‫‪1‬‬ ‫מבזק מס‬ ‫‪ 8‬ביולי ‪2010‬‬ ‫מס' ‪40‬‬ ‫לקוחות וחברים יקרים‪:‬‬ ‫הרינו מתכבדי לשלוח אליכ חדשות‪ ,‬עדכוני ומאמרי על הנעשה בתחו המסי‪.‬‬ ‫והפע‪ ,‬רשימה בנושא חסינות מאחריות פלילית בגי השתמטות מתשלו מיסי על‬ ‫הכנסות בחו"ל‪ .‬קריאה נעימה‪.‬‬ ‫עדכוני מס‪:‬‬ ‫‬ ‫ביו ‪ 24‬ביוני ‪ ,2010‬פורסמה החלטת מיסוי מספר‬ ‫‪ 5682/10‬אשר דנה ברכישת "שלד בורסאי" בדר‪ #‬של‬ ‫החלפת מניות‪) :‬להל‪" :‬החלטת המיסוי"(‪ .‬רשות‬ ‫המיסי חזרה שנית בהחלטת המיסוי בדבר עמדתה‬ ‫לפיה אי להתיר קיזוז הפסדי צבורי שהיו קיימי‬ ‫בשלד הבורסאי‪ .‬עמדה זו אינה מקובלת עלינו )ראו‬ ‫מבזק המס מספר ‪ (33‬לאור ההלכות המנחות שיצאו‬ ‫מפי בית המשפט העליו בעניי רובינשטיי )ע"א‬ ‫‪ (3415/97‬אשר קבע‪ ,‬כי רכישת שלד בורסאי מהווה‬ ‫טע כלכלי‪ ,‬ובעניי מודול בטו )ע"א ‪(2895/08‬‬ ‫שבמסגרתו נקבע כי במצב של חוסר בהירות‪ ,‬יש‬ ‫להעניק תחולה מרחיבה לדיני הקיזוזי‪.‬‬ ‫סוגיות מס‪:‬‬ ‫חסינות מאחריות פלילית בגי השתמטות מתשלו‬ ‫מיסי על הכנסות בחו"ל‪:‬‬ ‫בשנת ‪ ,2003‬נכנסה לתוקפה רפורמת מס במסגרת‬ ‫החוק לתיקו פקודת מס הכנסה )מס' ‪ ,(132‬התשס"ב‪%‬‬ ‫‪) 2002‬להל‪" :‬תיקו ‪ ,("132‬אשר שינתה את משטר‬ ‫המס בישראל‪ .‬על קצה המזלג‪ ,‬ערב תיקו ‪ 132‬דיני‬ ‫המס הישראלי נשענו ככלל‪ ,‬על בסיס טריטוריאלי‪.‬‬ ‫קרי‪ ,‬מס הכנסה הוטל על הכנסה שנצמחה‪ ,‬שהופקה או‬ ‫שנתקבלה בישראל‪ .‬כפועל יוצא מכניסתו לתוק& של‬ ‫תיקו ‪ ,132‬התרחבה רשת המס הישראלית‪ ,‬כ' שדי‬ ‫בקיומה של זיקה פרסונאלית )תושבות( בי מפיק‬ ‫ההכנסה למדינת ישראל‪ ,‬על מנת שתושב ישראל‬ ‫יתחייב בתשלו מס‪ ,‬וזאת א& א הופקה ההכנסה‬ ‫מחו( לישראל – היינו‪ ,‬שיטת המיסוי הינה על בסיס‬ ‫כלל עולמי‪.‬‬ ‫קיימי נישומי אשר אינ ערי ו‪/‬או לא היו ערי‬ ‫לרפורמת המס וכפועל יוצא מכ'‪ ,‬לא דיווחו ו‪/‬או אינ‬ ‫מדווחי‪ ,‬עד היו‪ ,‬לרשויות המס בדבר הכנסות‬ ‫המתקבלות מחו( לישראל‪ .‬כ' לדוגמא‪ ,‬יכול וידובר‬ ‫בנישומי המחזיקי כספי בחשבונות בנק בחו"ל‬ ‫שנפתחו עוד טר הרפורמה ו‪/‬או כספי שהופקו טר‬ ‫הרפורמה ו‪/‬או כספי ירושה שההכנסות הפאסיביות‬ ‫בה )כגו‪ :‬ריבית‪ ,‬דיבידנד או כל הכנסה מתיקי‬ ‫השקעות(‪ ,‬אינ מדווחי לרשות המיסי‪ ,‬בדומה‬ ‫להכנסות ו‪/‬או רווחי ממכירת ו‪/‬או השכרה של נכסי‬ ‫נדל" בחו"ל‪ ,‬שאינ מדווחי ברשת המס בישראל‪.‬‬ ‫אי דיווח ואי תשלו מס בגי הכנסות ורווחי שמחו(‬ ‫לישראל בידי תושבי ישראל‪ ,‬חושפת את הנישומי ה‬ ‫לסנקציות אזרחיות וה לסנקציות פליליות‪ .‬במישור‬ ‫האזרחי‪ ,‬מחדליו של הנישו‪ ,‬המתבטאי‪ ,‬בי היתר‪,‬‬ ‫בקיו חובות הדיווח ותשלו המס‪ ,‬עשויי להוביל‬ ‫להטלת סנקציות אזרחיות על הנישו‪ .‬כ' למשל‪ ,‬לצד‬ ‫החבות במס ג חבות בתשלומי ריבית והפרשי‬ ‫הצמדה‪ ,‬קנסות אזרחיי‪ ,‬לרבות קנסות גרעו וא&‬ ‫הגדלת שיעורי המס‪ .‬במישור הפלילי‪ ,‬אי‪%‬דיווח ואי‬ ‫תשלו מס עשויי לקיי את יסודות העבירות‬ ‫המנויות בחלק יא' לפקודה כשהסנקציות הפליליות‬ ‫בצד עבירות אלו‪ ,‬הינ משנת מאסר ו‪/‬או קנס ועד שבע‬ ‫שנות מאסר וקנסות בגובה פי שניי מסכו ההכנסה‬ ‫שהועלמה‪ ,‬וזאת בכדי ליצור הרתעה אשר תסלק את‬ ‫הכדאיות הכלכלית מהשמטת הכנסות‪.‬‬ ‫בעניי זה‪ ,‬יודגש‪ ,‬כי הטלת סנקציות פליליות‪ ,‬כגו‬ ‫מאסר‪ ,‬קנס וכופר במסגרת הלי' פלילי אינה פוטרת‬ ‫את הנישו מתשלו המס שהיה עליו לשל‪ ,‬אשר בגי‬ ‫אי‪%‬תשלומו הוטלו עליו הסנקציות הפליליות ותהא‬ ‫חומרת אשר תהיה‪ .‬וזאת במצוות הוראת סעי& ‪226‬‬ ‫לפקודה הקובעת‪ ,‬כי "פתיחת הליכי להטלת עונש‪,‬‬ ‫קנס או מאסר לפי הפקודה‪ ,‬או הטלת לפיה‪ ,‬אינה‬ ‫פוטרת אד מ החיוב לשל מס שנתחייב בו או שהוא‬ ‫עשוי להתחייב בו"‪ .‬ברוח זו‪ ,‬נקבע בהוראת ביצוע‬ ‫‪) 12/93‬להל‪" :‬הוראת הביצוע"(‪ ,‬כי במקביל להליכי‬ ‫עמוד ‪2‬‬ ‫מבזק מס‬ ‫‪ 8‬ביולי ‪2010‬‬ ‫הפליליי המתקיימי בגי עבירות מס‪ ,‬יש למצות את‬ ‫הליכי השומה האזרחיי מול הנישו‪%‬הנאש‪ ,‬סמו'‬ ‫ככל האפשר למועד ביצוע העבירה‪ .‬הטע העומד‬ ‫בבסיס הוראת סעי& ‪ 226‬לפקודה והוראת הביצוע הינו‬ ‫פרסמה רשות המיסי בשנת ‪ 2005‬נוהל בש "נוהל‬ ‫גילוי מרצו" )להל‪" :‬הנוהל"(‪ .‬נציי‪ ,‬כי הנוהל משו‬ ‫מה אינו מפורס באתר האינטרנט של רשות המיסי‬ ‫ו‪/‬או במדיה מגנטית אחרת‪ .‬בנוהל זה‪ ,‬מביעה רשות‬ ‫למנוע מצב בו משמיט המס יצא נשכר כתוצאה מהלי'‬ ‫פלילי הננקט נגדו והעשוי להמש' זמ רב‪ .‬אי‪%‬לכ'‪,‬‬ ‫מיו השלמת החקירה הפלילית בדבר עבירת מס‪ ,‬פקיד‬ ‫שומה חקירות מעביר את ממצאי החקירה ה‬ ‫המיסי נכונות להתחייב‪ ,‬בתיאו ע הפרקליטות‪,‬‬ ‫בפני נישומי אשר ביצעו עבירות של השמטת הכנסות‬ ‫או נכסי‪ ,‬ניהול ספרי כוזבי‪ ,‬התחמקות ממס‬ ‫מעסקי ועסקאות באר( ובחו"ל ועבירות בקשר ליבוא‬ ‫לפרקליטות לש הכנת כתב אישו‪ ,‬וה למשרדו של‬ ‫פקיד השומה לש קביעת שומה וגבייתה‪.‬‬ ‫ויצוא‪ ,‬שלא ינקטו נגד הליכי פלילי במידה ויבצעו‬ ‫גילוי מרצו‪ ,‬בכפו& לתשלו המס ולעמידת בתנאי‬ ‫הקבועי בנוהל‪ .‬בנוהל קיימי מספר תנאי‬ ‫מקדמיי לביצוע הלי' של פניה מרצו‪ ,‬שתכלית‪ ,‬בי‬ ‫עבירות מס מתאפיינות בכ' שלרוב נשמרות ראיות‬ ‫המעידות על ביצוע בידי גורמי שוני מלבד מבצע‬ ‫העבירה‪ ,‬כגו צדדי אחרי לעסקה ממנה הושמטה‬ ‫ההכנסה‪ ,‬בנקי ורשויות אחרות‪ .‬ישנ דרכי רבות‬ ‫באמצעות עשויי להיחש& נתוני ומידע בדבר ביצוע‬ ‫עבירת מס בפני רשות המיסי‪ .‬כ' למשל‪ ,‬נתוני‬ ‫בתיקי של נישומי אחרי אשר אינ עולי בקנה‬ ‫אחד ע הצהרותיו של מבצע עבירת מס‪ ,‬יעוררו את‬ ‫חשדה של רשות המיסי‪ .‬לדוגמה‪" ,‬היעדרותה" של‬ ‫הכנסה בדוחותיו של נישו‪ ,‬אשר דווחה כהוצאה‬ ‫בדוחותיו של נישו אחר‪ ,‬תהווה אינדיקציה לביצוע‬ ‫עבירת מס‪ .‬נוס& על כ'‪ ,‬ברשות המיסי מער' מודיעי‬ ‫סמוי היונק אינפורמציה מפניותיה של אזרחי‬ ‫המבקשי להפנות את תשומת ליבה של רשות המיסי‬ ‫לעבירות כמו‪%‬כ‪ ,‬מקיימת רשות המיסי שיתו& פעולה‬ ‫והחלפת מידע באופ שוט& ע רשויות אחרות כגו‬ ‫הרשות לאיסור הלבנת הו והמשטרה‪ .‬חשיבותו של‬ ‫אמצעי זה מתעצמת לאור חובות הזיהוי והדיווח‬ ‫החלות על הבנקי כלפי הרשות לאיסור הלבנת הו‬ ‫ולאור קיומו של מאגר מידע אדיר במימדיו העומד‬ ‫לרשותה של רשות המיסי‪ .‬לבסו& נציי‪ ,‬כי גילוי‬ ‫המידע יכול להתבצע באמצעות חילופי מידע בי רשות‬ ‫המס בישראל לרשויות מס זרות‪.‬‬ ‫בד בבד‪ ,‬מתו' מודעות למגבלות כוח אד ולעלויות‬ ‫המנהליות הגבוהות הכרוכות בניהול חקירה והליכי‬ ‫פליליי‪ ,‬וכ מתו' כוונה לעודד נישומי שביצעו‬ ‫עבירות מס לתק את דיווחיה ולדווח נתוני אמת‪,‬‬ ‫היתר‪ ,‬לבחו הא הפניה כנה‪ ,‬או שמא הינה נובעת‬ ‫מפאת זליגתו של המידע בדבר קיומה של עבירת המס‬ ‫וחששו של הפונה שמא עשוי המידע למצוא דרכו‬ ‫לרשות המיסי ו‪/‬או כי הפניה נובעת מעצ קיומו של‬ ‫הלי' חקירתי אצל הרשויות‪ .‬לעניי זה‪ ,‬נקבע‪ ,‬כי יש‬ ‫לבחו כי הגילוי לא נעשה בעקבות חקירה או בדיקה‬ ‫של רשות המסי או רשות שלטונית אחרת וכי המידע‬ ‫נשוא בקשת הגילוי מרצו אינו נמצא כבר בידי רשות‬ ‫המיסי או בידי רשות שלטונית אחרת‪ ,‬במסגרת התיק‬ ‫של הפונה או במסגרת תיקי של חברות קשורות או‬ ‫שותפי‪ .‬כמו כ‪ ,‬נקבעו תנאי נוספי‪ ,‬שיש לשי לב‬ ‫אליה הקובעי‪ ,‬כי רשות המסי טר החלה‬ ‫בבדיקה במישור האזרחי של התיקי הקשורי‬ ‫לנישומי ו‪/‬או לתאגידי ו‪/‬או לשותפי שיש לה‬ ‫נגיעה לגילוי מרצו‪ ,‬כי לא פורס מידע באמצעי‬ ‫התקשורת בדבר הקשור לגילוי‪ ,‬והמידע לא נכלל בכתב‬ ‫תביעה או הגנה בהלי' אזרחי‪ ,‬כתב הגנה או כתב‬ ‫אישו בהלי' פלילי‪.‬‬ ‫ככלל‪ ,‬הלי' גילוי מרצו מתבצע מול פקידי שומה ו‪/‬או‬ ‫סמנכ"ל בכיר לחקירות של רשות המסי‪ ,‬אשר יבח‬ ‫הא יש מניעה לאשר את הגילוי מרצו‪ .‬במידה‬ ‫ותאושר הבקשה‪ ,‬יופנה המבקש לפקיד השומה )ו‪/‬או‬ ‫מנהל מיסוי מקרקעי( לש קביעת שומתו‪ ,‬ולא יינקטו‬ ‫נגדו סנקציות פליליות‪ .‬בנוס& לאמור לעיל‪ ,‬נציי כי‬ ‫ישנ שני תנאי מהותיי נוספי לקבלת חסינות‬ ‫עמוד ‪3‬‬ ‫מבזק מס‬ ‫‪ 8‬ביולי ‪2010‬‬ ‫מפני הלי' פלילי‪ .‬האחד‪ ,‬כי הגילוי הינו כ‪ ,‬מלא ונאות‪.‬‬ ‫והשני‪ ,‬כי המבקש וכל הגורמי הרלוונטיי לבקשה‬ ‫שילמו את מלוא תשלו המס הנדרש לרבות הפרשי‬ ‫הצמדה‪ ,‬ריבית וקנסות אזרחיי על ידי תו' פרק הזמ‬ ‫יחסית‪ .‬לאור האמור‪ ,‬נישומי אשר חפצי "בשקט‬ ‫נפשי" ולהסדיר את חבות המס כלפי רשות המסי‪,‬‬ ‫בגי הכנסות שלא דווחו‪ ,‬בהחלט יכולי לפעול‬ ‫באמצעות נוהל גילוי מרצו‪ ,‬תו' נקיטת זהירות‬ ‫שנקבע מראש‪ .‬באשר לתחולת החסינות‪ ,‬חשוב לציי‪,‬‬ ‫כי החסינות מוגבלת למידע שמסר הפונה ולסכו המס‬ ‫אותו שיל במסגרת הלי' הגילוי מרצו‪ .‬על‪%‬כ‪ ,‬במידה‬ ‫והמבקש לא כלל במסגרת הגילוי הכנסות מסוימות‪,‬‬ ‫מירבית ביישו הנוהל‪.‬‬ ‫וכפועל יוצא מכ' ג לא שיל את המס בעבור הכנסות‬ ‫אלו‪ ,‬החסינות שניתנה בגי ההכנסות אשר כלל‬ ‫בבקשתו‪ ,‬לא תחול מטבע הדברי על ההכנסות‬ ‫שהושמטו מהבקשה‪ .‬ויודגש‪ ,‬כי החסינות מפני הלי'‬ ‫פלילי‪ ,‬במידה ותינת במסגרת ההלי' תחול א' ורק‬ ‫בתחו עבירות המס ולא על עבירות פליליות לבר‪%‬‬ ‫מיסויות‪.‬‬ ‫יש לשי את הדגש‪ ,‬כי הגשת הבקשה‪ ,‬צריכה להיער'‬ ‫בזהירות ומתו' מודעות לשימוש שנית יהיה לעשות‬ ‫במידע שנמסר לרשות המיסי במסגרת הבקשה וא&‬ ‫יתכ שבמקרי מסוימי המידע שיימסר יהווה בסיס‬ ‫להפללה עצמית‪ .‬יש לתת את הדעת לעובדה‪ ,‬כי אי‬ ‫מניעה מפני שימוש במידע שנמסר לרשות המיסי‬ ‫בבקשה להלי' גילוי‪ ,‬בהלי' אזרחי‪ ,‬וזאת בי‬ ‫שהתקבלה הבקשה ובי שלא‪ .‬באשר לשימוש במידע‬ ‫בהלי' פלילי‪ ,‬הפרת כל אחד מהתנאי של הנוהל‪ ,‬לא‬ ‫זו בלבד שתביא לביטול החסינות‪ ,‬במידה וניתנה‪ ,‬אלא‬ ‫ג תאפשר לרשות המסי לעשות שימוש במידע‬ ‫שנמסר לה במסגרת הגילוי כראיה במשפט פלילי‪.‬‬ ‫לעומת זאת‪ ,‬במידה והבקשה לגילוי מרצו נדחתה על‪%‬‬ ‫ידי הסמנכ"ל‪ ,‬חר& עמידתה בחמשת התנאי‬ ‫המקדמיי‪ ,‬רשות המסי לא תעשה שימוש במידע‬ ‫שבבקשה‪ ,‬במסגרתו של הלי' פלילי‪.‬‬ ‫***‬ ‫במסגרת ייצוג נישומי של משרדנו אל מול‬ ‫רשות המיסי בהליכי גילוי מרצו‪ ,‬נוכחנו‪ ,‬כי רשות‬ ‫המיסי מיישמת את הנוהל ומנהלת הלי' זה בצורה‬ ‫יעילה‪ .‬לא זו בלבד‪ ,‬הניסיו מלמד‪ ,‬כי ההודעה בדבר‬ ‫חסינות מפני הליכי פליליי‪ ,‬מתקבלת תו' זמ קצר‬ ‫לסיו נציי‪ ,‬כי הגשת דוחות מס בשנת מס מסוימת‪,‬‬ ‫לפקיד שומה‪ ,‬בגי שני קודמות‪ ,‬שלא במסגרת הלי'‬ ‫גילוי מרצו‪ ,‬יכולה להוות פיתרו לעניי חבות המס‬ ‫במישור האזרחי אל מול פקיד שומה‪ ,‬ואול‪ ,‬לא זו‬ ‫בלבד‪ ,‬שהגשה כאמור‪ ,‬אינה סוגרת את ההלי' הפלילי‪,‬‬ ‫אלא‪ ,‬הגשת הדוחות יכולה ג להוות גור לפתיחתו‬ ‫של הלי' פלילי כנגד הנישו על ידי מחלקת חקירות‬ ‫ברשות המיסי‪ .‬כ' שאומנ מחד מעל הכול קיימת‬ ‫חשיבות להסדיר ולשל את המס בגי השמטת ואי‬ ‫דיווח הכנסות‪ ,‬אול‪ ,‬מאיד'‪ ,‬נדרש ג לפתור את‬ ‫המישור הפלילי ולקבל את החסינות הפלילית מאת‬ ‫רשות המיסי‪.‬‬ ‫לבירורי‪ ,‬פרטי נוספי וייעו‪ +‬משפטי אנא פנו‬ ‫לד"ר עו"ד איל שנהב‪ ,‬עו"ד אור ביר ‪ ,‬ועו"ד שי‬ ‫פחימה‪ ,‬ממחלקת המסי של המשרד‪.‬‬ ‫אי באמור ברשימה זו כדי להוות חוות דעת ו‪/‬או ייעו‪+‬‬ ‫משפטי בסוגיות הנידונות ובכל אופ מומל‪ +‬להתייע‪+‬‬ ‫ע מומחה מס לפני נקיטת צעדי משפטיי ו‪/‬או‬ ‫אחרי המסתמכי על רשימה זו‪.‬‬