מעמדו המשפטי של צו הפטר בארה"ב -חלק ב' עודכן לאחרונה ביום 42לספטמבר 4102 בתזכיר הקודם ,עסקנו במעמדו ובכוחו של צו הפטר בארה"ב באופן כללי .כעת ,נעבור לבחינת נושא הבא :מהן ההשלכות המשפטיות של צו הפטר שניתן על ידי בית משפט בארה"ב בהליכים משפטיים המתנהלים בארץ. שאלה זו יכולה לעלות בשתי מקרים: המקרה הראשון הוא כאשר מוגשת תביעה אזרחית נגד החייב בבית משפט בישראל ולנתבע יש צו הפטר שניתן בארה"ב .האם הנתבע/החייב יכול להשתמש בצו ההפטר כהגנה נגד תביעת התובעים/הנושים? במידה וכן ,כיצד עליו לעשות כן? כמובן ששאלה זו רלבנטית אך ורק אם התביעה מתייחסת לאירועים שהתרחשו לפני תחולת צו ההפטר .עוד מקרה אשר נופל לקטיגוריה זו הוא מקרה בו מוגסת בקשה להכיר בפסק דין זר שניתן ,למשל ,בארה"ב ,נגד החייב ולחייב יש בידיו צו הפטר. המקרה השני הוא מקרה בו החייב יוזם את התהליך ומגיש בעצמו בקשה לבית משפט ישראלי להכיר בצו ההפטר שניתן בארה"ב .בניגוד למקרה הראשון בו החייב הוא פסיבי ורק מגיב לטענות כלפיו, במקרה זה ,החייב יוזם ופותח את ההליך .השאלה היא כיצד הוא עושה זאת ואיזה פרוצדורה עליו לנקוט? נדון ,אפוא ,בכל מקרה לגופו. חוק אכיפת פסקי חוץ ,התשי"ח( 8591-להלן :חוק האכיפה) חוק האכיפה מסדיר את האופן בו אדם יכול לאכוף פסקי דין שניתנו על ידי בתי משפט בחוץ לארץ. כמו כן ,החוק מסדיר את ההגנות האפשרויות היכולות לעלות במסגרת הליך של אכיפת פסק חוץ. סעיף )2(2לחוק האכיפה קובע כדלהן: בית משפט בישראל רשאי להכריז פסק-חוץ כפסק אכיף אם מצא שנתקיימו בו תנאים אלה: []... הפסק הוא בר-ביצוע במדינה בה הוא ניתן. במילים אחרות על פי חוק האכיפה ,על מנת לאכוף פסק דין זר ,עליו להיות בר-ביצוע במדינה בה הוא ניתן. בהקשר הזה ,השאלה היא האם פסק דין זר עדיין "בר ביצוע"במקרה בו ניתן צו הפטר כדין באותו מחוז שיפוט בו ניתן פסק הדין הזר .או ,במילים אחרות ,מהי ההגדרה השיפוטית של "בר-ביצוע" המופיע בסעיף )2(2שבחוק האכיפה .לשיטתה של פרופ' ס' וסרשטיין-פסברג במאמרה "על סופיות בפסקים זרים"" ,מעבר לכל תנאי אחר שבו נרצה לתלות את נכונותנו לאכוף פסק חוץ ,נדרוש כי ביום שבו מבקשים לאכוף את הפסק בישראל ,יהיה הוא פסק דין תקף אשר אין אלא מניעה מעשית לאכיפתו במכורתו" .ס' וסרשטיין-פסברג" ,על סופיות בפסקים זרים" ,משפטים יח (תשמ"ח) .01 ,23 ברוח דומה ,קובע פרופ' ע' שפירא כי "בר ביצוע" הכוונה לבר ביצוע מבחינה משפטית .כך עולה מהדוגמאות ,שאותן הוא מביא כדי להראות אימתי לא ייאכף פסק חוץ .כך ,לדעתו לא ניתן לאכוף פסק חוץ שהתיישן או פסק חוץ שככר מומש .ע' שפירא" ,הכרה ואכיפה של פסקי-חוץ" ,עיוני משפט ד' (תשל"ה) .320 ,315יצוין ,כי מסקנה דומה עולה מהדוגמאות המובאות בדבריי ההסבר להצעת חוק אכיפת פסקי חוץ (הצ"ח תש"ן ,483עמ' .)011 ובחזרה לעניינו .ברור כשמש כי צו הפטר ,בדומה להתיישנות ולמימוש ,הופך פסק דין לבלתי ניתן לאכיפה ,הן מבחינה מעשית והן מבחינה משפטית ולכן פסק דין זר כזה אינו ממלא אחרי התנאים של סעיף )2(2לחוק האכיפה .בעניין זה ,יפה הם דבריו של כבוד השופט יצחק ענבר בפרשת שובל נס: "יסודה של המניעה אינו בקשיי ביצוע עקב העדר נכסים בני מימוש של שפלטר ,אלא בצו שיצא מלפני רשות שיפוטית מוסמכת .אין הבדל ענייני בין פסק חוץ שאינו בר ביצוע מחמת התיישנות או מימוש ,לבין פסק חוץ שאינו בר ביצוע מחמת הפטר שניתן לחייב על ידי בית משפט לפשיטות רגל. בכל המקרים לא ניתן לממש את פסק החוץ במדינה שבה ניתן מחמת מניעה משפטית שהגיון בצידה .קשה להלום ,כי בשעה שלא ניתן מבחינה משפטית לממש את הפסק במדינת מכורתו ניתן יהיה לעשות כן דווקא במדינת חוץ". בש"א (י-ם) 4238/12שובל נס ואח' נ' שפלטר ואח' (ניתן ביום 01ליוני [ )4112מאגר נבו] ,סעיף .8 יצוין כי ,שלא כמו פסק דין שהתיישן אשר במקרים מסוימים ניתן להחיותו ,פסק דין שלאחריו הוצא צו הפטר כלפני הנתבע בטל ומבוטל מלכתחילה ( )void ad initioולא יהיה ניתן לממש אותו לעולם. 2 תוקף ההפטר על פי דיני מדינת ישראל -כללי כעת נעבור לשאלה השנייה שהעלינו בתחילת דברינו :כיצד ניתן לאכוף/להכיר בצו הפטר שניתן בחו"ל? לסקירה כללית בנושא ראה פש"ר (י-ם) 1212-15ניקולס דייויד נ' מרטין לוין (ניתן ביום 4לינואר [ )4100נבו] (להלן" :ניקולס"). מושכלות יסוד הם כי לפסק חוץ ,כולל פסקי חוץ הנוגעים לחדלות פרעון ופשיטת רגל ,אין כוח משל עצמו בישראל ,אף אם הוא כשר מכל הבחינות ובית המשפט בחו"ל היה מוסמך ליתן אותו .על מנת שניתן יהיה לאכוף את פסק החוץ או להכיר בו ,על פסק החוץ לעבור הליך קליטה על ידי בית המשפט בישראל: "פסק-דין שניתן במדינה חוצה-לישראל אינו בן-פועל בתוככי ישראל משל היה פסק-דין שנתן בית-משפט בישראל .רשויות ההוצאה לפועל לא תאכופנה אותו ,ורשם המקרקעין לא יכיר בו ולא ירשום אותו במרשם המקרקעין .לעשותו בן-פועל בישראל ,שומה על המעוניין בדבר להריק אותו פסק-דין מכלי-אל-כלי ,משיטת המשפט הזרה אל משפט ישראל ,ועל דרך זה לעשותו אבר במשפט ישראל .ההרקה מכלי-אל-כלי עושים אותה בתי-המשפט ,ולעניין זה משמש אותנו חוק אכיפת פסקי-חוץ ,התשי"ח ."0538 - ע"א 501/52היועץ המשפטי לממשלה נ' אגם ,פ"ד מט(( 315 ,310 )0להלן" :אגם") ראה גם ע"א 523/11פלוני נ' פלונית ,פ"ד נח( 0 )2וגם ת"א (תל-אביב) 0814/10רגב אייל נ' צעדי מישל (ניתן ביום 5לאוקטובר [ )4112נבו] ,סעיף ( 5להלן" :רגב"). חוק האכיפה קובע שני מסלולים לקליטת פסק חוץ בישראל .האחד הוא אכיפת פסק החוץ ,והשני הוא הכרה בפסק החוץ .הדינים החלים על אכיפת פסקי חוץ מצויים בסעיפים 2-01לחוק האכיפה והדינים החלים על הכרה בפסקי חוץ מצויים בסעיף 00לחוק .בעניין זה הליכי פשיטת רגל אינם יוצאים מן הכלל ולבית המשפט המוסמך בישרא ל מוקנת הסמכות לאכוף או להכיר פסקי דין של בתי משפט במדינות זרות בענין הליכי חדלות פרעון בינלאומיים ,בהתאם להסדרים הקבועים לאכיפה ולהכרה בפסק חוץ במסגרת החוק. פש"ר (ת"א) 4052/18הבנק הבינלאומי הראשון לישראל בע"מ נ' ( Gold and Honey L.P.ניתן ביום 21לאוקטובר [ )4118מאגר נבו]. 3 שאלת "המסלול" בו פסק חוץ חייב לעבור טרם הוא נקלט למערכת המשפט הישראלית אינה שאלה אקדמית בלבד ויש בה משום השלכות מעשיות רבות .סעיף 2לחוק קובע כי על מנת לאכוף פסק חוץ על הפסק לעמוד בארבע תנאים מצטברים: בית משפט בישראל רשאי להכריז פסק-חוץ כפסק אכיף אם מצא שנתקיימו בו תנאים אלה: ( )8הפסק ניתן במדינה שלפי דיניה בתי המשפט שלה היו מוסמכים לתתו; ( )2הפסק אינו ניתן עוד לערעור; ( )3החיוב שבפסק ניתן לאכיפה על פי הדינים של אכיפת פסקי דין בישראל ,ותכנו של הפסק אינו סותר את תקנת הציבור; ( )4הפסק הוא בר-ביצוע במדינה בה הוא ניתן. בנוסף ,סעיף 1לחוק קובע כי פסק דין זר לא יוכרז כאכיף ,על אף התקיימותם של התנאים שבסעיף 2 לחוק ,אם הוכח לבית המשפט הישראלי כי: ( )8הפסק הושג במרמה; ( )2האפשרות שניתנה לנתבע לטעון טענותיו ולהביא ראיותיו לפני מתן הפסק לא היתה ,לדעת בית המשפט ,סבירה; ( )3הפסק ניתן על ידי בית משפט שלא היה מוסמך לתתו על-פי כללי המשפט הבין-לאומי הפרטי החלים בישראל; ( )4הפסק נוגד פסק דין אחר שניתן באותו ענין בין אותם בעלי דין ושעודנו בר-תוקף; ( )9בעת הגשת התביעה בבית המשפט במדינה הזרה היה משפט תלוי ועומד ,באותו ענין ובין אותם בעלי דין ,בפני בית משפט או בית דין בישראל. החוק גם מסדיר את הסמכויות של בתי המשפט הישראליים להכיר בפסק דין זר בסעיף (00א) ו(-ב) לחוק: (א) בית משפט או בית דין בישראל יכיר בפסק חוץ שנתמלאו לגביו כל אלה: ( )8חל עליו הסכם עם מדינת חוץ; ( )2ישראל התחייבה באותו הסכם להכיר בפסקי חוץ מאותו סוג; ( )3ההתחייבות אינה חלה אלא על פסקי חוץ הניתנים לאכיפה על פי חוק בישראל; ( )4נתמלאו בו תנאי ההסכם. (ב) אגב דיון בענין הנמצא בסמכותו ולצורך אותו ענין רשאי בית משפט או בית דין בישראל להכיר בפסק חוץ ,אף אם סעיף קטן (א) אינו חל עליו ,אם ראה שמן הדין והצדק לעשות כן. 4 השאלה אם יש לאכוף את פסק החוץ או להכיר בו תלויה באופיו של הפסק .ככלל ,פסק חוץ הכולל חיוב אישי שבעל דין מבקש להוציאו אל הפועל דורש את אכיפתו ,ואילו במקרים בהם פסק הדין קובע חיוב קנייני או מעין קנייני שאינו בר אכיפה תתבקש אך ההכרה בפסק הדין ובזכויות שהוא מגלם בתוכו .במילים אחרות בעוד אכיפה עניינה בפסקי דין in personamהמטילים חיוב אישי הרי שהכרה עניינה בפסקים in remשאין בהם חיוב אישי ואין במסגרתם צורך בהוצאה לפועל של פסקי הדין כדוגמת פסקים שהם בענייני קניין וענייני מעמד אישי (עניין רגב ,סעיף .)01 באשר להליך פשיטת רגל ,מקובל לראות בו מקרה מיוחד ( )sui generisאו הליך מעין-קנייני, שדרך האכיפה אינה יאה לו .ואולם למעשה בשל העובדה כי הליכי חדלות פרעון כוללים בחובם הליכים שונים המורכבים מהחלטות שונות בעלות נפקויות שונות ,כגון העברת נכסי החייב לשליטת הנאמן ,עיכוב הליכים כנגד החייב ,תשלומים בדין קדימה ועוד כאלה וכאלה ,יש לבחון את אופן מתן התוקף בישראל להחלטת בית המשפט הזר במסגרת הליכי חדלות פרעון בהתאם לאופי החלטות של בית המשפט הזר. כך ,למשל ,בעניין קוז'וך נקבע כי צו הפטר הוא צו הכולל חיוב אישי המופנה כלפי כל אחד מנושיו של החייב ,ובתור שכזה הוא נכנס לגדרם של פסקי החוץ שהינם בני אכיפה .ע"א 2112/55בן ציון קוז'וך נ' איתן ליאל (ניתן ביום 4לאפריל [ )4110נבו] .בעניין קוז'וך ברור כי שאלת סיווגם של פסקי דין בתחום חדלות הפרעון היא שאלה פרקטית הדורשת מבית המשפט לעיין בפסק הדין נשוא ההליך ולקבוע האם מדובר בפסק דין אופרטיבי הדורש אכיפה או פסק דין הקובע מעמד (סטטוס) או קניין הדורש אך ורק הכרה .כך ,בעניין קוז'וך כבוד השופט א' לוי קובע כי בעוד שבדרך כלל פסק בעניין חדלות פרעון יסווג כמקרה מיוחד (" ,)sui generisועל כן הכרה אינה יאה לה" ,במקרה הספציפי שהיה לפניו ,עיון בפסק החוץ גילה כי צו ההפטר כלל החלטות אופרטיביות וחיובים אישיים ולכן הגיע לכלל מסקנה כי מדובר בפסק חוץ הדורש אכיפה (ראה קוז'וך ,ס' .)0 באשר לתנאים של אכיפת פסקי חוץ :כאמור ,סעיף 2לחוק מונה ארבעה תנאים מצטברים שבהתקיימם יתאפשר לאכוף פסק דין זר ,ונטל ההוכחה בדבר קיומם של התנאים רובץ על כתפי מבקש אכיפת הפסק .רע"א 4402/11קרלו נובילי רובינטריה ס.פ.א .חברה שמושבה באיטליה נ' משה קטן בע"מ ,פ"ד נד( .210 ,212 )2בהקשר הזה ,מבקש אכיפה של פסק דין זר חייב לצרף לבקשתו "תצהיר לאישור העובדות המוכיחות את קיומם של כל אחד מהתנאים הנקובים בסעיף 2לחוק", בהתאם לתקנה )4(232לתקנות סדר הדין האזרחי ,התשמ"ד( 0582-להלן" :התקנות") לפיה על המבקש אכיפת פסק חוץ לצרף עובדות אלה ,לרבות הדין הזר שאף הוא עובדה הטעונה הוכחה, יפורטו בתצהיר ,כשבעניין זה נקבע כי אין להסתפק בטענה סתמית של המצהיר כי נתקיימו תנאי סעיף 2לחוק .כן נקבע ,כי רצוי שהתצהיר יהא מגובה בחוות דעת או בעדות של מומחה לדין הזר, 5 שתאשר את הדין הזר ואת פרשנותו ותוכיח את התקיימות התנאים בסעיף 2לחוק .ע"א 7675756ברג יעקב ובניו (רהיטים) בע"מ נ' ,Berg East Imports Incפ"ד נד(.018 ,150 )0 ובאשר להכרה בפסקי דין זרים :במסגרת הכרה בפסק חוץ קיימים בחוק שני מסלולים .האחד ,הכרה ישירה במסגרת הליך שנפתח במיוחד לשם כך .הכרה זו מסודרת בסעיף (00א) לחוק הקובע כאמור: (א) בית משפט או בית דין בישראל יכיר בפסק חוץ שנתמלאו לגביו כל אלה: ( )8חל עליו הסכם עם מדינת חוץ; ( )2ישראל התחייבה באותו הסכם להכיר בפסקי חוץ מאותו סוג; ( )3ההתחייבות אינה חלה אלא על פסקי חוץ הניתנים לאכיפה על פי חוק בישראל; ( )4נתמלאו בו תנאי ההסכם. והמסלול השני הוא הכרה עקיפה כשיש צורך להשתמש בממצא שבפסק הדין הזר כדי ליצור השתק פלוגתא בהתדיינות המקומית ולצורך אותו דיון בלבד .הכרה זו מוסדרת בסעיף (00ב) לחוק הקובע כי: אגב דיון בענין הנמצא בסמכותו ולצורך אותו ענין רשאי בית משפט או בית דין בישראל להכיר בפסק חוץ ,אף אם סעיף קטן (א) אינו חל עליו ,אם ראה שמן הדין והצדק לעשות כן . אין מניעה עקרונית להכיר הכרה ישירה בפסק דין זר בענייני פשיטת רגל ,ואולם במקרה דידן ,מכיוון שאין הסכם בין ארה"ב לבין מדינת ישראל בעניין זה ,די ברור כי לא מתקיימים התנאים להכרה 1 ישירה בפסק החוץ לפי סעיף (00א) לחוק. ואולם בכך לא נסתם הגולל על האפשרות להכיר בצו ,שכן ,גם אם לא ניתן להכיר בפסק הזר במקרה זה בדרך של הכרה ישירה לפי סעיף (00א) לחוק ,אין בכך לשלול את האפשרות להכיר בו בהכרה אגבית לפי סעיף (00ב) לחוק .התנאי היחיד בו מותנית ההכרה לפי סעיף זה הוא שבית המשפט השתכנע כי מן הדין והצדק לעשות כן ,כשנפסק שפירוש המילים "מן הדין והצדק" הוא כפי משמעותן המקובלת בלשון בני אדם .עניין ניקולוס ,סעיף .41 1חרף האמור בסעיף (00א) לחוק כי הכרה ישירה בפסק חוץ מותנית בקיומו של הסכם עם מדינת החוץ המסדיר את הנושא ,נקבע זה מכבר כי ניתן להכיר הכרה ישירה בפסקי חוץ גם בהעדר הסכם עם מדינת חוץ המסדיר את הנושא .על האפשרות העקרונית להכרה ישירה בפסק זר שלא מתקיימים לגביו תנאי סעיף (00א) ראה ע"א 2343/18בתי זיקוק לנפט בע"מ נ' ( New Hampshire Insurance Coניתן ביום 03לדצמבר [ )4101נבו] .ראה גם מנשה שאוה "הכרה ישירה של פסק דין בישראל והכללים החלים עליה" קרית המשפט ב (תשנ"ב) .זאת ,בין היתר ,בשל השאיפה לשים קץ להתדיינות, הרצון לעשות צדק ,וטיפוח יחסי גומלין עם מערכות משפט ושיטות משפט שונות .בהמשך ,בעניין אחר נקבע כי נימוקים אלו המצדיקים את האפשרות להכיר באופן ישיר בפסקי חוץ גם בהעדר הסכם עם מדינת החוץ ,רלוונטיים ,ואולי אף ביתר שאת ,גם בעניינים של סטטוס במסגרת דיני חדלות פרעון ,שמעצם טבעם דורשים שיתוף פעולה הרמוני בין בתי המשפט המוסמכים במדינות השונות .בעניין זה ראה פרק ה 03-לקודקס אשר אומץ במטרה להסדיר את ענייני פשיטת רגל בינלאומיים. 6 מסקנות מכל האמור לעיל ,ניתן להגיע לכלל המסקנה כי צו הפטר ,לרוב ,מהווה פסק דין זר אשר ראוי להיכלל לאותם החלטות שיפוטיות הראויות למסלול של אכיפה ולא הכרה .מסקנה זו מבוססת על העובדה כי צו הפטר ,לרוב ,כולל חיובים אישיים ולכן יאה לו מסלול האכיפה. בעניין קוז'וך ההפטר הזר נשוא הערעור גם כלל "צו מניעה שאוסר את הנושים מאכיפת כל פסק דין שניתן לגבי חובות החייב ...או לנקוט בכל דרך אחרת לגבות את החוב ...הצו שניתן על ידי בית המשפט לפשיטת רגל ניו-ג'רזי ...מהווה צו מניעה מלנקוט כל פעולה כדי לגבות חוב כזה "...עניין קוז'וך ,עמ' ,230ציטוט מחוות הדעת .מאחר שמדובר בסוג של צו מניעה ,כבוד השופט א' לוי הגיע למסקנה כי ההפטר כלל "חיוב אישי המופנה כלפי כל אחד מנושיו של המערער ,ובתור שכזה הוא נכנס לגדרם של פסקי החוץ שהינם בני אכיפה" ,עניין קוז'וך ,עמ' .230יתירה מזו ,וכפי שכבוד השופט א' לוי כבר ציין בקוז'וך ,עצם הגשת ההפטר במסגרת הליך זה ,מעיד כי מתבקש אכיפה של ההפטר כנגד פסק הדין הזר .קוז'וך ,עמ' .230 כמובן ,ששלאת ההליך עליו החייב לנקוט בעת שהוא רוצה "להפעיל" את צו ההפטר שברשותו תלוי על התוכן והמהות של הצו ומומלץ לקבל ייעוץ מקצועי מעו"ד המתמחה בתחום בכל מקרה ומקרה. 7 רשימת מקורות לפי סדר הופעתן תקנה )4(232לתקנות סדר הדין האזרחי ,התשמ"ד0582- סעיף 2לחוק אכיפת פסקי חוץ ,תשי"ח0538- סעיף 1לחוק אכיפת פסקי חוץ ,תשי"ח0538- סעיף 00לחוק אכיפת פסקי חוץ ,תשי"ח- פסיקה בש"א (י-ם) 4238/12שובל נס ואח' נ' שפלטר ואח' (ניתן ביום 01ליוני [ )4112נבו] פש"ר (י-ם) 1212-15ניקולס דייויד נ' מרטין לוין (ניתן ביום 4לינואר [ )4100נבו] ע"א 501/52היועץ המשפטי לממשלה נ' אגם ,פ"ד מט(310 )0 ע"א 523/11פלוני נ' פלונית ,פ"ד נח(0 )2 ת"א (תל-אביב) 0814/10רגב אייל נ' צעדי מישל (ניתן ביום 5לאוקטובר [ )4112נבו] פש"ר (ת"א) 4052/18הבנק הבינלאומי הראשון לישראל בע"מ נ'Gold & Honey (1995) L.P. (ניתן ביום 21לאוקטובר [ )4118נבו] ע"א 2112/55בן ציון קוז'וך נ' איתן ליאל (ניתן ביום 4לאפריל [ )4110נבו] רע"א 4402/11קרלו נובילי רובינטריה ס.פ.א .חברה שמושבה באיטליה נ' משה קטן בע"מ ,פ"ד נד(212 )2 ע"א 1015/50ברג יעקב ובניו (רהיטים) בע"מ נ' ,Berg East Imports Incפ"ד נד(150 )0 ע"א 255/05בן דיין נ' אי .די .אס .אינטרנשיונל בע"מ ,פ"ד לח(55 )4 8 ע"א 2343/18בתי זיקוק לנפט בע"מ נ' ( New Hampshire Insurance Coניתן ביום 03לדצמבר [ )4101נבו] ספרות משפטית שאוזכרו: ש' לוין א' גרוניס פשיטת רגל ירושלים (תש"ע) ס' וסרשטיין-פסברג" ,על סופיות בפסקים זרים" ,משפטים יח (תשמ"ח) 23 ע' שפירא" ,הכרה ואכיפה של פסקי-חוץ" ,עיוני משפט ד' (תשל"ה) 315 מנשה שאוה "הכרה ישירה של פסק דין בישראל והכללים החלים עליה" קרית המשפט ב (תשנ"ב) 9
© Copyright 2024