Oktober 2015
Hvilke muligheter har
franchisegiver til å sikre seg ved en
konkurs hos franchisetaker? (Del 1)
Det ble i 2014 åpnet hele 4 783 konkursbo i Norge og det er forventet at
antallet konkurser fortsetter å øke i tiden fremover. Varehandelsbransjen
står for et betydelig antall av disse. En franchisegiver vil derfor ofte ha et
behov for å sikre seg mot uheldige konsekvenser av at en franchisetaker
går konkurs.
Denne artikkelen ser på en sentral mulighet for franchisegiver til å sikre
seg ved konkurs hos franchisetaker: etablering av depositumsordning for å
sikre krav.
I neste Nyhetsbrev vil vi se på franchisegivers adgang til å sikre seg ved å
overta franchisetakers leiekontrakt.
ETABLERING AV SIKKERHET
En franchisegiver vil ofte ha utestående fordringer
mot franchisetaker. Franchisetakere som er i en
vanskelig økonomisk situasjon vil typisk ikke ha
betalt avgifter eller bidrag til franchisegiver i henhold
franchisekontrakten, franchisegiver kan ha levert varer
som ikke er betalt, eller franchisegiver kan ha ytt lån
til en franchisetaker i noe som har fremstått som en
forbigående likviditetsutfordring.
Dersom det ikke er foretatt tiltak for å sikre fordringen
ifm. etableringen av denne, vil franchisegiveren ved en
konkurs hos franchisetaker være henvist til å melde
kravet i boet som en alminnelig konkursfordring. Dette
vil da skje på lik linje med andre uprioriterte kreditorer.
Statistikk viser at et stort antall av konkursboene
avsluttes som såkalte innstillingsbo, dvs. at
bobehandlingen må avsluttes uten at den ferdigstilles
fordi det ikke er midler i boet til å dekke omkostningene
ved videre behandling. Det følger av dette at kreditorer
som ikke har sikret seg, ikke vil oppnå dekning
for sine krav. Selv i bo med dividende, oppnår de
uprioriterte kreditorene sjelden dekning. Dette har sin
bakgrunn i at både visse lønnskrav og visse skatte- og
merverdiavgiftskrav skal dekkes fullt ut før det blir snakk
om noen dividende til de uprioriterte.
Det er derfor et viktig spørsmål hvordan franchisegiver
gjennom franchisekontrakten best mulig kan
sikre seg betaling for utestående fordringer ved
franchisetakers konkurs. Alternativene bør være
gjennomtenkt og innarbeidet allerede ved inngåelse av
franchisekontrakten. Blant annet kan det avtales:
www.schjodt.no
•Franchisetaker stiller bankgaranti hvor banken
stiller seg som garantist for at innholdet i
franchisekontrakten vil bli oppfylt.
•Selvskyldnerkausjon fra tredjeperson, eksempelvis fra
aksjeeier i franchisetakers driftsselskap.
•Etablering av pant i tredjemanns eiendeler
(realkausjon) som sikkerhet for kravet.
•Pant i franchisetakers formuesverdier – typisk fast
eiendom, varelager, driftstilbehør, kundefordringer og
leiekontrakt.
•Etablering av depositumsordninger.
•Overtakelse av leiekontrakt.
Vi vil i det følgende beskrive nærmere forhold vedrørende
etablering av depositumsordninger.
Når det gjelder depositumsordninger er det rettslige
utgangspunktet at usikrede depositum
(et sikret depositum er et depositum stilt på en særskilt
depositumskonto, eksempelvis i leieforhold) tilhører
franchisetaker som en fordring, og franchisetakers
konkursbo kan derfor ta dekning i depositumet
med mindre franchisegiver har rett til å motregne i
innestående.
I flere tilfeller hvor betalingsmisligholdet åpenbarer
seg før konkurs er det vanlig å foreta motregning
umiddelbart, eksempelvis i innestående på en
depositumskonto. Motregning kan gjennomføres når
vilkårene for avtalt eller tvungen motregning er tilstede.
Ved tvungen motregning er vilkårene at hovedkrav og
motkrav må bestå mellom de samme parter, kravene må
gå ut på samme ytelse (pengekrav) og kravene må være
oppgjørsmodne, dvs. at man må ha rett til å innfri det
krav som betales gjennom motregningen (hovedkravet),
og det krav som inndrives gjennom motregningen
(motkravet) må være forfalt.
av Remas krav mot selskapet. Motregningsretten i
varelager og driftstilbehør var avtalt i kontrakten. Tre
uker senere gikk franchisetaker konkurs. Høyesterett
anså det som en panterett utenfor de formelle former,
og franchisegiver måtte tilbakeføre til konkursboet det
beløpet denne hadde sikret seg ved motregning iht.
avtalen da oppgjøret ble ansett som omstøtelig etter
dekningslovens regler. En slik avtalt motregningsrett i
varelager og driftstilbehør vil følgelig ikke stå seg ved en
senere konkurs.
For etablerte depositum vil reglene om motregning
i de aller fleste tilfeller kunne benyttes da kravene
gjerne går ut på samme ytelse. Vi bemerker imidlertid
at Franchisegiver må være forsiktig med å avtale
innbetaling av et så høyt depositum at det vil være
urimelig å gjøre avtalen gjeldende. Er beløpet satt så høyt
at det blir en ubalanse i avtaleforholdet, kan domstolene Det er følgelig en fare for at franchisegiver kan oppleve
det samme dersom man velger ordningen med å avtale
redusere beløpet.
motregningsrett i et depositum, dersom avtalen anses å
være en “skjult” panterett.
Det er vanlig at det er inntatt avtale om motregning i
franchisekontrakter. Franchisegiver skal imidlertid være
Det kan imidlertid etableres pant i depositumskontoen til
oppmerksom på at det er flere typer motregning som
fordel for franchisegiver. Etableres panteretten samtidig
ikke vil stå seg ved en senere konkurs.
med opprettelsen/innbetalingen av depositumet og
rettsvern etableres, vil panteretten stå seg i forhold til et
Et eksempel kan gis fra det som har blitt bedre kjent
konkursbo. Vår anbefaling er derfor – hvis det er aktuelt å
som Rema 1000-dommen som Høyesterett avsa den
avtale at franchisetaker innbetaler et depositum – at det
18. september 2008. Dagligvarekjeden Rema 1000
samtidig med innbetalingen etableres pant til sikkerhet
hevet franchisekontrakten med et selskap som drev
for franchisegivers fordring.
kolonialforretning og overtok hele varelageret til
innkjøpspris og en del av driftsutstyret som motregning
Neste nyhetsbrev:
Flere råd knyttet til sikring mot franchisetakers konkurs.
Kontaktpersoner
www.schjodt.no
OLE G.
KLEVAN
KAMILLA
SILSETH
SIV
SANDVIK
Partner, Oslo
Gruppeleder - Industri &
Handel TMT
Senioradvokat, Stavanger/
Bergen/Ålesund
Prosedyre/tvisteløsning
Partner, Oslo
Kontaktperson Insolvens/
konkurs
E-post: [email protected]
Mob: +47 913 35 990
Tel: +47 23 01 15 19
E-post: [email protected]
Mob: +47 909 83 983
Tel: +47 51 91 88 40
E-post: [email protected]
Mob: +47 920 45 921
Tel: +47 23 01 19 38