Profesjonsansvar – statistikk og enkeltsaker 1 Om statistikken Statistikken omfatter meldte skader til forsikringsselskapet i det vi kaller «singeldekningen», dvs. sikkerhetsstillelse og ansvarsforsikring tegnet for den enkelte advokat gjennom Advokatforeningen hos AIG Europe Ltd. som forsikringsgiver, og sikkerhetsstillelse og ansvarforsikring tegnet for mindre firmaer gjennom Advokatforeningen også hos AIG. Denne firmaforsikringen omfatter 31 advokatfirmaer med 5-20 advokater. Statistikken omfatter årene 2004 til 2014. Vi minner om at forsikringen følger «claims made» prinsippet, dvs. at de blir henført til det år skadene blir meldt, og ikke til det år hvor skaden skjedde. 54 % av foreningens medlemmer har forsikring ved Advokatforeningens singeldekning og firmaforsikringen for mindre advokatfirmaer. Statistikken omfatter således ikke meldte skader for advokater og firmaer som har ansvarsforsikring utenfor disse ordningene. Statistikken omfatter 1649 meldte saker, dvs. et snitt på ca 150 saker per år. Statistikken omfatter både saker under sikkerhetsstillelsen og forsikringen. Erfaringen viser at det blir utbetaling på ca 1/3 av sakene. At 2/3 av sakene ikke fører til utbetaling, betyr imidlertid ikke at disse sakene er uten betydning for advokatene som opplever ubehaget ved å bli krevet erstatning for dårlig advokatarbeid. 2 Oversikt over de meldte skadenes rettsområder Restrukturering 1 % Øvrig Oppkjøp/fusjoner og selskapsrett 12 % Skatt og avgift Trygderett 2% 1% -5 % Eiendomsmegling 23 % Erstatningsrett og forsikring 15 % Obligasjonsrett 23 % Fast eiendoms rettsforhold 9% • • Arbeidsrett 0% Familierett og arv 11 % Området obligasjonsrett omfatter særlig behandling av pengekrav I fast eiendoms rettsforhold er det særlig entreprisesaker som medfører erstatningskrav 1 3 Oversikt over de meldte skadenes skadeårsaker Annen urettmessig disponering av klientmidler 17 % Underslag( sikkerhetsstillelse) 10 % Foreldelse 20 % Brudd på (formalisert) opplysningsplikt 2% Formfeil 7% Øvrig mangelfull rådgivning 34 % Fristoversittelse og andre prosessuelle feil 10 % • • • • 4 Annen urettmessig disponering av klientmidler gjelder særlig feilbetalinger fra klientkonti (feil beløp – feil mottaker) Øvrig mangelfull rådgivning omfatter blant annet saker som skyldes mangelfull beskrivelse av oppdraget, og saker som gjelder advokatens «omsorgsforpliktelse». Under foreldelse er det særlig feilvurdering av når foreldelsesfristen begynner å løpe, som er skadeårsak Når det gjelder fristoversittelser er det særlig særfrister innenfor spesielle rettsområder som skaper problemer Nærmere om foreldelse og fristoversittelse 4.1 Generelt Her er det et stort antall saker – 60 saker i 2013-14 innenfor rettsområdene obligasjonsrett og erstatning/forsikring. Foreldelsessakene gjelder særlig entreprisesaker og saker om personskade. I disse sakene er det ofte vanskelig å finne ut når foreldelsesfristen begynner å løpe. Fristoversittelsene gjelder spesielt særlige frister som for eksempel tre måneders fristen for å ta ut stevning ved innstilt forliksrådsbehandling og 8 måneders fristen i Norsk Standard som gjelder for entrepriseoppdrag. 4.2 Konkrete eksempler på saker om foreldelse i personskadesaker og entreprisesaker • Personskade. Foreldelse. Kravstiller var i bilulykke i 1999. Han rettet krav mot bilansvarsselskapet som ble frifunnet pga foreldelse. Foreldelsesfristen etter foreldelsesloven § 9 nr 1 begynner å løpe «den dag da skadelidte fikk eller burde skaffet seg nødvendig kunnskap om skaden og den ansvarlige.» Rettspraksis har i det senere lagt til grunn at det må kreves at skadelidt har slike kunnskaper om skaden og skadevolder at han hadde en 2 • • 4.3 oppfordring til å gå til søksmål med utsikt til et positivt resultat. Dette er vanskelig å bedømme ved kompliserte skader med flere spesialistuttalelser osv. I denne saken hadde klienten også hatt ulike advokater underveis, noe som bidro til manglende sammenheng i advokatarbeidet. Saken er et godt eksempel på hvor vanskelig det kan være for advokaten å vurdere når foreldelsesfristen i personskadesaker begynner å løpe. Personskade. Foreldelse. Kravstiller var i en bilulykke i 2000. Ved en forglemmelse ble seksmånedersfristen i FAL § 18-5 annet ledd oversittet av advokaten. I tillegg ble også den maksimale fristen på 10 år i fal § 18-6 oversittet. Ansvar ubestridt. Entreprise. Foreldelse. Firma A inngikk i 2007 en avtale med firma B (byggherre) om utførelse av arbeider på en kraftstasjon. NS 8406 gjaldt for entrepriseavtalen. Det var i avtalen ingen særskilte bestemmelser knyttet til betaling, slik at NS da ble avgjørende for partenes rettigheter og plikter. Iht. NS er det en frist for når krav knyttet til de siste arbeider må være fakturert, og krav blir foreldet dersom de ikke blir fakturert innen utløpet av fristen. Advokaten tok ut forliksklage med påstand om krav på betaling for utførte arbeider etter at denne fristen var utløpt. Saken er et godt eksempel på viktigheten av å inneha spesialkompetanse innen det rettsområde man opererer. Konkrete eksempler på saker om fristoversittelse og andre prosessuelle feil • Advokaten tok ut søksmål mot feil rettssubjekt slik at søksmålsfristen overfor rett saksøkt ble oversittet. 5 Konkrete eksempler på saker om «annen urettmessig disponering av klientmidler» • Advokat foretok utbetaling fra klientkonto for å dekke et krav i konkursbo. Bakgrunnen for erstatningskravet var at advokaten ved bistand til avviklingen av et selskap skulle ha forledet banken til å frigjøre et garantibeløp som senere gikk inn i et akkordoppgjør med tre kreditorer. Ved oppgjøret fikk den som garantibeløpet var stilt til fordel for, ingen midler. Vedkommende vant frem i et etterfølgende søksmål mot banken, der banken ble funnet erstatningsansvarlig på grunnlag av uaktsom opptreden da garantibeløpet ble frigitt. Banken har som følge av dette i realiteten utbetalt garantibeløpet to ganger: en gang til advokatens klientkonto, og en gang som følge av erstatningen de ble dømt til å betale til den som garantien var stilt til fordel for. Banken har derfor krevet advokaten for garantibeløpet. • Advokatens klient skulle selge aksjer i eget selskap. Ved overføringen av salgssummen til advokatens klientkonto forutsatte kjøperne at beløpet skulle benyttes til emisjon. Advokaten betalte deretter ut pengene til sin klient, men beløpet gikk ikke til emisjon, men rett inn i selskapets egenkapital. Kravstiller (kjøper) anførte at advokaten burde kontrollert at pengene ble brukt som tiltenkt. • Etter et eiendomssalg skulle advokaten overføre to beløp fra sin klientkonto. Under overføringen tastet advokaten feil i nettbanken og la til en null for mye. Advokaten tok straks kontakt med mottakeren. Mottaker erkjente å ha en tilbakebetalingsplikt for feilutbetalingen (da selvsagt minus det beløpet som egentlig skulle utbetales). Mottaker har imidlertid ikke gjort opp for seg, og dette kan medføre ansvar for advokaten. 3 6 7 Konkrete eksempler på saker om «øvrig mangelfull rådgivning» • Advokatoppdraget ble gitt av sønner i forbindelse med overføring av eiendom fra deres mor til en av sønnene. Advokaten fikk fullmakt fra moren til overføring av eiendommen. Advokaten ble pålagt ansvar for ikke å ha pekt på risikoen for gevinstbeskatning for moren. Spørsmålet var hvilket oppdrag advokaten har tatt på seg, og overfor hvem. Saken er ett av mange eksempler på at ansvaret for eventuelle uklarheter vedrørende oppdragets omfang legges på advokaten. • Oppdragsbekreftelsen viste til et konkret skattemessig forhold, og dette forhold var det eneste som forelå i en skattesak da oppdragsbekreftelsen ble skrevet. Det ble hevdet at advokatens oppdrag også omfattet å påklage to senere skattevedtak fordi oppdragsbekreftelsen samtidig uttalte at oppdraget gjaldt "bistand overfor skatteetaten i forbindelse med mulig manglende innbetaling av skatt og mva." • Andre eksempler på forhold som har ført til krav er (påstander om) • feil og mangelfulle råd og vidløftiggjøring av tvist • mangelfull rådgivning knyttet til tilbakehold av kjøpesum, medvirkning til dårlig forliksavtale. • mangelfull rådgivning om konsekvensene ved abandonering • manglende etablering av pant på boligeiendom da denne ble kjøpt • mangelfull bistand i forbindelse med salg av aksjer og uklarhet i avtalen • manglende kontroll av tinglyste heftelser ved inngåelse av skifteavtale • ansvar i vergemålsoppdrag ved salg av aksjer i et familieeiet eiendomsselskap til påstått underpris • krav som følge av misnøye med rettsforlik • manglende informasjon om gevinstskatt i forbindelse med arveplanlegging • manglende opplysninger om mangelfulle forhold ved eiendom (eiendomsmegleroppdrag) • påførte kostnader ved søksmål som aldri kunne føre frem (eiendomsmegleroppdrag) Hvordan unngå erstatningskrav for profesjonsansvar - fem forhold i sjekkliste ved etablering av oppdrag 1. Har jeg/vi kapasitet og kompetanse til å utføre oppdraget på en forsvarlig måte 2. Er det utarbeidet oppdragsbekreftelse/avtale, og er klientens forventninger til utførelsen av oppdraget avklaret og avpasset i forhold til hva jeg/vi kan levere. Vær oppmerksom på at det kan foreligge en omsorgsforpliktelse 3. Er min forsikringsdekning tilstrekkelig 4. Er det spesielle formkrav eller spesielle prosessuelle frister som må ivaretas. Ha rutiner for oppfølgning og ikke vent til fristers (antatte) siste dag. 5. Er det noen foreldelsesproblematikk - er det vurdert når fristen begynner å løpe og utløper. Det anbefales å lage fast rutine for å be motparten om å akseptere suspensjon av foreldelsesfristen, noe som ofte lar seg gjøre for å unngå at det tas ut stevning mens man forhandler om en løsning. 4