דיני מקרקעין והמשפט הבינלאומי ביהודה ושומרון : עורכים צקי י חגי וינ הר

‫דיני מקרקעין והמשפט הבינלאומי ביהודה ושומרון‬
‫עורכים‪:‬‬
‫הראל ארנון‬
‫חגי ויניצקי‬
‫דיני מקרקעין‬
‫והמשפט הבינלאומי‬
‫ביהודה ושומרון‬
‫עורכים‬
‫ד"ר חגי ויניצקי‬
‫ד"ר הראל ארנון‬
‫התשע"ד‪2013-‬‬
‫‪LAND LAW AND INTERNATIONAL LAW IN JUDEA AND SAMARIA‬‬
‫‪EDITORS:‬‬
‫‪DR. HAREL ARNON‬‬
‫‪DR. CHAGAI VINIZKY‬‬
‫©‬
‫כל הזכויות שמורות‬
‫התשע"ד–‪2013‬‬
‫אין לצלם‪ ,‬אין להעתיק‬
‫ואין לעשות כל שימוש מסחרי‬
‫מבלי לקבל אישור בכתב‬
‫מאת מרכז אדם ואדמה‬
‫אזור התעשיה שער בנימין‬
‫עריכה לשונית‪ :‬חנה פורטגנג‬
‫עימוד ממוחשב‪ :‬אלף עד תו‪ ,‬יבנה‬
‫תוכן עניינים מקוצר‬
‫תוכן עניינים מקוצר‬
‫תוכן ע ניי נים מ קוצ ר‬
‫מבוא‬
‫‪3‬‬
‫מבוא‬
‫שער ראשון‪ :‬המשפט הבינלאומי‬
‫מעמדם של שטחי יהודה ושומרון וההתיישבות בהם במשפט הבינלאומי‬
‫‪9‬‬
‫טליה איינהורן‬
‫ישראל ביהודה ושומרון‪ :‬היבטים מן המשפט הבינלאומי‬
‫‪77‬‬
‫הראל ארנון‬
‫התיישבות ישראלית ביהודה ובשומרון בראי המשפט הבינלאומי‬
‫‪97‬‬
‫דניאל רייזנר‬
‫שער שני‪ :‬דיני המקרקעין‬
‫מרשמי המקרקעין ביהודה ושומרון‬
‫‪113‬‬
‫חגי ויניצקי ודניאל קרמר‬
‫ההצדקות למוסד ההתיישנות – ביהודה ושומרון‬
‫‪211‬‬
‫חיים זנדברג‬
‫א‬
‫דיני מקרקעין והמשפט הבינלאומי ביהודה ושומרון‬
‫קשיים וחסמים משפטיים בהליכי רישום ראשון של מקרקעין ביהודה‬
‫ושומרון‬
‫‪257‬‬
‫דורון ניר‪-‬צבי‬
‫על סמכויות הממונה על הרכוש הנטוש ביהודה ושומרון‬
‫‪269‬‬
‫הראל ארנון‬
‫פתרונות אפשריים לסוגיית הרכוש היהודי בחברון‬
‫‪291‬‬
‫שמואל לביא ודוד אמסל‬
‫'בנייה ונטיעה במקרקעי הזולת' בדין החל ביהודה ושומרון‬
‫‪325‬‬
‫הראל ארנון‬
‫‪347‬‬
‫יישוב שנבנה על אדמה גזולה‬
‫הרב יעקב אריאל‬
‫דו"ח על "מעמד הבניה באזור יהודה ושומרון" – דו"ח ועדת לוי‬
‫דו"ח על "מעמד הבניה באזור יהודה ושומרון" – דו"ח ועדת לוי‬
‫‪363‬‬
‫נספח חקיקה‬
‫מקורות מהמשפט הבינלאומי‬
‫‪439‬‬
‫חקיקה עות'מנית‬
‫‪463‬‬
‫חקיקה מנדטורית‬
‫‪467‬‬
‫חקיקה ירדנית‬
‫‪469‬‬
‫תחיקת ביטחון ישראלית‬
‫‪496‬‬
‫ב‬
‫תוכן עניינים מפורט‬
‫תוכן עניינים מפורט‬
‫תוכן ע ניי נים מ פו ר ט‬
‫מבוא‬
‫‪3‬‬
‫מבוא‬
‫שער ראשון‪ :‬המשפט הבינלאומי‬
‫מעמדם של שטחי יהודה ושומרון וההתיישבות בהם במשפט הבינלאומי‬
‫‪9‬‬
‫טליה איינהורן‬
‫‪.1‬‬
‫מבוא‬
‫‪11‬‬
‫‪.2‬‬
‫הקמתה של מדינת ישראל‪ ,‬מדינתו של העם היהודי‬
‫‪13‬‬
‫‪.3‬‬
‫ארץ ישראל המערבית במשפט הבינלאומי – סקירה הסטורית‬
‫‪16‬‬
‫‪ 3.1‬המנדט הבריטי‬
‫‪16‬‬
‫‪ 3.2‬החלטת החלוקה של האו"ם‬
‫‪19‬‬
‫‪ 3.3‬הקו הירוק והסכמי שביתת הנשק‬
‫‪21‬‬
‫‪ 3.4‬החלטות מועצת הביטחון ‪ 242‬ו‪338-‬‬
‫‪22‬‬
‫‪ 3.5‬ניתוק הקשר בין ירדן ליהודה ושומרון‬
‫‪25‬‬
‫‪ 3.6‬הסכמי השלום עם מצרים וירדן‬
‫‪25‬‬
‫‪ 3.7‬ההסכמים עם אש"ף‬
‫‪25‬‬
‫‪ 3.8‬הנסיגה החד‪-‬צדדית של ישראל מרצועת עזה )תכנית ההתנתקות(‬
‫‪27‬‬
‫‪ 3.9‬מעמדה של הרשות הפלשתינאית באומות המאוחדות‬
‫‪27‬‬
‫מעמדם של שטחי יש"ע במשפט הבינלאומי‬
‫‪31‬‬
‫‪ 4.1‬העמדה הישראלית‬
‫‪32‬‬
‫‪.4‬‬
‫ג‬
‫דיני מקרקעין והמשפט הבינלאומי ביהודה ושומרון‬
‫‪.5‬‬
‫‪.6‬‬
‫‪.7‬‬
‫‪ 4.2‬עמדת מועצת הביטחון בעניין ירושלים‬
‫‪39‬‬
‫‪ 4.3‬עמדת בית הדין הבינלאומי בחוות הדעת המייעצת בעניין החומה‬
‫‪40‬‬
‫‪ 4.4‬סיכום ביניים‬
‫‪46‬‬
‫ההתנחלויות במשפט הבינלאומי‬
‫‪46‬‬
‫‪ 5.1‬ההתנחלויות ביש"ע‬
‫‪46‬‬
‫‪ 5.2‬כללי המשפט הבינלאומי לגבי שטחים כבושים‬
‫‪47‬‬
‫‪ 5.3‬ההסכמים עם אש"ף‬
‫‪50‬‬
‫‪ 5.4‬היבט השוואתי‬
‫‪51‬‬
‫שאלת ההגדרה העצמית של העם הפלשתינאי‬
‫‪54‬‬
‫‪ 6.1‬הגדרת העם הפלשתינאי‬
‫‪54‬‬
‫‪ 6.2‬הגדרה עצמית לערביי יהודה‪ ,‬שומרון ועזה בלבד‬
‫‪55‬‬
‫‪ 6.3‬הגדרה עצמית לערביי יהודה‪ ,‬שומרון ועזה ולכלל הפליטים הפלשתינאים‬
‫מאז מלחמת העצמאות‬
‫‪56‬‬
‫‪ 6.4‬ערביי ישראל בתוך הקו הירוק‬
‫‪60‬‬
‫‪ 6.5‬השלכות האביב הערבי והמצב הקיים במדינות ערב‬
‫‪62‬‬
‫הזכות של ישראל להגנה עצמית‬
‫‪63‬‬
‫‪ 7.1‬זכות להגנה על המדינה ואזרחיה – זכות המדינה וחובתה‬
‫‪63‬‬
‫‪ 7.2‬לקחים מהסכמי הביניים עם אש"ף‬
‫‪63‬‬
‫‪ .7.3‬ההשלכות האפשריות הנובעות מהקמת בית הדין הפלילי הבינלאומי‬
‫‪67‬‬
‫‪.8‬‬
‫ההגבלות שמציבה תקנת הציבור הבינלאומית להקמת מדינה פלשתינאית‬
‫לצד ישראל‬
‫‪71‬‬
‫‪.9‬‬
‫מסקנות‬
‫‪73‬‬
‫ישראל ביהודה ושומרון‪ :‬היבטים מן המשפט הבינלאומי‬
‫‪77‬‬
‫הראל ארנון‬
‫מבוא‬
‫ד‬
‫‪77‬‬
‫תוכן עניינים מפורט‬
‫מעמד ישראל ביהודה ושומרון בראי המשפט הבינלאומי‬
‫‪78‬‬
‫סמכות החקיקה של כנסת ישראל באיו"ש‬
‫‪90‬‬
‫סיכום והערות בעקבות דו"ח לוי‬
‫‪94‬‬
‫התיישבות ישראלית ביהודה ובשומרון בראי המשפט הבינלאומי‬
‫‪97‬‬
‫דניאל רייזנר‬
‫מבוא‬
‫‪97‬‬
‫רקע היסטורי‬
‫‪99‬‬
‫על תחולת דיני הכיבוש באיו"ש‬
‫‪101‬‬
‫בין רמת רחל לקבר רחל‪ :‬על משמעותו של הקו הירוק‬
‫‪105‬‬
‫על הקניין הפרטי ועל הריבונות‬
‫‪108‬‬
‫סיכום ומסקנות‬
‫‪110‬‬
‫שער שני‪ :‬דיני המקרקעין‬
‫מרשמי המקרקעין ביהודה ושומרון‬
‫‪113‬‬
‫חגי ויניצקי ודניאל קרמר‬
‫‪114‬‬
‫מבוא‬
‫א‪.‬‬
‫הפנקסים העות'מניים‬
‫‪115‬‬
‫ב‪.‬‬
‫פנקס השטרות‬
‫‪118‬‬
‫ב‪ .1.‬התקופה המנדטורית‬
‫‪120‬‬
‫ב‪ .2.‬התקופה הירדנית‬
‫‪127‬‬
‫ב‪ .3.‬התקופה הישראלית‬
‫‪132‬‬
‫פנקס הזכויות‬
‫‪154‬‬
‫ג‪ .1.‬התקופה המנדטורית‬
‫‪155‬‬
‫ג‪ .2.‬התקופה הירדנית‬
‫‪161‬‬
‫ג‪.‬‬
‫ה‬
‫דיני מקרקעין והמשפט הבינלאומי ביהודה ושומרון‬
‫ג‪ .3.‬התקופה הישראלית‬
‫‪167‬‬
‫ד‪.‬‬
‫מרשם ההרשאות‬
‫‪181‬‬
‫ה‪.‬‬
‫מרשם הממונה על הרכוש הממשלתי והרכוש הנטוש באיו"ש‬
‫‪186‬‬
‫ו‪.‬‬
‫מרשם ההסתדרות הציונית העולמית‬
‫‪190‬‬
‫ז‪.‬‬
‫הצעה להקמת מרשם לבתים משותפים‬
‫‪192‬‬
‫ח‪.‬‬
‫זכות העיון במרשמים השונים‬
‫‪192‬‬
‫סיכום‬
‫‪197‬‬
‫נספח הצעת חוק‬
‫‪201‬‬
‫דברי הסבר להצעת החוק‬
‫‪205‬‬
‫מפת הסדר הקרקעות ביהודה ושומרון‬
‫‪209‬‬
‫ההצדקות למוסד ההתיישנות – ביהודה ושומרון‬
‫‪211‬‬
‫חיים זנדברג‬
‫‪.1‬‬
‫מבוא‬
‫‪212‬‬
‫‪.2‬‬
‫הצדקות פרטיות‬
‫‪213‬‬
‫‪.3‬‬
‫הצדקות ציבוריות‬
‫‪221‬‬
‫‪ 3.1‬רקע כללי‬
‫‪221‬‬
‫‪ 3.2‬יעילות המערכת המשפטית ותדמיתה‬
‫‪222‬‬
‫‪ .3.3‬ודאות בשוק המקרקעין‬
‫‪222‬‬
‫‪ 3.4‬הקצאה ראשונית של זכויות‬
‫‪224‬‬
‫‪ 3.5‬התיישנות כהפקעה לצורכי ציבור‬
‫‪228‬‬
‫‪ 3.6‬הצדקות ציבוריות‪ :‬סיכום‬
‫‪235‬‬
‫‪.4‬‬
‫ההתיישנות ביהודה ושומרון על רקע ההצדקות הפרטיות והציבוריות‬
‫‪236‬‬
‫‪.5‬‬
‫הדרישה להוכחת מקור זכות חוקי )'טענת זכות'( על רקע טעמי‬
‫ההתיישנות‬
‫‪245‬‬
‫‪.6‬‬
‫סיכום‬
‫‪253‬‬
‫ו‬
‫תוכן עניינים מפורט‬
‫קשיים וחסמים משפטיים בהליכי רישום ראשון של מקרקעין ביהודה‬
‫ושומרון‬
‫‪257‬‬
‫דורון ניר‪-‬צבי‬
‫מבוא‬
‫‪257‬‬
‫דו"ח ועדת זמיר‬
‫‪259‬‬
‫הוכחת מקור לזכות כתנאי לפתיחת הליכי רישום ראשון‬
‫‪260‬‬
‫הטלת מגבלות הקשורות בגודל המקרקעין אשר לגביהן מתבקש הרישום‬
‫הראשון‬
‫‪261‬‬
‫חובת הפרסום בעיתונות ערבית‬
‫‪263‬‬
‫דרישה להיתר עסקה כתנאי לפתיחת הליך רישום ראשון‬
‫‪263‬‬
‫שלילת ביקורת שיפוטית על החלטות המנהל האזרחי‬
‫‪264‬‬
‫בעקבות דו"ח לוי‬
‫‪267‬‬
‫על סמכויות הממונה על הרכוש הנטוש ביהודה ושומרון‬
‫‪269‬‬
‫הראל ארנון‬
‫מבוא‬
‫‪269‬‬
‫קליטת הוראות המשפט הבינלאומי בדין הישראלי‬
‫‪272‬‬
‫סמכות הממונה מכוח הצו בדבר נכסים נטושים‬
‫‪281‬‬
‫סמכות הממונה על רקע המשפט הבינלאומי כפי שנקלט בדין הישראלי‬
‫‪284‬‬
‫הערת סיום בעקבות דו"ח לוי‬
‫‪290‬‬
‫פתרונות אפשריים לסוגיית הרכוש היהודי בחברון‬
‫‪291‬‬
‫א‪.‬‬
‫ב‪.‬‬
‫שמואל לביא ודוד אמסל‬
‫מעמד ישראל והיישובים היהודיים ביהודה ושומרון בראייה בינלאומית‬
‫המסד העובדתי והמשפטי הנוגע לאדמות היהודים בחברון‬
‫ב‪ .1.‬המסד העובדתי‬
‫ב‪ .2.‬המסד המשפטי‬
‫‪292‬‬
‫‪294‬‬
‫‪294‬‬
‫‪295‬‬
‫ז‬
‫דיני מקרקעין והמשפט הבינלאומי ביהודה ושומרון‬
‫ג‪.‬‬
‫ד‪.‬‬
‫ה‪.‬‬
‫השבת הרכוש היהודי לבעליו‬
‫ג‪ .1.‬נימוק 'סכנת ההדדיות'‬
‫ג‪ .2.‬התלות בהסדר שלום‬
‫ניהול הנכסים בידי הממונה הישראלי‬
‫ד‪ .1.‬הממונה פועל בניגוד לחובותיו‬
‫ד‪ .2.‬מחסום הדיירות המוגנת‬
‫ד‪ .3.‬הכשלים בחוות דעת המשנה ליועץ המשפטי לממשלה‬
‫ד‪ .4.‬דרכי התנהלות חילופיות לניהול הרכוש היהודי‬
‫סיכום‬
‫'בנייה ונטיעה במקרקעי הזולת' בדין החל ביהודה ושומרון‬
‫‪297‬‬
‫‪297‬‬
‫‪303‬‬
‫‪310‬‬
‫‪311‬‬
‫‪312‬‬
‫‪317‬‬
‫‪321‬‬
‫‪322‬‬
‫‪325‬‬
‫הראל ארנון‬
‫התשתית העיונית‬
‫‪325‬‬
‫ההסדר בדין הישראלי‬
‫‪329‬‬
‫ההסדר בדין החל באזור יהודה ושומרון‬
‫‪334‬‬
‫השלכות על מצבה המשפטי של בניה ישראלית שהוקמה בתום לב על קרקע‬
‫פרטית‬
‫‪342‬‬
‫בעקבות דו"ח לוי‬
‫‪344‬‬
‫יישוב שנבנה על אדמה גזולה‬
‫‪347‬‬
‫הרב יעקב אריאל‬
‫א‪.‬‬
‫מעמד הקרקעות ביהודה ושומרון‬
‫ב‪.‬‬
‫תקנת השבים בקרקעות‬
‫ח‬
‫‪.1‬‬
‫'תקנת המריש' במבנה‬
‫‪.2‬‬
‫'תקנת המריש' בגוזל בתום לב‬
‫‪.3‬‬
‫"היורד לשדה חברו ובנאה"‬
‫‪.4‬‬
‫בהפסד גדול‬
‫‪348‬‬
‫‪351‬‬
‫‪351‬‬
‫‪352‬‬
‫‪354‬‬
‫‪354‬‬
‫תוכן עניינים מפורט‬
‫‪.5‬‬
‫חיוב 'השבת אבדה' לנכרי‬
‫ג‪.‬‬
‫פיצוי ליורד לשדה חברו‬
‫ד‪.‬‬
‫התיישבות היא 'שליחות ציבור'‬
‫ה‪.‬‬
‫סיכום‬
‫‪356‬‬
‫‪357‬‬
‫‪358‬‬
‫‪360‬‬
‫דו"ח על "מעמד הבניה באזור יהודה ושומרון" – דו"ח ועדת לוי‬
‫דו"ח על "מעמד הבניה באזור יהודה ושומרון" – דו"ח ועדת לוי‬
‫‪363‬‬
‫נספח חקיקה‬
‫מקורות מהמשפט הבינלאומי‬
‫‪439‬‬
‫א‪.‬‬
‫הצהרת בלפור‬
‫‪439‬‬
‫ב‪.‬‬
‫מתוך החלטת המועצה העליונה של מדינות ההסכמה בוועידת סן רמו‬
‫)אפריל ‪(1920‬‬
‫‪439‬‬
‫ג‪.‬‬
‫המנדט הבריטי על ארץ ישראל‪1922 ,‬‬
‫‪440‬‬
‫ד‪.‬‬
‫החלטת החלוקה מיום כ"ט בנובמבר ‪1947‬‬
‫‪447‬‬
‫ה‪.‬‬
‫הסכמי שביתת הנשק ‪1949‬‬
‫‪459‬‬
‫ו‪.‬‬
‫החלטה ‪ 242‬של מועצת הביטחון‪ 22 ,‬בנובמבר ‪1967‬‬
‫‪460‬‬
‫ז‪.‬‬
‫החלטה ‪ 338‬של מועצת הביטחון‪ 22 ,‬באוקטובר ‪1973‬‬
‫‪461‬‬
‫ח‪.‬‬
‫תקנות האג הנספחות לאמנת האג הרביעית בדבר הדינים והמנהגים של‬
‫מלחמה ביבשה‪1907 ,‬‬
‫‪462‬‬
‫ט‪.‬‬
‫אמנת ז'נבה הרביעית בדבר הגנת אזרחים בעת מלחמה‪ 12 ,‬באוגוסט‬
‫‪1949‬‬
‫‪462‬‬
‫ט‬
‫דיני מקרקעין והמשפט הבינלאומי ביהודה ושומרון‬
‫חקיקה עות'מנית‬
‫סעיפים ‪ 68 ,47 ,43 ,23 ,20‬ו‪ 78-‬לחוק הקרקעות העות'מני‬
‫‪463‬‬
‫סעיף ‪ 8‬להוראות לחוק הטאבו‬
‫‪465‬‬
‫המג'לה‪ ,‬שער שני‪ ,‬ספר ‪ 14‬סעיפים ‪1674–1673 ,1663–1660‬‬
‫‪466‬‬
‫חקיקה מנדטורית‬
‫סעיפים ‪14 ,12 ,11 ,8 ,4 ,2‬א לפקודת העברת קרקעות‪1920 ,‬‬
‫חקיקה ירדנית‬
‫‪467‬‬
‫‪467‬‬
‫‪469‬‬
‫חוק הסדר הקרקעות והמים‪ ,‬מס' ‪ 40‬לשנת ‪1952‬‬
‫‪_ 469‬‬
‫חוק ההחזקה )התצרוף( בנכסי דלא ניידי‪ ,‬מס' ‪ 49‬לשנת ‪1953‬‬
‫‪483‬‬
‫חוק השכרת ומכירת נכסי דלא ניידי לזרים‪ ,‬מס' ‪ 40‬לשנת ‪1953‬‬
‫‪486‬‬
‫חוק השימוש והחזקה )תצרוף( בנכסי דלא ניידי על ידי אישיות משפטית‪,‬‬
‫מס' ‪ 61‬לשנת ‪1953‬‬
‫‪488‬‬
‫חוק חלוקת נכסי דלא ניידי משותפים‪ ,‬מס' ‪ 48‬לשנת ‪1953‬‬
‫‪492‬‬
‫תחיקת ביטחון ישראלית‬
‫י‬
‫‪463‬‬
‫‪496‬‬
‫מנשר בדבר סדרי השלטון והמשפט )אזור הגדה המערבית( )מס' ‪,(2‬‬
‫תשכ"ז‪1967-‬‬
‫‪496‬‬
‫צו בדבר הסדר הקרקעות ומים )מס' ‪ (291‬תשכ"ט‪1968-‬‬
‫‪498‬‬
‫חוק רישום נכסי דלא ניידי שלא נרשמו מס ‪ 6‬לשנת ‪ – 1964‬משולב עם‬
‫הצו בדבר תיקון חוק רישום נכסי דלא ניידי‪ ,‬אשר טרם נרשמו‬
‫)יהודה והשומרון( )מס' ‪ (1621‬תשס"ט–‪2008‬‬
‫‪500‬‬
‫תקנות רישום נכסי דלא ניידי אשר טרם נרשמו )בקשות לרישום(‬
‫תשס"ט‪2008-‬‬
‫‪506‬‬
‫תקנות רישום נכסי דלא ניידי אשר טרם נרשמו )סדרי דין בוועדת רישום(‬
‫תשס"ט‪2008-‬‬
‫‪521‬‬
‫חוק )תיקון( להוראות הקשורות בנכסי דלא ניידי‪ ,‬מס' ‪ 51‬לשנת ‪– 1958‬‬
‫משולב עם הוראות הצווים‬
‫‪526‬‬
‫תוכן עניינים מפורט‬
‫צו בדבר נכסים נטושים )רכוש הפרט( תשכ"ז‪1967-‬‬
‫‪532‬‬
‫צו בדבר נכסים נטושים )רכוש הפרט( )הוראות נוספות( )מס' ‪ (1‬תשכ"ח‪-‬‬
‫‪1967‬‬
‫‪538‬‬
‫צו בדבר רכוש ממשלתי )מס' ‪ (59‬תשכ"ז‪1967-‬‬
‫‪541‬‬
‫צו בדבר עסקאות במקרקעין )מס' ‪ (25‬תשכ"ז‪1967-‬‬
‫‪547‬‬
‫צו בדבר רישום עסקאות במקרקעין מסוימים )מס' ‪ (569‬תשל"ה‪1974-‬‬
‫‪550‬‬
‫צו בדבר חוק השימוש והחזקה )תצרוף( של האישיות המשפטית בנכסי‬
‫דלא ניידי )מס' ‪ (419‬תשל"א‪1971-‬‬
‫‪554‬‬
‫צו בדבר מקרקעין )סילוק פולשים( )מס' ‪ (1472‬תש"ס‪1999-‬‬
‫‪556‬‬
‫צו בדבר מקרקעין )שימוש מפריע במקרקעין פרטיים( )מס' ‪(1586‬‬
‫תשס"ז‪2007-‬‬
‫‪558‬‬
‫תוכן ע ניי נים מ פו ר ט‬
‫יא‬