så att medicinska åldersbedömningar enligt gällande rätt inte får
genomföras inom ramen för en brottsutredning.
Frågan om proportionalitet
För att ett tvångsmedel ska få användas måste det vara proportionerligt. Det
innebär att skälen för kroppsbesiktning i det enskilda fallet måste uppväga det
intrång eller men i övrigt som åtgärden innebär för den misstänkte eller för
något annat motstående intresse.
I detta fall rör det sig om upprepad brottslighet av relativt allvarligt slag och
där straffvärdet, för en vuxen person, klart överstiger sex månaders fängelse.
De undersökningar som ett beslut om kroppsbesiktning skulle avse är inte så
ingripande eller integritetskränkande att det kan anses vara oproportionerligt att
genomföra åtgärden.
Sammanfattning
MC är åtalad och även starkt misstänkt för ett flertal brott på vilka fängelse kan
följa. MC, som saknar identitetshandlingar, påstår nu att han är under 15 år
gammal och således inte straffmyndig. Han har till såväl Migrationsverket som
till utländska myndigheter tidigare uppgett att han är 17 år gammal. Det
Sida 9 (11)
Dnr
ÅM 2016/6951
föreligger enligt min uppfattning skälig misstanke om att MC är minst 15 år
gammal.
Det finns enligt min uppfattning laglig grund för att besluta om kroppsbesiktning i form av tand- och skelettröntgen i syfte att utreda MCs ålder. Åtgärderna
kan inte anses oproportionerliga. Åklagarens begäran om kroppsbesiktning bör
därför bifallas.
Prövningstillstånd
Enligt 54 kap. 10 § första stycket 1 rättegångsbalken får prövningstillstånd
meddelas om det är av vikt för ledning av rättstillämpningen att överklagandet
prövas av Högsta domstolen (prejudikatdispens). För att bevilja prövning enligt
denna punkt krävs alltså att ett avgörande av Högsta domstolen blir av generell
betydelse för bedömningen av framtida mål som innehåller liknande frågeställningar.
Det råder stor osäkerhet om vad som gäller i fråga om kroppsbesiktning i syfte
att utreda ålder genom medicinska undersökningar. Sådana beslut har hittills
fattats av åklagare i ärenden där den misstänktes ålder inte på annat sätt har
kunnat klarläggas. Resultaten av undersökningarna har också använts av
domstolarna, bl.a. i det tidigare nämnda avgörandet från Högsta domstolen.
Här kan också hänvisas till ett flertal hovrättsdomar där medicinska åldersbedömningar åberopats, se bl.a. Göta hovrätts dom den 15 juli 2005 i mål
B 1325-05 (grov våldtäkt m.m.), Hovrätten för Västra Sveriges dom den 28
december 2012 i mål B 4623-12 (rån m.m.), Hovrätten för Västra Sveriges
dom den 24 april 2015 i mål B 1672-15 (grov våldtäkt m.m.), Göta hovrätts
dom den 20 maj 2016 i mål B 722-16 (grov våldtäkt mot barn m.m.), Svea
hovrätts dom den 22 juni 2016 i mål B 4410-16 (misshandel m.m.), Hovrätten
för Västra Sveriges dom den 26 juli 2016 i mål B 3250-16 (försök till grov
stöld m.m.), Göta hovrätts dom den 21 september 2016 i mål B 2129-16
(försök till dråp m.m.) och Hovrätten för Västra Sveriges dom den 22
september 2016 i mål B 3562-16 (försök till mord m.m.).
I det nu överklagade beslutet har domstolarna kommit fram till att det saknas
lagstöd för att besluta om dessa undersökningar. Den uppfattningen har
framförts även i doktrinen.
I målet finns, som jag ser det, tre frågor som är av stort prejudikatintresse.
 Frågan om kroppsbesiktning enligt 28 kap. 11 och 12 §§ rättegångsbalken, i
syfte att utreda om den misstänkte uppnått straffmyndighetsåldern, ryms
inom ändamålen med lagstiftningen.
 Frågan om kroppsbesiktning enligt samma bestämmelser är tillåten i de fall
det finns behov av att utreda om den misstänkte fyllt 18 respektive 21 år.
Sida 10 (11)
Dnr
ÅM 2016/6951
 Frågan om vilken grad av säkerhet avseende att den misstänkte fyllt 15 år
som krävs för beslut om kroppsbesiktning enligt bestämmelserna i 28 kap.
rättegångsbalken.
Graden av säkerhet avseende att den misstänkte fyllt 15 år är viktig också i
andra sammanhang. Den är central för frågan om den misstänkte överhuvudtaget kan anhållas och häktas. Om det står klart vem som kan misstänkas för
brottet har frågan betydelse redan när åklagaren ska ta ställning till om
förundersökning eller en utredning enligt 31 § LUL ska inledas. Graden av
säkerhet avseende att den misstänkte fyllt 18 år är viktig för hur en förundersökning ska bedrivas och om det krävs synnerliga skäl för häktning. Nämnda
beviskrav kan endast i begränsad utsträckning bli föremål för Högsta
domstolens prövning. Det skulle vara mycket värdefullt att nu få vägledning
även rörande dessa beviskrav.
Enligt min uppfattning är det sammanfattningsvis av stor vikt för ledningen av
rättstillämpningen att Högsta domstolen klargör om kroppsbesiktning överhuvudtaget kan användas för att utreda en misstänkt persons ålder och i så fall
under vilka förutsättningar tvångsmedlet får användas.
Frågor om åldersbedömning av unga lagöverträdare nämns också som en av
Åklagarmyndighetens prioriterade prejudikatfrågor för år 2016.
Behovet av skyndsam handläggning
Målet gäller tvångsmedelsanvändning mot en person som är under 18 år.
Skyndsam handläggning är därför påkallad. Därtill finns det skäl att särskilt
framhålla följande.
Med anledning av hovrättens nu överklagade beslut har jag gått ut med en
rekommendation till landets åklagare om att de för närvarande inte bör fatta
beslut om kroppsbesiktning i syfte att utreda en misstänkt persons ålder. I
stället uppmanas åklagarna att vända sig till domstol och att begära att rätten
fattar beslut om kroppsbesiktning. Rekommendationen innefattar också att
åklagarbeslut om kroppsbesiktning som ännu inte är verkställda bör återkallas.
Den osäkerhet som nu råder beträffande möjligheten att genomföra medicinska
åldersutredningar inom ramen för en brottsutredning innebär stora problem när
det gäller utredning och lagföring av brott begångna av misstänkta med oklar
identitet och ålder. Skyndsam vägledning från Högsta domstolen är därför
mycket angelägen.
Bevisning m.m.
Jag åberopar inte någon bevisning.
Anders Perklev
My Hedström
Sida 11 (11)
Dnr
ÅM 2016/6951
Bilaga
Förhör
Kopia till:
Utvecklingscentrum Stockholm
Utvecklingscentrum Malmö
City åklagarkammare i Stockholm (AM-26692-16)
Kammaråklagaren Nicklas Englund