ועדת ערר לפי חוק שרות הקבע לישראל הגנה בצבא _____________________________________________________ וע' 21/42 ועדת ערר לפי חוק שירות הקבע בצבא הגנה לישראל בעניין: סרן ------פרל ,מ.א------- . ע"י ב"כ עוה"ד שלמה רכבי רח' ביאליק ( 461ידע עם ,)24רמת גן טל' ;30-6212223 :פקס30-6212224 : העורר נגד רמ"ח הסגל בח"א רמ"ח הסגל באכ"א באמצעות תחום הייצוג במחלקת הייעוץ והחקיקה מפקדת הפרקליט הצבאי הראשי ד.צ ,32022 .הקריה ,תל אביב טל' ,30-4626/43/6641 :פקס30-4621462 : המשיבים פסק דין הרקע .1ביום 21/12/12הגיש העורר ,סרן אברהם פרל ,בכוחות עצמו ,את הערר לוועדה זו כנגד החלטת המשיבים בעניינו .במעלה הדרך ,לאחר הליכי ביניים שונים שלא כולם רלוונטיים עוד לענייננו בשלב זה ,ובסמוך לפתיחת שלב ההוכחות בהליך (=, )3/12/15 החל להיות מיוצג על ידי בא כוחו עוה"ד רכבי . .2בכתב הערר ,המחזיק לא פחות מ 52-עמודים מודפסים בצפיפות ,מבקש העורר לבטל את החלטת שלטונות הצבא (=המשיבים) לשחרר אותו משירות הקבע אותו סיים בפועל ,בגין אותה החלטה ,ולאחר עיכובים שונים ,ביום .11/11/12 .5על פי האמור בכתב הערר ובכלל החומר -דומה כי על הנתונים הטכניים הבסיסיים אין מחלוקת -נכנס העורר ,עתודאי בהכשרתו ,בשנת 2001לשירות הקבע בחיל האוויר ,אותו היה אמור לסיים באמצע שנת .2002בסמוך לכך הוצע לו להמשיך בשירות ולקבל על עצמו תפקיד חדש וייחודי בצבא ,של מפקד מרכז הבדיקות (=מב"ת) שעלה הצורך לאיישו ,שתכליתו הכשרת חיילים חרדים להשתלבות בשירות הצבאי .העורר הסכים לכך ,נוכח רצונו להישאר בצבא הקבע "לקריירה" ,וזאת ,לטענתו ,בעיקר נוכח עמדת מפקדיו שהציגו בפניו "תכניות שירות ארוכות טווח ,בסה"כ כ 3-שנים חתימה ,עד ינואר ."2015העורר טוען כי בניגוד לציפיתו ,במהלך ארבע השנים מאז ועד לסיום שירותו , ולמרות התפקיד הייחודי "וכפוי הטובה" אותו ביצע כמיטב יכולתו ,הוא לא זכה לתמיכה ,לשיתוף פעולה וליחס הגון מצד מפקדיו ,שבעצמם התחלפו במהלך התקופה , 1 ועדת ערר לפי חוק שרות הקבע לישראל הגנה בצבא _____________________________________________________ כשהתוצאה -המלצה לסיים את שירותו ולשחררו מצה"ל ללא קידום בדרגת רס"ן כמובטח ,וקודם לכניסה ל"קבע מובהק". .1בכתב הערר ,הארכני משהו ,מפרט העורר את פרטי הטענות כלפי הטיפול בעניינו החל מטענות של "חוסר שקיפות" בהליך שחרורו הראשון בשנת , 2002עם סיום 5.3שנות הקבע הראשונות ,ובהמשך ,בשנות תפקודו כמפקד מב"ת .הוא מייחד מלל לא מבוטל (עמודים )9-12למתן הסבר מפורט על הקשיים והבעיות המובנות שביחידה החדשה והייחודית עליה פיקד .הוא מציין כי אף שבתום 7שנות הקבע הראשוני (בשנת )2010 נשקל שחרורו "לא עקב תפקוד לקוי" ,הוחלט בכל זאת שלא לשחררו ,ובשנת 2011 "ניתנה התחייבות אל"מ לקדמני לרס"ן בטווח עד 10שנות קבע ,כנדרש בהפ"ע ."5.0302 בהמשך -ועל מנת שלא לקיים את הבטחת הקידום -הוא "סומן" לטענתו על ידי אחד ממפקדיו (סא"ל אהוד) – מה שהוביל אף לפניות מצדו לנקח"ל .העורר חולק באריכות (עמ' )20-25על הערכות מפקדו ועל התעלמותו מהצלחותיו. .3בחלק "המשפטי" של הערר טוען העורר כי הבטחתו של אל"מ אורי לקדמו לדרגת רס"ן עומדת בכל מבחני התוקף של הבטחה מינהלית -אותה יש לקיים ולממש (עמ' ;)25-23גם אילמלא אותה הבטחה -חיל האוויר היה מחוייב ,להבנתו ,למדיניות אכ"א כפי שבאה לביטוי לטעמו בהפ"ע הנ"ל; כן טען כלפי אי מתן התראה מספקת לפני התנעת תהליך השחרור; הסתרה מכוונת של תהליך השחרור שהותנע כלפיו; והתנהלות מפלה ,חסרת תום לב ,לא שקופה ולא הגונה כלפיו עד לשלב ההודעה ,ביום -15/6/12שלושה חודשים בלבד קודם למועד השחרור המתוכנן .בסיכום דבריו (עמ' )29-52מבקש העורר מהוועדה לבטל את ה חלטת השחרור ולהורות להחזירו לשירות ,לאפשר קידומו לדרגת רס"ן והשלמת 10שנות קבע ראשוני .כן מבקש העורר לצוות על פיצויו בגין הוצאות המשפט, אבדן ימי עבודה כתוצאה מקיום ההליכים ,ואבדן ערך שנות הפנסיה הצפויות בגין היותו במסלול פנסיה תקציבית שנקטע. .6את כתב הערר תמך העורר במסמכים נספחים לרוב שעיקרם תכתובות דואר אלקטרוני בינו לבין מפקדיו ,להוכחת טענותיו .על חלק מהם נעמוד בהמשך .כבר כאן נרשה לעצמנו להעיר על צירוף תמליל של הקלטה סמוייה (מב )12/שערך העורר עם מפקדו על מנת לתעד התחייבות מצידו להמשך שירותו .הזדמן לנו להעיר בוועדה זו לא פעם על כי התופעה -ריבוי המקרים מצביע בהחלט על תופעה -לפיה חיילים מקליטים את מפקדיהם למטרות של הליכים משפטיים צפויים ,הינה פסולה ואף מדאיגה .השיח בין קצינים בצבא צריך להיות משוחרר מחשש לתיעוד סמוי .אחרת עלולה להיווצר התופעה של "דיבור לפרוטוקול" -שניזקו לטווח הארוך רב או לחילופין ,שיח בצינורות פורמאליים בלבד -התנהלות שמתאימה אולי לצבאות אחרים -לא לצה"ל .גם אם ניתן להבין לליבו של העורר ,שהצטייר בפנינו כאדם ערכי ,בעת מצוקתו וגם אם אין בכך ,ככל הנראה , 2 ועדת ערר לפי חוק שרות הקבע לישראל הגנה בצבא _____________________________________________________ משום עבירה פלילית – לא בחנו לעומק היבטים אחרים -לא ניתן לקבל את דרך ההתנהלות הזו שיש בה מידה לא מועטה של חוסר הגינות ותום לב. .7המשיבים -בכתב תשובה מפורט שהוגש ביום -21/5/15מציגים מטבע הדברים תמונת מציאות שונה .לטענתם פעלו שלטונות הצבא בהתאם להוראות הפ"ע 5.0302לפיה ניתן לשחרר משירות קבע מי שהשלים שירות קבע ראשוני של שבע שנים או יותר ולא נמצא לו תפקיד בקבע מובהק" .זאת ,לאחר שלעורר ניתנו מספר הזדמנויות להתמודד על תפקידים בקבע מובהק ובסיומו של הליך הוגן ושוויוני הוא לא נבחר אף לא לאחד מהם". החלטת רמ"ח הסגל בחיל האוויר ,מיום 5/6/12להורות על שחרורו התבססה ,על פי הטענה ,על העובדה שהעורר השלים שבע שנות שירות קבע ראשוני ,לא הצליח בהתמודדות על תפקידים לקבע מובהק נוכח מסלול שירותו הצר שאפשר לו ממילא קידום רק בתפקידים בודדים וכן נוכח תפקוד בעייתי ,שהחל בהידרדרות משנת ,2010 עליו קיבל משובים באמצעות חוות דעת רשמיות ובשיחות עם מפקדיו ,אך ללא הועיל. ההחלטה הנ"ל אושרה על ידי רמ"ח הסגל באכ"א ( )11/10/12ומכאן הערר לוועדה זו. .2לעצם טענות העורר – טוענים המשיבים כי שורת מפקדים מתחו ביקורת על תפקודו של העורר והעמידו אותו מבעוד מועד על מצבו מבחינה זו -מה שעשוי למנוע את קידומו ולגרום לשחרורו; כי לעורר לא ניתנה כל הבטחה מינהלית מחייבת לקידומו וכי הליך שחרורו התקיים כדין בהתבסס על שיקולים ענייניים בלבד .בחלק המשפטי של הטיעון חוזרים המשיבים ומזכירים את גדרי סמכותה של ועדה זו ומגבלות ההתערבות שלה בהחלטות הגורמים המוסמכים בצבא .הם מתייחסים גם לעניין טענת העורר בדבר גובה מענק השחרורין שקיבל -אך עניין זה לא עלה שוב בשלב הסיכומים ואין מקום היזקק לו עוד .על פי כל האמור מבקשים המשיבים לקבוע כי פעלו כדין וכי יש לדחות את הערר ולחייב את העורר בהוצאותיהם .לכתב התשובה צרפו גם המשיבים מסמכים נספחים לרוב שעל חלקם נתעכב להלן. .9הצדדים תמכו את עמדותיהם בתצהירים .הוועדה קיימה שלוש ישיבות (;3/12/15 )6/5/11 ;11/2/11בהן נחקר כל אחד מהמצהירים באריכות ,לעיתים אף באריכות יתר. ישיבה נוספת ( )5/1/11זומנה לשמיעת סיכומי הצדדים בע"פ .ב"כ העורר ,בתבונתו ,מיקד בסיכומיו את הערר ,שכזכור נכתב על ידי העורר עצמו באריכות מופרזת ,לשלושה ראשים :שאלת ההבטחה שניתנה ,כנטען ,לעורר; חובת ההגינות שהופרה ; ואיכות תפקודו של העורר ודרך התנהלותו .בסוף סיכומיו הציע ב"כ העורר את הסעדים המתבקשים .כבר כעת נציין כי החזרה ממשית של העורר לשורות הצבא לא היה אחד מהם ,בעיקר נוכח השתלבותו של העורר בינתיים בעבודה במערכת ביטחונית אחרת בה הוא מוצא ככל הנראה את מקומו .משהונח כל החומר בפנינו ניתן לגשת לניתוחו ולהסקת המסקנות המתבקשות ממנו. 3 ועדת ערר לפי חוק שרות הקבע לישראל הגנה בצבא _____________________________________________________ סקירת הכתובים .10עיון בנספחים ובחומר הכתוב שהונח בתיק הוועדה מטעם הצדדים יכול ללמד על אופן התפתחות העניינים בסדר הכרונולוגי שלהם וכפי שנתפסו בזמן אמת ומכאן יתרונם . ככלל ,בדעתנו לתת משקל משמעותי לאמור בכתובים כפשוטם לעומת הניסיון לפרש אותם בדיעבד ,בחלוף שנים ובהשתנות התפקידים ,בעת שההליך המשפטי מתנהל והצדדים מצויים בעימות משני צדדיו של המתרס .התופעה של מתן הסבר מצמצם בדיעבד ,שהינו בבחינת תורה שבעל פה לתכני מסמכים שבכתב ,הינה תופעה מוכרת במערכות שיש בהן יחסי ניהול או פיקוד .לעיתים היא נסמכת על פרשנות שנותנת לגיטימציה לשחיקה בדיעבד של ציונים והערכות כפי שבאים לביטוי באופן מספרי או באופן מילולי .זו תופעה לא בריאה שלא פעם מקלקלת את השורה והיבטים שונים שלה התקיימו גם במקרה דנן .עוד יש לציין כבר כעת כי נספחי המשיבים לוקים רבות בכשלים טכניים שונים שהיה מצופה ממערכות מתקדמות ( כמו צה"ל בכלל וחיל האוויר בפרט) שיידעו להתגבר עליהם .בחלק מן החומר שהוצג היו חסרים מרכיבים משמעותיים לעניין התובנות שניתן להפיק מהם וזאת בגין היעדר תאריכים ,היעדר חתימת עורכי המסמך ,בעיות בזיהוי המועד המדוייק של הפקת המסמך וכיוצ"ב כשלים ,שמעוררים את השאלה אם עורכי המסמכים -או המערכת שאמורה לתמוך בהם- הבינו את משמעותם וחשיבותם הקריטית בהיבט המשפטי .במקומות מסוימים מצאנו אף שגיאות כתיב מביכות בטפסים צהליים רשמיים שאינן מביאות כבוד ליוצריהם. נזכיר חלק מהדברים בעת ההתייחסות למסמכים הקונקרטיים .להלן נציין את תכנם של חלק מהם ככל שיכול להיות רלוונטי לשאלות שבמחלוקת. .11בסיכום ראיון של העורר עם מפקד יחידת מע"מ באופק מיום ( 22/2/02מב , )1עם תום תקופת שירות הקבע הראשונה שלו ,צויין כי "אבי ביצע קפיצת מדרגה מבחינת תפקודו המקצועי והאישי אולם בגלל העדר חודשי קבע אנחנו נאלצים לשחררו .. .במידה ולא יימצא לו תפקיד בח"א הוא ישוחרר בתת"ש ".....50/1/02 ,ייעשה "נסיון לשיבוץ בתפקיד בח"א וצבא" .אכן המשך הדברים מצביע על כך שלא שוחרר אלא נקלט לתפקיד נוסף. .12מטופס פיתוח הפרט (נספח ) 2מסוף שנת 2009ניתן להתרשם כי מפקדיו של העורר העריכו אותו לטובה :מפקד הגף כותב כי הוא " קצין טוב מאוד וערכי .מנוסה ברמה האישית .נדרש לצבור עוד נסיון ברמה הניהולית פיקודית" ; מפקדת יחידת ההנדסה כותבת " :כמפקד מב"ת מבצע עבודתו בצורה טובה מאוד .מכיר את התהליכים ,יוזם, אחראי ,ומביא לתוצאות .הגיע למקסימום בדרגת הסרן" .מפקד אופק מסכם " :אבי מפקד גף מבט (כך!) מצויין" .אשר להמשך -מפקד הגף מציין " :קידום לרס"ן בתוך אופק או מחוצה לאופק בתוך השנתיים הקרובות"; מפקד אופק מסוייג בעניין זה יותר: "למרות שהוא מצליח מאוד בתפקידו עדיין ישנה אי בהירות לגבי ההמשך .נראה כי הכיוון המתאים לו הוא פיקוד ו/או ...)?(...לא ברור אם יתפתח תקן רס"ן בתחום של 4 ועדת ערר לפי חוק שרות הקבע לישראל הגנה בצבא _____________________________________________________ מבט ולא ברור כרגע צפי פתיחת התפקידים בענף ממ"ן" .בתחתית הטופס ,בחלק המשוב, מציין העורר (" :)5/12/09הייתי מעוניין מאוד לקבל הבהרות בנוגע לאמירות על חוסר בהירות לגבי ההמשך+הרצון של מפקד אופק .../לקדמני לתפקידים שכן רלוונטיים בראייתו". .15בנספח 0לתשובת המשיבים -מסמך ראיון של מפקדת יחידת ההנדסה עם העורר -בא לביטוי שינוי בעמדה ביחס לאופן תפקודו של העורר .כך נרשם שם" :תפקודו של אבי כמפקד מב"ת אינו מספק ;".......ובסיכום הראיון" :אבי מושב על הירידה בתפקודו בתפקידו ...אבי נדרש לשינוי בתפקודו כדי להצליח בתפקידו ."...על פי הרשום בגוף המסמך ,מועד הראיון היה .22/12/2009 :אלא שעל פי מועד הוצאת המסמך על סמך הרשום בכותרת שלו ,הדבר קרה לכאורה רק שנה לאחר מכן ( )22/12/10ואף מועד זה לא מתאים לתאריך העברי הנקוב בו וכן לא לנתוני העורר -נכון לאותה עת -הנזכרים בגופו. אי תקינות המסמך ,על פניו ,העלתה מצד העורר טענת זיוף – לא פחות! (עמ' -6לישיבת .)3/12/15תולדותיו של מסמך זה ,שהוגש כשאינו חתום ובעיקר מועד כתיבתו ,זכו להתייחסות רבה גם בעת חקירתה של מפקדת יחידת ההנדסה (שבינתיים כבר השתחררה מצה"ל) ולא היה בכוחה ליתן הסברים מלאים -למעט השערות והתפתלויות מביכות ,תוך הסכמה לאי התקינות -באשר למועד אליו כוון האמור במסמך (עמ' 6-7 לישיבת .)11/2/11הדבר חשוב ,שכן אם המועד הוא כרשום בגופו ( -)12/2009עולה השאלה מה קרה לרעת העורר בשלושת החודשים שחלפו מאז חוות דעתה הקודמת, המחמיאה ,של אותה קצינה עצמה ביחס אליו .ואם המדובר במועד מאוחר יותר -מהו והכיצד נפלה התקלה המדוברת בציון מועד עריכת הראיון ובפרטים הנוספים שנזכרים בו? ההסברים שניתנו בהקשר זה בדבר האילוצים הטכנולוגיים או המגבלות של המערכות הממוחשבות בשמירת מסמכים מן הסתם נכונים לגופם ,אך אינם מתאימים לעידן הטכנולוגי העכשווי. .11נספח 1לתשובת המשיבים – טופס הערכה אישי -מתיימר לשקף מעין הערכת מצב תקופתית הדדית של העורר ומפקדיו אלא שהוא נעדר תאריך עריכה ,שמות בעלי התפקידים וחתימות ,משל הדברים בגדר ידיעתם השיפוטית של כולי עלמא .הוא נוגע ככל הנראה לשנת ( 2010עמ' 1לישיבת .)11/2/11בהתייחסות מפקד הגף נזכרת "ירידה משמעותית בתפקוד ......לקראת אמצע התקופה חל שיפור משמעותי בתפקוד" וכן המלצות לשיפור לעתיד. .13בנספח -4טופס חוות דעת תקופתית -שגופו אינו מצביע על המועד אליו הוא מתייחס (העמודות המתאימות לא מולאו -ניתן לשער כי הכוונה לתחילת שנת -)2010מעריך מפקד הגף ,רס"ן יובל ,את העורר כ "ממלא תפקיד ייחודי ומורכב בהצלחה .מביא בגרות וניסיון רב לתפקיד .נדרשת התבססות פיקודית והובלת חייליו ועצמו למצוינות ומקצועיות רבה יותר" .בעמודה הנוגעת לשאלת מידת הצלחתו של המוערך בשנה האחרונה (מהי?) סומן עיגול סביב הציון " "43המשקף "הצלחה מלאה" .בהתייחסות 5 ועדת ערר לפי חוק שרות הקבע לישראל הגנה בצבא _____________________________________________________ מפקד היחידה ( ששרבט את חתימתו אך לא טרח למלא את פרטיו) לחוות הדעת צויין כי היא "משקפת נאמנה את תפקוד המוערך ". .16נספח -6סיכום ראיון מיום -15/1/11כפי שתכנו מעיד על עצמו ,הינו למעשה ראיון היכרות עם מפקד יחידת היישומים הנכנס ,סא"ל אהוד .ציפיותיו של העורר לקידום בדרגה ואופק שירות מופיעים בו וכן התחייבות המפקד "לתקף את הסטטוס מול מפקד אופק" .כותרת המסמך ,הלא חתום ,נושאת משום מה ,את התאריך 16( 20/3/12חודשים לאחר מכן!). .17נספח -/חוות דעת תקופתית מיום 50/6/11מאת מפקד הגף -רס"ן איתי -משקף ירידה קלה בהערכת מידת הצלחתו של העורר בשנה האחרונה (" =9הצלחה רבה"); לשאלה "באיזו מידה אתה מוכן שישרת תחת פיקודך במלחמה" -התשובה :במידה רבה מאוד (3 – כציון מירבי במדרג); בהתייחסות מפקד היחידה (סא"ל אהוד) לחוות הדעת של המפקד הישיר –צויין כי היא "מקלה עם המוארך". .12בתחילת אוקטובר 2344מתנהלת תכתובת מייל בין העורר לבין מפקד אופק ,אל"מ אורי (מב .)40העורר פונה (ביום )2/10/11לאל"מ אורי ו"מזכיר" לו שורת הבנות מן העבר (מתחילת אותה שנה) שהוא מפרש כ"התחייבות של המערכת ושל מפקד היחידה לקידום לרס"ן בטווח של עד 10שנים קבע סה"כ .....חשוב לי להבין לאן מכוונים אותי להמשך". על כך משיב אל"מ אורי (ביום " : ) 1/10/11קראתי הכל ומבין .אקרא לך לראיון אצלי לאחר סוכות ונדבר". .19נספח -8בחוות דעת תקופתית מיום -1/12/11מפקד הגף ,רס"ן איתי -מציין ירידה בהערכת מידת ההצלחה של העורר בתפקידו בשנה האחרונה ( "הצלחה"= ;)2בין המסרים הכללים לשיחת המשוב נזכרת "הרגשה כללית של עצירת מגמת ההתקדמות במב"ת למעט בתחום האוטומציה שהתקדם בצורה יפה .יש לשפר משמעותית את נושא התנהלות המובילים ....במב"ת ולהגיע להישגים רוחביים בתוך מב"ת ומחוצה לה"; מפקד הגף עדיין מציין "במידה רבה מאוד" (המירבית= )3את נכונותו שהעורר ישרת תחתיו במלחמה .בהתייחסות מפקד היחידה (סא"ל אהוד) לחוות הדעת של המפקד הישיר סומנה האופציה של" :מקלה מאוד עם המוארך" (כך בטופס המודפס!). .20נספח -2טופס פיתוח הפרט מתחילת שנת ( 2012לא חתום) .מפקד הגף ,רס"ן איתי, מציין כי "אבי מוביל את בית הבדיקות קרוב ל 1-שנים .במהלך התקופה האחרונה ובעזרת....תחום הבדיקות האוטו' תפס תאוצה ונמצא במיקוד מב"ת .ישנה תחושה של 'עמידה במקום' בחצי שנה האחרונה במב"ת שנגרמה משכבת מובילים לא חזקה בשילוב להובלה בעייתית של אבי .פורום המובילים של מב"ת לא מנוהל בצורה מסודרת ולא מתבצעות פעולות רוחביות בתוך מב"ת למען המשך ביסוסה .בנוסף אבי מתקשה לקחת את עמדת המפקד האחראי –דבר שנדרש מאוד במב"ת" .אשר להערכה לגבי המסלול הצפוי ":בחינת המשך עתידו במב"ת לעומת מינוי מחליף רענן ופיקודי ....ובחינת המשך מיצוי בתפקידים מתאימים יותר" .מפקד יחידת היישומים ,סא"ל אהוד מוסיף ":אבי 6 ועדת ערר לפי חוק שרות הקבע לישראל הגנה בצבא _____________________________________________________ קצין ותיק ביחידה ובמרכז הבדיקות .למרות ניסיונו הארוך לא הצליח לקדם נושאים מרכזיים שנכון היה לבצעם ביחידה .לאחרונה אף התגלו חילוקי דעות מהותיים בינו לבין מפקדיו על רקע מקצועי שגרר התנהגות לא בוגרת וקושי בהבנת הדרישות .לאבי קושי ביכולת ובכישורי הניהול שלו ולמרות חניכה ,הנחיה וניסיונות רבים להגדיר את הדרישות ,לא השכיל לבצע את הדברים לשביעות רצון מפקדיו .השנה הקרובה היא שנת מפתח לבחינת המשך שירותו וקידומו". .21נספח -43טופס ריכוז חוות הדעת אודות העורר משקף את הירידה ההדרגתית בהערכות השנתיות כלפיו -החל מהערכה מירבית של הצלחה בתפקיד (= )43ופוטנציאל קידום (=אב) בסוף שנת ,2009ועד להצלחה בינונית בתפקיד (= )/ופוטנציאל לקידום נמוך (=בג) באמצע שנת .2012 .22נספח -44מכתב מיום , 25/2/12מאת מחלקת הסגל בחיל האוויר ,אל מחלקת הסגל באכ"א ,מתאר את מסלול שירותו של העורר וההתפתחויות בתפקודו ומסכם ":לאור ההידרדרות בתפקודו ,המשובים השליליים ממפקדיו בשנתיים האחרונות תוך ירידה עקבית בחוו"ד מבקשים לאשרו להתמודדות /שחרור עד תום השנה השמינית לשירותו בקבע ראשוני (.")1/10/2012 .25המסמך הבא בנספחי התשובה הוא נספח 42שמתניע למעשה את תהליך השחרור :זהו כתב הודעה (מיום )5/6/12לעורר על הכוונה לשחררו משירות הקבע .עילת השחרור: "השלמת 7שנות שירות ומעלה בקבע ראשוני ואי מציאת תפקיד בקבע מובהק". .21נספחים ( 40מיום -40/6/42מפקד אופק) ו( 41-מיום -20///42רמ"ח הסגל בחיל האויר) – משקפים את הליכי הראיונות של מפקדים בכירים עם העורר לשם מיצוי שמיעת טענותיו וסיכום הליכי סיום שירותו בצה"ל .הנימוקים שעולים בהם הם בעיקרם :ירידה עקבית בחוות הדעת ביחס לתפקודו; אי הצלחה בהתמודדות על תפקידים אחרים; מסלול צר שמגביל ממילא את יכולת ההתמודדות על תפקידים .תמצית עמדת העורר באותם הליכים :מופתע מתהליך השחרור המהיר והקדמתו; טוען להבטחות לקידום; את חוות הדעת הירודות אודותיו תולה בהתנכלות אישית של מפקדו הישיר ,סא"ל אהוד כלפיו ; לא קיבל הזדמנות הוגנת להתמודד על תפקידים אחרים; שמסלול השירות שלו איננו צר כנטען .את עיקרי טענותיו ברוח זו סיכם העורר בפנייתו לרמ"ח הסגל באכ"א (נספח ; )44מחלקת הסגל בחיל האוויר הגיבה במכתב ( מיום ( – )12/9/12נספח ;)46 ובהמשך לכך -דחיית הערעור במכתב רמ"ח הסגל באכ"א (מיום -11/10/12נספח )4/ שעליו בא הערעור לוועדה דנן. .23עד כאן תיאור נתיב הטיפול בעורר כפי שמשתקף מהמסמכים הכתובים .הכלל בהליכים מינהליים הינו שהכתובים אמורים לדבר בעד עצמם ולהעיד על המצב לאשורו בזמן אמת .כך נכון וכך ראוי אם ניהולם נעשה באורח תקין .אין הם זקוקים "לתורה שבעל פה" על מנת להסבירם .כאמור לעיל ,לעיתים הפרשנות שבעל פה ובדיעבד לא מוסיפה אלא גורעת .במקרה דנן ,כפי שכבר הערנו ,בחלק ממסמכים הללו נפלו פגמים שמקשים 7 ועדת ערר לפי חוק שרות הקבע לישראל הגנה בצבא _____________________________________________________ על הבנתם מתוך עצמם ומבחינה זו אינם ממלאים את ייעודם .נרשה לעצמנו להעיר עוד כי ראוי שמי שמופקד על הסדר המינהלי של רשויות הצבא ייקח את הדברים לתשומת ליבו על מנת לעשות לתיקון הדברים .בעידן של מערכות מחשב מתקדמות אין הצדקה להיעדר יכולת לעקוב בדיעבד אחר מהלכו של כל מסמך בין בדרך של "נעילת" מועד הפקתו ושיגורו ,יצירת חתימה אלקטרונית או בדומה לכך ,סריקתו ושמירתו כעותק מקורי במערכת ,או בכל דרך נאותה אחרת שתאפשר הצגת מסמכים מקוריים בעלי חיוניות להליך משפטי אפשרי .גם אם מובן כי עידן "התיק הפיזי" עבר מן העולם , אין מקום ואין הצדקה להטיל את "האשמה" לתקלות כפי שצויינו על מערכות המידע הממוחשבות. .26על יסוד המסמכים שהוצגו ,התצהירים וחקירת המצהירים בפנינו ניתן לגשת לניתוח השאלות שבמחלוקת. סוגיית ההבטחה .27כזכור ,טיעונו הראשון של העורר -על פי המיקוד שהציע בא כוחו -מתבסס על הפרת הבטחה כלפיו כי יקודם לדרגת רס"ן בטווח של עד 10שנות שירות .על פי הנטען ,נותן ההבטחה היה אל"מ אורי ,מפקד יחידת אופק .רמז כתוב לכך מצוי כבר בתכתובת המייל מתחילת אוקטובר 2011שצירף העורר לכתב הערר (ראה פסקה 12לעיל) .בתצהירו (סעיפים )11 ,10 ,9אומר אל"מ אורי" :בתחילת תפקידי כמפקד אופק ,במסגרת היערכות לדיוני איוש רס"ן בעונת ,2011נודע לי כי העורר הוחתם על תכנית שרות עד לחודש ינואר . 2015בבירור מול גורמי הסגל בחיל האוויר נמסר לי כי מאחר שהעורר חוצה שבע שנים בקבע ראשוני לפני ינואר ,2015יש לקדמו......סברתי כי העורר אינו מתאים לקידום לתפקיד רס"ן ובוודאי שלא באותה נקודת זמן .על כן ביקשתי לברר עד כמה ניתן לדחות את קבלת ההחלטה בעניינו......בתחילת שנת העבודה 2011פגשתי בעורר ...במסגרת השיחה מסרתי לעורר כי אני מבין שבגלל שהוא עתיד לחצות את קו שבע השנים ,יש לקדמו אולם הבהרתי לו חד משמעית כי לדעתי הוא אינו בשל לקידום וודאי לא בעת הנוכחית .לפיכך הבהרתי לו כי בכוונתי לדחות את ההחלטה בעניינו ככל הניתן". .22דברים ברוח זו אומר אל"מ אורי גם בעת חקירתו על תצהירו (עמ' 16-17לישיבת " :) 11/2/11נאמר לאבי שהוא נמצא במסלול שיש לקדמו והמשמעות היא שאני כמפקדו צריך לעסוק בכך ולדאוג לכך עד שנה עשירית .זה נאמר" .ומוסיף אל"מ אורי " :לא נאמר לו .......שהוא יכול לרדת משמעותית בתפקודו מתוקף זה שיש לקדמו" .ובחלוף תקופה נוספת ,בסוף שנת " : 2011אבי הגיע אלי עם אמירת מפקדים על ירידה בביצועים ,לאחר דיוני הרס"ן של 2011שבו הוא לא צלח כשאני עדיין תחת ההבנה שיש לקדמו .ועברה שנה ,שואל אבי מה נעשה ,אמרתי לו לא טוב ,קודם כל נדרש להשתפר ,נדרש להביא ביצועים טובים יותר ... .שאבי יעשה כל מאמץ על מנת לשפר את מצבו לקראת 8 ועדת ערר לפי חוק שרות הקבע לישראל הגנה בצבא _____________________________________________________ ההתמודדויות הבאות..של .... 2012הקפדה לעבוד יותר עם המפקד הישיר שלו ,איתי. והערוץ השני זה לבצע מעבר מלא לתפקיד סרן אחר ביחידה שיאפשר לו הזדמנות נוספת.".. .29נוכח גרסת העורר כשהיא באה לצד גרסת אל"מ אורי נראה כי הפער בין שתיהן אינו גדול אם בכלל .ניתן לקבוע כי אל"מ אורי אכן ראה את עצמו (על פי הבנתו) מחוייב לעורר כפי שתואר ,ואת ההבנה הזו חלק בפתיחות עם העורר .מבחינה זו צודק העורר שיכול היה להבין כי בידו הבטחה של גורם בכיר שנחזה להיות בר סמכא כלפיו כי ימשיך לכהן בשירות הקבע עד 10שנים וכי יקודם לדרגת רס"ן .להערכתנו ראוי היה כי עניין מחוייבות זו ייבדק באופן מקצועי ומוסמך מול גורמי אכ"א מיד בסמוך להבנה כי קיים קושי במימושה -בשל הספיקות שעלו נוכח רמתו הפיקודית -ולא לדחות זאת עד למועד בו נעשתה בפועל הפעולה לבדיקה כזו .ניתן לקבוע כי יש איפוא ממש בטרוניית העורר כי הופתע מהמהלך שנעשה להפסקת שירותו בהתראה קצרה ,שכן הדבר יכול היה להיעשות מבעוד מועד ,לחסוך אשליות מיותרות ולאפשר זמן ממושך יותר להתארגנות .למרות אי התקינות שבהתנהלות זו לא התרשמנו שהיא באה מטעמים של נסיון מכוון להתנכל לעורר .המשיבים טענו כי גם אם ניתנה הבטחה הרי זו אינה מאת בר סמכא לתיתה ומכאן שאינה מחייבת .לדעתנו ,בנסיבות העניין ומעמד נותן ההבטחה ,זו טענה שאין לקבלה .ביחסי הפיקוד והניהול המקובלים בצבא רשאי פקוד לסמוך על אמירת מפקדו הבכיר ,שבהגינותו לא חזר ממנה בפנינו .נוכח עמדת ב"כ העורר בסיכומיו אין לנו צורך לדון בשאלת חובת הקיום -לרבות אכיפה -של אותה הבטחה שהופרה אך לדברים עשויה להיות משמעות בהקשר של חובת ההגינות המתחייבת בין הצבא לחייליו ,על כל המשתמע ממנה. סוגיית ההגינות .50הנקודה השנייה אותה ביקש בא כוח העורר לבחון היא דרך ההתנהלות של המערכת כלפי העורר .לטעמו היו בה חוסר שקיפות ואי הגינות שמצדיקים מסקנה משפטית מטעם הוועדה. .51לשם הבנת התפתחות הדברים בעניין זה יש לפנות להסבריו של אל"מ אורי אודות המפנה שחל משלב המחוייבות כלפי העורר – עליה כאמור לא חלק – לשלב הפנייה לבחון את המשך שירותו של העורר בצה"ל .בתצהירו (סעיפים )13-16אומר הקצין " :לקראת שנת , 2012משנוכחתי לראות כי תפקודו של העורר אינו עומד בסף הקידום ,כמפקד היחידה וכמפקד בצה"ל חשתי אחריות להמליץ כי העורר לא יקודם לדרגת רס"ן בצה"ל. ..נוכח האמור פניתי אל גורמי הסגל בחה"א בבקשה לברר כיצד ניתן להימנע מלקדם את העורר לדרגת רס"ן .בתקופה האמורה ועד לקבלת תשובה ממחלקת הסגל לא נמסר מידע בעניין לעורר .הדבר נעשה מאחר שבסופה של ההתייעצות נמצא שאין לערב את העורר בהתייעצות סיגלית" .לעניין אופן הטיפול באותה תקופה אומר הקצין בעדותו בוועדה (בעמ' 26לישיבת " : )11/21/11אני חושב ,ואמרתי זאת גם לאבי ,שבתפיסתי כמפקד 9 ועדת ערר לפי חוק שרות הקבע לישראל הגנה בצבא _____________________________________________________ אפשר היה לנהל בפרט את תקופת הבדיקה הזאת בצורה טובה יותר בהיבט השקיפות, אני חושב שאמרתי לאבי שההתנהלות בעניין תקופת הבדיקה הייתה לא מיטבית ,זה לא אומר שלא פעלנו לפי הפקודות ."....וכן .. " :האופן שבו אמרנו לו או התרענו שהוא הולך הביתה היה פחות מוצלח אבל עדיין עומד בכללים הנהוגים ( "....שם ,בעמ' ;)27וכן: "מה שלדעתי קרה במקרה של אבי שאל"מ אלרועי (קודמו של אל"מ אורי בתפקיד-א.ר). החתים את אבי על תכנית ,לא הבין את המשמעות ,ולא הבין את העובדה שהדבר יביא לאמירת מחלקת הסגל שיש לקדמו....לכן אני חושב שמה שקרה פה זה אקט טכני שבגינו נקלענו לסיטואציה מסויימת שלאחר שלא עמד הקצין בציפיות לאורך זמן וביצועיו הלכו וירדו ולכן החלטתי לפעול לשחרורו" (שם ,בעמ' .)51 .52עולה מן הדברים כי גם לדעת אל"מ אורי ,לקתה המערכת בהתנהלות לא תקינה כלפי העורר .התנעת תהליך הבדיקה עם אכ"א באשר לאפשרויות לגביו לעתיד כשהוא עצמו ממודר מתהליכים אלה משך כמה חודשים אינה ראויה .מן הדין היה כי מיד עם התנעת התהליך ,או בסמוך לכך ,יודיעו לעורר כי נשקלת ברצינות אפשרות שחרורו מן הצבא מהנימוקים שצויינו .במצב שנוצר הוא נחשף למהלכים אלה רק חודשים ספורים קודם למימושם ,מה שבאופן טבעי גרם לפגיעה מיותרת ,לעגמת נפש ולהחרפת תחושת ההתנכלות כלפיו -גם אם לא הייתה כזו לאמיתו של דבר .אין צריך לומר כי ביחסים שבין הצבא לחייליו -אף שאין אלו יחסי עובד ומעביד במובן הפורמאלי -חלה חובת הכבוד הבסיסית המקובלת ביחסי עבודה ,ובמקרה דנן לקו בה שלטונות הצבא בגישתם לעורר. אופן התפקוד של העורר .55ערוץ הטיעון השלישי עליו הצביע בא כוח העורר עסק בשאלת רמת תפקודו של העורר לאורך התקופה המדוברת .בעניין זה נטען מצד מפקדיו כי לאחר תקופת תפקוד חיובית בתחילת הדרך ,חלה ירידה בטיב מילוי תפקידו – מה שהוביל בהמשך להחלטה על סיום שירותו בצבא .כך ,למשל -אומרת ,מפקדת יחידת ההנדסה " :ברבות הימים התחוור כי תפקודו של העורר כמפקד מב"ת אינו מספק .בין היתר ,עלו פערים בהתנהלותו הפיקודית והמקצועית ובדוגמא האישית הנדרשת מקצין בתפקיד וכן ניכר קושי ביכולת ניהול שיח עם העורר והעברת מסרים" (סעיף 7לתצהירה) ; "עוד זכורה לי תקופה משמעותית בת מספר חודשים במהלכה עודכנתי באופן שוטף על ידי רס"ן אלוני כי העורר אינו מתפקד" (שם ,סעיף ;)12וכן דברים ברוח זו של סא"ל אהוד ,מפקד יחידת התשתיות באופק (בסעיף 7לתצהירו)" :למרבה הצער ,לאחר מספר חודשים בתפקיד ,הבחנתי בהתנהלות לא תקינה של העורר .התנהלות זו באה לידי ביטוי בנורמות עבודה לקויות......היקפי עבודה וההישגים של מב"ת תחת פיקודו לא עמדו ביעדים שהצבתי לו .נתקבלו תלונות... אודות התנהלות מקצועית ופיקודית לוקה בחסר וכן תלונות מצד חלק ממקבלי השירות מטעם מב"ת . ".....באשר להתרשמות שקיבל מקודמיו ביחס לעורר בעת שנכנס סא"ל אהוד לתפקידו הוא אומר" :מה שנאמר לי זה שאבי לא מצליח להוביל את מב"ת למקום 11 ועדת ערר לפי חוק שרות הקבע לישראל הגנה בצבא _____________________________________________________ שהיינו רוצים שיגיע...אבי מתפקד בצורה לא מיטבית יש לו פערי פיקוד מול חלק מפיקודיו ...ההנחה הייתה שהעסק לא מתנהל בצורה טובה( "...עמ' 2לישיבת ; )6/5/11 אל"מ אורי " :בתחילת תפקידו כמפקד מב"ת נתקלתי לא אחת בהתנהלות של העורר אשר לא השביעה את רצוני .כך ,העורר התקשה להבחין בין עיקר לטפל ופנה אלי תדירות ,אף בנושאים שהיה מצופה ממנו לטפל בהם בכוחות עצמו .בהמשך ...שמעתי טענות דומות לגבי התנהלת העורר.. .....לאורך זמן (נוספה) ירידה מתמשכת בתפקודו של העורר ,אשר באה לביטוי בנורמות עבודה והתנהגות לקויות( "....בתצהירו ,סעיפים ,6 .)11 .51השוואת ההערכות הללו עם האמור בכתובים ,כפי שצויין לעיל ,מצביעה ביחס לחלק מן התקופה לפחות על קיומו של פער שהמצהירים טרחו ,לא תמיד בהצלחה ,להסבירו. יחד עם זאת ניכרת גם בחוות הדעת ובהערכות הכתובות ירידה הדרגתית באיכות תפקודו של העורר לאורך השנים גם אם הן אינם משקפות את המצב בחדות כפי שנעשה הדבר בתצהירים ובעדויות בדיוני הוועדה .יתכן שהדבר נבע מאותה רתיעה טבעית של מפקדים להציג בפני פיקודיהם -פנים אל פנים -את הערכתם האמיתית עליהם בזמן אמת נוכח הצורך להמשיך ולקיים יחסי עבודה סבירים בהמשך .יתכן שמדובר בשיבוש או בשחיקה מתמשכים של הערכים הנקובים בחוות הדעת נוכח הנורמה הכללית ,באופן שציון שנחזה בעיני המתבונן מן הצד להיות גבוה למדי ,נתפס בעיני נותן ההערכה כבינוני או נמוך .שתי התופעות המתוארות מוכרות ,למרבה הצער ,בהקשרים הארגוניים- ניהוליים במערכות היררכיות ; שתיהן ,כפי שכבר צויין לעיל ,אינן תקינות .מכל מקום הן יכולות לשמש אך הסבר חלקי לפער הנזכר. .53כך או אחרת ,התרשמותנו היא כי אכן רמתו הפיקודית ואופן תפקודו של העורר בתקופות הקובעות לא היו במיטבם .נוכח ניסיונו בתחומי עיסוק צרים יחסית ,גם מרחב ההזדמנויות שעמד בפניו לא היה גדול -מה שמלכתחילה לא נתן לו סיכוי טוב להתקדמות במערכת הצבאית .יש להצטער על כי מפקדיו לא השכילו להצביע על כך בפניו במועד כפי שראוי היה לעשות ובכך לחסוך את אי הנעימות ועגמת הנפש שנגרמו לו ובמידה לא מעטה ,כפי שהתרשמנו ,אף לעצמם בהליכים אלה .אין בכך כדי לפטור גם את העורר עצמו -כקצין וכאדם בוגר -מהציפייה להבין את המצב לאשורו .אלא שביחסי מפקד -פקוד האחריות העודפת נמצאת תמיד על כתפי הראשון גם אם האחרון ,במיוחד כשהוא עצמו קצין ומפקד ,אינו משוחרר ממנה. סיכומם של דברים מן הבחינה עובדתית .56על יסוד כלל החומר שבא בפנינו בכתב ובעל פה ניתן לקבוע כי סדרה של כשלים בניהול עניינו של העורר ,הן מצידו אך בעיקר מצד מפקדיו ,הובילו למערכת של אי הבנות ,גם אם יסודן היה בכוונות טובות ,שתוצאתה הליכי ערר זה .העורר אמור היה לסיים את שירות הקבע שלו בצה"ל בתום תקופת ההתחייבות הראשונה ,אלא שכניסתה של תכנית "שחר כחול" והצורך בהקמת מסגרת לאומית חדשה לשירות לחיילים חרדים ,יצרו את 11 ועדת ערר לפי חוק שרות הקבע לישראל הגנה בצבא _____________________________________________________ הצורך בהמשך שירותו -מה שתאם את רצונו עם צרכי המערכת .הוא נרתם למשימה חשובה זו ועשה במסגרתה שירות נאמן .מדברי המעורבים בדבר ניתן היה להבין כי בתחילת הדרך המערכת עצמה – כמו גם העורר במסגרתה -לא ידעה לקבוע את הציפיות והסטנדרטים המתאימים למטלה החדשה והבלתי מוכרת .אלא שבחלוף זמן ,עם התבהרות הדברים (ויתכן שגם התחלפות מפקדים תרמה לכך) התחדדו הדרישות והציפיות והתברר כי כישוריו הניהוליים והפיקודיים של העורר אינם עומדים ברף הנדרש .לכך יש להוסיף בעיות ומשבר בתחום האישי של העורר -שמטעמים מובנים לא היה לו עניין להרחיב לגביהם -שהתקיימו בקטעי זמן מסויימים (במהלך )2010ואשר לא סייעו לו ,בלשון המעטה ,להשלים את הפער הנדרש ולעמוד בציפיות הנדרשות מקצין במעמדו .תקופת שירותו של העורר כמפקד מב"ת התאפיינה בתנודתיות עם עליות וירידות (במיוחד בתקופת המשבר האישי עליו דובר) כשהמגמה הכללית היתה לכיוון של ירידה מתמשכת. .57לעורר הובטח כי יקודם בדרגה בתוך תקופת הזמן של 10שנות הקבע הראשונות .הוא יכול היה להבין כי זו עמדתה הרשמית והמחייבת של המערכת כלפיו ובהחלט "לבנות" על כך לעתיד ,לפחות באשר לאותה מסגרת זמן .ההבטחה נבעה מאי הבנה של מפקדיו באשר להסדר על פיו נכנס לתקופת הקבע הנדונה .במקום 'לאחוז את השור בקרניו' ולפעול בהקדם לבירור מהותה של אותה התחייבות ,פעלו מפקדיו – בהיעדר תקן בר קידום במסגרת המב"ת -לאפשר לו התמודדות לתפקידים אחרים ,אלא שהסיכויים להצלחת העורר לקידום לקבע מובהק במסגרת אותם תפקידים היה נמוך מלכתחילה וזאת מהנימוקים שצויינו :נסיון פיקודי ומקצועי צר יחסית ,וחוות דעת והערכות שהלכו ונעשו פחות מחמיאות משנה לשנה .יצא אפוא שבמהלך תקופת זמן לא מבוטלת היה ברור למפקדיו כי קידומו בדרגה הינו בעייתי בעוד שהם עדיין החזיקו בעמדה שיש לעמוד במחוייבות כלפיו -מציאות של סתירה שהיה הכרח לטפל בה בהקדם ולא להחמיר אותה בחלוף הזמן ונוכח הציפיות המתפתחות. .52ביטוי לפער האמור מצוי באמירה לעורר מטעם סא"ל אהוד כי "השנה הקרובה היא שנת מפתח לבחינת המשך שירותו וקידומו" (ראה נספח ,9סעיף 20לעיל) .הואיל והדברים נאמרו בתחילת שנת ,2012יכול היה העורר להניח באופן סביר כי קיים לגביו מרחב של שנה לפחות קדימה .התנעת מהלכי השחרור לגביו מיד בסמוך (נספח -44 20/2/42שמציין תאריך יעד 1/10/12 -וכן ההודעה על כוונה לשחררו -נספח ) 0/6/42 ,42 לאחר תקופה בה היה ממודר מהטיפול המתנהל בשיח המפקדים והמיפקדות לגביו – יכול היה בהחלט להיתפס בעיניו כסוג של התנכלות וחוסר הגינות כלפיו ,למרות שבמציאות השתכנענו כי הדברים לא כוונו לכך .התנהלות שקופה יותר מול העורר היה בכוחה להסיר חששות וחשדות כלפי המערכת ויתכן שאף לחסוך הליכים אלה מעיקרא. .59העיון בראיות מצביע על פער נרחב ,כאמור ,בין הערכות העורר את עצמו לבין הערכות מפקדיו .זהו מצב שאיננו בלתי מוכר ביחסים בין בני אדם לרבות ביחסי עבודה .כיוון שכך חלה חובת המפקדים לצמצם ככל שניתן את הפער האמור על מנת לייצר תיאום 12 ועדת ערר לפי חוק שרות הקבע לישראל הגנה בצבא _____________________________________________________ ציפיות מירבי – מה שמונע הפתעות ואכזבות .מערכת ההערכות וחוות הדעת התקופתיות נועדה בדיוק למטרה זו .התרשמותנו מהחומר היא כי ניהול מערכת זו ביחס לעורר לא היה מוצלח ,כמתואר ,אך הדבר לא נבע מכוונה להתנכל או להרע לו .גם הערכה שונה בין מפקדים ברמותיהם השונות לבין עצמם תרמה לכך .מבלי לגרוע מחלקו של העורר עצמו בהתפתחות זו יש להצטער על כי מפקדיו -שהלינו עליו כחסר כישורי פיקוד מספקים- לקו לטעמנו בעצמם בהיבטי הפיקוד הבסיסיים הללו . .10להערכתנו ההחלטה שלא להמשיך את שירות הקבע של העורר הייתה נכונה לגופה ונבעה מטעמים מקצועיים וענייניים .הדרך למימוש אותה החלטה לקתה בכשלים כפי שתואר. ההבטחה שניתנה לעורר הייתה מבוססת על הנחות שגויות .תהליך "ההיחלצות" ממנה - גם אם היה מוצדק לגופו -נעשה באורח לא מקצועי ופוגעני .את כל הדברים דלעיל עלינו לשקול בבואנו לדון בסעד הנכון בנסיבות העניין וזאת נעשה בסמוך. הסעד .11כאמור ,ב"כ העורר ,בתבונתו ,זנח בסיכומיו את בקשת העורר בכתב הערר לחזור לשירות הקבע בצה"ל .ברי כי אין לכך מקום בחלוף כשנה וחצי מאז שחרורו ,מה גם שבינתיים הבנו שהשתלב בעבודה במערכת ביטחונית אחרת בה הוא מוצא את מקומו הראוי לו ,ויש לברך על כך .גם אלמלא כן ספק בעינינו אם נוכח הנסיבות כפי שתוארו היה מקום לאכוף על המערכת את מימושה של הבטחה -אף אם נחזתה להיות מחייבת- שלא היה לה מקום מלכתחילה ואשר לא הייתה לה הצדקה אובייקטיבית עניינית מבחינת צרכי הצבא .בסופו של יום ,הליכי השחרור של העורר ,אף שלקו בתקינותם כמתואר ,לא נפגמו עד כדי כך שניתן לראותם כבטלים מעיקרם .לפיכך הסעד של אכיפת המשך השירות איננו מוצדק בנסיבות המקרה דנן . .12ב"כ העורר הציע להעניק לעורר סעדים חילופיים .האחד -הכרה בתקופה שחלפה מאז השחרור כתקופת חופשה ללא תשלום (חל"ת) מה שאמור לאפשר לעורר השלמת 10שנות שירות שיש להן משמעות רבה בהקשר צבירת זכויות לגימלה ושמירתן במשטר של פנסיה תקציבית .שקלנו את ההצעה בכובד ראש אך לדעתנו יש לדחותה .נוכח היעדר מקום בנסיבות המקרה דנן למתן סעד של אכיפת השיבה לצבא ,אין גם מקום לסעד חילופי מסוג זה .נציין כי גם אם היינו סבורים כי העורר זכאי לסעד כלכלי כלשהו בגין ההתנהלות הלא תקינה כלפיו ,הכרה בתקופה שחלפה מאז השחרור בפועל כתקופת חופשה ללא תשלום הינה בגדר מתן לגיטימציה למציאות שאיננה אמיתית -ולזה לא נוכל לתת את ידנו .אכן מוכרים מקרים בהם המערכת מצאה בפתרון מסוג זה מוצא לבעיה קונקרטית ,אך איננו סבורים כי המקרה דנן בנסיבותיו ,כמתואר ,מצדיק לצוות על המשיבים ללכת בדרך זו . .15הסעד החילופי שהציע ב"כ העורר היה במישור הכספי ,משמע בדרך של תשלום פיצויים. שאלת ס מכותה של וועדה זו לפסוק פיצויים טרם נתבררה לעומקה מאז הוקמה .ב"כ המשיבים טענה כי אין בכוחה של הוועדה לצוות על מה שלא מצוי בסמכותו של הגורם 13 ועדת ערר לפי חוק שרות הקבע לישראל הגנה בצבא _____________________________________________________ המוסמך בצבא ,וממילא גם לא לפסוק פיצוי כספי .אכן ,בסעיף 11לחוק שירות הקבע (הליכים לעניין החלטות הנוגעות לחיילים בשירות קבע) תש"ע ,1010 -הוא החוק על פיו פועלת הוועדה ,נאמר בקשר לסמכותה ...." :הכל בגדרי סמכותו של הגורם המוסמך". אלא שלדעתנו אין בכך כדי להצביע על שלילת סמכותה של הוועדה לפסוק פיצויים במקרה מתאים .תורת המשפט המינהלי בישראל מכירה מזה שנים רבות בסמכות כזו בהליכים מינהליים ( ראה למשל :דפנה ברק ארז ,פיצויים מינהליים ומכרזים ציבוריים , משפט וממשל ב' עמ' 53ואילך) .לא מצאנו סיבה לפרש אחרת את סמכותה של וועדה זו. לדעתנו ניתן להעלות על הדעת כי בנסיבות של פעולה מינהלית שהיה בה זדון ואשר הובילה לתוצאות מופרכות מבחינה ארגונית ,לא תהא מניעה עקרונית לצוות על פיצוי לחייל בין אם על הנזק הישיר שנגרם לו ובין אם בגין הפגיעה בזכותו לכבוד כאדם וכחייל .סוגיה עקרונית זו צריכה להידון לעומקה ,לאחר שמיעת טיעונים ממצים, במקרה מתאים .השאלה ששאלנו את עצמנו היא אם נסיבותיו של המקרה דנן נכנסות לגדרי הגדרה ראשונית זו .תשובתנו שלילית .אף שהעורר סבל מפגמים בהליכי השחרור לו – שוכנענו כי הדברים נעשו שלא בכוונת מכוון לפגוע בו .התוצאה של הפסקת שירותו הייתה בסופו של יום נכונה לגופה .אכן ,יתכן שאילו ידע העורר מראש שאין לו סיכוי להתקדם בצבא היה מחליט אחרת בתחילת הדרך ופורש לדרכו .אלא שאין בכך , כשלעצמו ,כדי להצביע על שינוי מצב לרעה במישור המינהלי -שכן כך דרכו של עולם בקבלת החלטות אישיות על כלל הסיכונים והסיכויים הכרוכים בהן. .11הוצאות ושכר טרחת עורך דין :תחושתנו ,כפי שהבענו בהחלטה דלעיל ,היא כי הערר היה מוצדק מבחינתו של העורר במובן זה שהציף את דרך ההתנהלות הלא תקינה כלפיו .אין בדברים כדי לקבוע כי המשיבים קיבלו החלטות שלא כדין בבואם לשחרר את עורר מהמשך שירות בצבא הקבע .אחריותם כלפי תקינות תפקודו של הצבא חייבה אותם ללכת בדרך בה הלכו ,גם אם עשו זאת באופן שפגע בעורר .בנסיבות אלה נראה כי יהיה נכון לשקול להשיב לעורר את ההוצאות הישירות שהוציא בגין ההליך המשפטי שנקט, כולן או מקצתן. כללו של דבר .13הערר והבקשות לסעדים כפי שנטענו ,נדחים. .16העורר יציג בפני הוועדה וכן בפני המשיבים ,בכתב ,את ההוצאות הישירות שהוציא בגין ההליך וזאת בתוך 10ימים מהיום .המשיבים יהיו רשאים למסור את תגובתם -עם העתק לב"כ המערער -בתוך 10ימים נוספים .לאחר מכן תחליט הוועדה על היקף ההוצאות ושכר הטרחה שייפסקו בתיק זה. .17על פי סעיפים 15ו 11-לחוק וכן על פי תקנה 25לתקנות בתי משפט לעניינים מנהליים (סדרי דין) ,התשס"א , 2000-לצדדים יש זכות ערעור על פסק דין זה לבית משפט לעניינים מנהליים בתל אביב-יפו תוך 13יום ,מיום מתן ההחלטה על פי פסקה 16דלעיל . 14 ועדת ערר לפי חוק שרות הקבע לישראל הגנה בצבא _____________________________________________________ ניתן היום ,י"ח סיון ,תשע"ד ( ,)46.36.2341בהעדר הצדדים ובאי כוחם. אלוף (במיל ).בן ציון פרחי , עו"ד יו"ר הוועדה אריה רוטר ,עו"ד חבר הוועדה 15 תא"ל (במיל ).מר ניסים ברדה חבר הוועדה
© Copyright 2024