יאמין נאווה נ' בן שבת עופר תא (עפ') 6161-70 בית משפט השלום בעפולה ת"א 6161-70יאמין נאווה נ' בן שבת עופר ואח' כב' השופטת שאדן נאשף-אבו אחמד בפני .6יאמין נאווה .2יאמין שמעון תובעים נגד נתבעים/שולחי ההודעה לצד שלישי/נתבעים שכנגד .6בן שבת עופר .2בן שבת מרים נגד צדדים שלישיים/תובעים שכנגד .6ויזמן מאיר .2ויזמן אביגיל פסק דין רקע .6בפניי מונחת תביעתם של הבעלים (להלן" :התובעים" או "משפחת יאמין") של דירה השוכנת ברח' כרכום 66בישוב אחוזת ברק והידועה כגוש 60776חלקה ( 67להלן: "הדירה"); אשר הוגשה בעילה חוזית ונזיקית והועמדה על סך ( ₪ 018187להלן" :התביעה העיקרית"). .7בקליפת אגוז 8נטען 8כי התובעים והנתבעים חתמו על זיכרון דברים 8לפיו ירכשו הנתבעים (להלן" :הנתבעים" או "משפחת בן שבת") את ביתם של התובעים בישוב אחוזת ברק 8אך האחרונים הפרו את זיכרון הדברים 8ולכן חייבים הנתבעים לפצות את התובעים בתשלום הפיצוי המוסכם הקבוע בזיכרון הדברים בשיעור 67%מעסקת המכר וכן פיצוי בגין נזקים נוספים שנגרמו לטענת התובעים אחר ההפרה 8כגון דמי הובלה ואחסנה 8הפרשי שכר דירה וכדומה .לטענת הנתבעים 8מדובר בעסקאות "שלובות" או "מותנות" זו בזו 8באופן שהתובעים ירכשו את דירתה של גב' מלול (להלן" :מלול") במגדל העמק 8הנתבעים ירכשו את דירת התובעים באחוזת ברק והצדדים השלישיים ירכשו את דירת נתבעים 8ולכן נחתם גם "זיכרון דברים" בין הנתבעים והצדדים השלישיים ביום .60.77.71 1 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר תא (עפ') 6161-70 .8בד בבד עם הגשת כתב ההגנה 8הגישו הנתבעים הודעה לצדדים השלישיים (להלן" :משפחת ויזמן" או "צד שלישי" או "התובעים שכנגד") 8בה נטען כי במידה ויתקבל פסק הדין בתביעה העיקרית כנגד הנתבעים 8יהיה על הצדדים השלישיים לשפותם בגין כל סכום בו יחויבו כלפי התובעים .הצדדים השלישיים הגישו בתורם תביעה שכנגד כנגד הנתבעים (שולחי ההודעה) 8בטענה כי ככל שקיים תוקף מחייב לזיכרון הדברים שנכרת בינם לבין הנתבעים 8הרי שהפרתו רובצת לפתחם של הנתבעים (שולחי ההודעה) ואלה האחרונים חייבים בתשלום הפיצוי המוסכם הקבוע בזיכרון הדברים האמור לתובעים שכנגד/צדדי ג'. עוד טענו התובעים שכנגד (צדדי ג') 8כי הנתבעים שכנגד הטעו אותם 8הציגו בפניהם מצג שווא רשלני 8שאמלא ההטעיה מצד הנתבעים שכנגד הם לא היו חותמים על זיכרון הדברים. להלן העובדות הצריכות לענייננו ועיקר טענות הצדדים. טענות משפחת יאמין בתביעה העיקרית .0המחלוקת בין הצדדים התעוררה כאשר בין התובעת מס' 86יאמין נאווה (להלן" :נאווה") לבין הנתבע מס' 87בן שבת עופר (להלן" :עופר") נחתם זיכרון דברים למכירת הדירה של משפחת יאמין בתאריך ( 70.71.7771להלן" :זיכרון הדברים") (המחלוקת בין הצדדים נסובה גם ביחס למועד החתימה על זיכרון הדברים) 8בנוכחות המתווך 8פחימה יעקב (להלן: "המתווך" או "יעקב"). .7באותה תקופה 8הדירה נשוא עסקת המכר 8הייתה מושכרת לשוכרת 8בשם שואן שרון 8על-פי חוזה שכירות לתקופה שבין 77.71.7777ועד 877.71.7771בעוד שמשפחת יאמין התגוררה בשכירות בדירה אחרת על-פי חוזה שכירות עם בעל הדירה 8בשם לירון צרפתי 8לתקופה שבין 76.71.7777עד .86.70.7771נטען 8כי לאחר החתימה על זיכרון הדברים עם משפחת בן שבת 8פנו התובעים לשוכרת הדירה שרון והודיעה לה על חובתה לפנות את הדירה נשוא התביעה עד ולא יאוחר מיום .6.71.7771כן פנו התובעים 8במקביל 8גם למשכיר צרפתי אשר ממנו שכרו את הדירה שבה התגוררו 8הודיעו לו על רצונם לפנותה והסבירו הן למשכיר והן לשוכרת 8כי הם חתמו על הסכם למכירת הדירה שבבעלותם ואין בכוונתם לחדש חוזי שכירות אלה עמם. .1שבועיים לאחר החתימה על ההסכם 8פנתה משפחת בן שבת למשפחת יאמין בדרישה לבטל את החוזה 8הואיל ולטענתם לא עלה בידם למכור את דירתם וכי הקונה הפוטנציאלית שהתכוונה לקנות את דירתם 8חזרה בה מרצונה לעשות כן .בשלב זה 8נרתמו התובעים לעזרת הנתבעים והחלו לסייע למתווך במציאת קונה חדש לדירת הנתבעים .מאמצי החיפוש הניבו פרי ונמצא קונה פוטנציאלי כעבור חודש וחצי שעמו סוכם 8כי יחתום על חוזה לרכישת דירת הנתבעים .בתאריך 887.70.7771הודיעו הנתבעים טלפונית (שעה )77:77כי יש להם לבטים פנימיים באשר לרכישת הדירה וכי בכוונתם להיוועץ על כך עם רב 8ויודיעו 2 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר תא (עפ') 6161-70 למוכרים למחרת היום 8בתאריך 886.70.7771את עמדתם הסופית .נטען 8כי באותו מועד8 התובעים כבר הזמינו שירותי הובלה ואחסון לפינוי חפציהם מן הדירה .הנתבעים אף ביקשו בתאריך 86.70.7771את פרטי השוכרת שמתגוררת בדירה דנן 8זאת על מנת לבצע "קריאת מונים". .0בשלב זה 8כחודשיים לאחר החתימה על זיכרון הדברים 8העלו הנתבעים לראשונה דרישה שיירשם בחוזה כי סכום התמורה בעבור רכישת הדירה הוא סך של 8$6178777ולא סך של 8$6778777הסכום שנרשם בזיכרון הדברים ועליו הסכימו הצדדים 8בנימוק כי ברצונם לקבל משכנתא גבוהה יותר מהבנק לצורך שיפוץ הדירה .התובעים סירבו לדרישה זו 8ומסרו לנתבעים הודעה על כך ביום ( 76.70.2771שעה 8)66:87זאת לאחר שערכו בדיקה אל מול בנק "טפחות" 8ממנו התכוונו ליטול הלוואת משכנתא כהשלמת כספים לצורך רכישת דירתם 8ושם נמסר להם כי באם יירשם בחוזה המכר סכום מכירה גבוה יותר מן המוסכם8 הדבר ישליך על גובה המשכנתא לה הם יהיו זכאים בהתאם לרציונל 8לפיו גובה זכאות המשכנתא הינה נגזרת של שווי הדירה הנמכרת לעומת זו הנרכשת 8גזירה שהמוכרים לא יכלו לעמוד בה 8לאור היזקקותם למלוא המשכנתא .בו ביום 8בשעה 866:77הודיעו הנתבעים לתובעים 8כי אינם חפצים עוד ברכישת הדירה בטענה 8כי הדירה אינה מתאימה לצורכיהם. .1נטען 8כי התובעים 8אשר כבר פינו את הדירה בה התגוררו עד לאותו מועד 8ביטלו את הסכם השכירות שבו היו קשורים עם השוכרת שהתגוררה בדירה דנן 8ונותרו חסרי מימון לרכישת הדירה אותה חפצו לרכוש (משהעסקה דנן ירדה לטמיון) .עוד נטען 8כי התובעים נותרו ללא קורת גג וחיפשו פתרון דיור זמני 8במהלכו התגוררו בדירתה של גיסתם 8כהן רחל (להלן: "רחל") למשך חודש וחצי 8בתנאי מחיה קשים .רק בתאריך 70.71.7771מצאו התובעים דירה חלופית לשכירות בנוף העמק ועברו להתגורר בה .בהמשך 8התברר לתובעים 8כי על הדירה החילופית רובצים חובות כבדים 8והם נאלצו להתמודד עם פעולות עיקול של לשכת ההוצל"פ והוטרדו ע"י נושים רבים בגין חובותיו של בעל הדירה המושכרת 8מצב שגרם להם ולילדיהם לעוגמת נפש. .0בנוסף נטען 8כי התנהלות הנתבעים היסבה להם נזק כספי 8בשווי ההפרש בין דמי השכירות בסך ₪ 78077שגבו בגין הדירה שהשכירו 8לפני ההתקשרות בחוזה המכר עם הנתבעים 8לבין דמי השכירות ששילמו בעצמם עבור המגורים בדירה החלופית בשווי .₪ 78087לטענתם8 ההפרש בדמי השכירות ששילמו לבין דמי השכירות שקיבלו עמד על ₪ 887לחודש במכפלה של 1חודשים 8מתקבל סך השווה ל .₪ 68917 -מדירה זו 8נאלצו התובעים לעבור לדירה אחרת 8והדבר היה כרוך בהוצאות הובלה נוספות .עוד טענו התובעים 8כי הדירה נשוא התובענה נותרה ללא שוכר משך 68ימים ממועד פינויה ועד למציאת שוכר חדש בתאריך .68.71.7771עקב כך 8נגרם לטענת התובעים הפסד בסך $017( ₪ 971כפול ₪ 0.7לחלק על 87יום להכפיל ב .)68-עוד גילו התובעים ביום 876.71.71כי הנתבעים העבירו את מונה 3 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר תא (עפ') 6161-70 החשמל על שמם בדירה נשוא התובענה 8ולכן הם נאלצו לשלם מכיסם עבור החזרת המונה לבעלותם בסך .₪ 66זאת בנוסף לנשיאה בעלויות הובלה ואחסון חפציהם בסך .₪ 68177 .67בנוסף לכל האמור לעיל 8נטען כי משהפרו הנתבעים את החוזה הפרה יסודית 8עת שחזרו בהם מההסכמה לרכישת הדירה נשוא התביעה 8זכאים התובעים לפיצוי מוסכם שנקבע בסעיף 66לחוזה בשיעור 67%מערך הדירה 8דהיינו 8$678777השווים בערכם לסך של 8₪ 108808בצירוף הפרשי הצמדה וריבית מיום 86.70.7771עד ליום הגשת התביעה 8סה"כ ( ₪ 008671לסכום זה נדרשה הוספת הפרשי הצמדה וריבית ממועד הגשת התביעה ועד מועד התשלום המלא בפועל) .לאור האמור 8מסתכם הנזק הישיר לו טוענים התובעים 8בסך 8₪ 018187אליו ביקשו להוסיף פיצוי בגין עוגמת נפש בשל אובדן הדירה שתכננו לרכוש8 הותרתם ללא קורת גג 8והטרחה הכרוכה במעבר בין דירות עד למציאת דירה קבועה. .66כאן המקום לציין 8כי התובעים ביקשו לייחס את האחריות לכל ההתרחשויות לבני הזוג של משפחת בן שבת 8כאחד .לעומת זאת 8טענו הנתבעים 8כי כנגד הנתבעת מס' 87גב' מרים בן שבת (להלן" :מרים") 8לא קיימת יריבות ו/או עילה 8מכיוון שהמשא ומתן מתחילתו ועד סופו 8לרבות החתימה על זיכרון הדברים 8בוצע עם הנתבע 86ולכן עתרו הנתבעים לדחיית התביעה נגד מרים. .67בתצהירי העדות הראשית 8חזרו התובעים על האמור בכתב התביעה 8ומסרו כי הטענה שהעלתה משפחת בן שבת 8לפיה כל העסקאות היו "שלובות" ותוקפן "מותנה" באישורן בפני עורך דין 8הינה טענה משוללת יסוד 8כיוון שמעולם לא דובר על כך שהעסקאות הן תלויות אחת בשנייה ואין לכך כל אזכור בזיכרון הדברים שנחתם בין הצדדים .עוד הכחישו התובעים 8מכל וכל 8את הטענה כי במהלך חודש יוני פנו אל הנתבע ( 6להלן" :עופר") והודיעו לו על קיומו של קונה אחר שמוכן לשלם יותר בעבור רכישת הדירה נשוא התביעה וביקשו להשתחרר מזיכרון הדברים שביניהם .התובעים טוענים 8כי גם כאשר נודע להם מעופר על קשייה של משפחת ויזמן למכור את דירתה 8הם עמדו על קיום העסקה שבינם לבין עופר 8ואף ייעצו לעופר לפנות למתווך 8בשם יוסי גלם 8על מנת שינסה לסייע בידו באיתור רוכש חדש .אכן 8המתווך איתר רוכש אחר שהיה מוכן לשלם $ 6678777בעבור דירתו של עופר 8אולם זה האחרון סירב לקבל את ההצעה בטענה 8כי אינו מוכן למכור את ביתו בפחות מ .$6618777-במקביל להצעה זו הועלתה הצעה חלופית על ידי המתווך יעקב להחלפת דירתו של עופר עם דירת משפחת ויזמן ותשלום תמורתה באמצעות דמי שכירות לאחר נטילת משכנתא לצורך כך .לטענת התובעים 8עופר הביע את הסכמתו להצעה חלופית זו ואף מסר שיקים עבור תקופת השכירות .לאור ההסדר החילופי האמור 8נמסר בתצהיר8 כי סוכם בין הצדדים כי חתימת החוזה הסופי תדחה לאחר התשעה באב 8ועופר אף נטל את מפתחות הדירה של התובעים מן השוכרת שרון על מנת לשפץ אותה ולהכינה לקראת המעבר אליה. 4 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר תא (עפ') 6161-70 .68התובעים צירפו תצהיר עדות ראשית נוסף מטעם רחל 8אחותו של התובע מס' .7בתצהירה8 מסרה רחל כי התובעים התגוררו בדירתה למשך חודש וחצי לאחר שעסקת רכישת הדירה החדשה של התובעים לא יצאה אל הפועל 8זאת בשל כשלון עסקת המכר שנכרתה בין התובעים לנתבעים עקב הפרת החוזה שנחתם 8כאמור 8ע"י האחרונים .עוד תיארה רחל את תנאי המחייה הקשים של התובעים במהלך שהותם בביתה עד למועד מציאת דירה חדשה חילופית. .60בסיכומיהם טענו התובעים 8כי ההסכם בינם לבין הנתבעים הכיל את כל הפרטים המהותיים והרלבנטיים בעסקת מכר 8באופן המעניק להם את הזכות לאכיפתו .בין היתר8 כלל ההסכם 8מיקום הנכס 8גודלו 8קיומה של משכנתא על הנכס 8מועד שחרור הנכס מהמשכנתא 8העובדה כי עופר הקונה ראה את הדירה ומצא אותה מתאימה לו ולצרכיו8 התמורה בגין רכישת הדירה 8פריסת התשלומים 8המיטלטלין המהווים חלק מן הדירה8 מועד הפינוי 8חלוקת תשלומי מיסים 8פיצוי מוסכם בגין הפרת ההסכם 8ציון העובדה כי ההסכם סופי ומחייב 8שכ"ט עו"ד בגין עריכת הסכם מכר 8והכל לאחר שהנתבעים ביקרו בדירה מספר פעמים ולמדו על הנכס (סעיפים 0-7לסיכומים) .לפיכך 8טוענים התובעים 8כי יש לראות בזיכרון הדברים שחתמו עליו הצדדים (עופר ונאווה) כהסכם מחייב לכל דבר ועניין 8כאשר לצדדים הייתה כוונה ברורה וחד משמעית לבצע את העסקה שביניהם ולהוציאה מן הכוח אל הפועל .התובעים היפנו 8בסיכומיהם 8לפסיקה ענפה בהקשר זה כגון ע"א 671/00חוה רבינאי נ' חברת מן שקד בע"מ ( ; )6000ע"א 017/07משה אגדי נ' יוסף בן שלוש 8מ"ה ( .)6006( 170 )8התובעים הוסיפו וטענו בסיכומיהם 8כי בזיכרון הדברים אף נרשם 8כי הוא מחייב אותם ובכך בעצם 8חיוו הצדדים את דעתם שזיכרון הדברים אינו שלב ביניים בהתקשרות ביניהם 8אלא הוא מהווה את מקור הזכויות והחובות ביניהם. .67לעניין העדר חתימתה של מרים בזיכרון הדברים 8טענו התובעים כי דרישת הכתב אינה כוללת בחובה את דרישת החתימה 8ולחילופין דרישת הכתב מתייחסת לחתימת המוכר בלבד בהתאם לסעיף 1לחוק המקרקעין 8התשכ"ט( 6010-ולא לפי סעיף 1לחוק המקרקעין) .לשיטתם 8מדובר בדרישה מהותית ולא ראייתית (סעיפים 61-78לסיכומים). אי-לכך 8משהודו הנתבעים 8כי האמור בזיכרון הדברים נחתם על דעתם ובהסכמתם ולא העלו כל טענה הסותרת או השוללת את האמור בו 8הרי שאין בחתימה פורמאלית של מרים על גבי זיכרון הדברים בכדי להוסיף או לגרוע מתוקפו של ההסכם 8במיוחד כאשר הנתבעים הודו כי ראו עצמם מחויבים לאמור בהסכם ואף סירבו לבטל את עסקת המכר שכרתו עם צדדי ג' מטעם זה (סעיפים 70-71לסיכומים). .61כן הפנו התובעים בסיכומיהם לסתירה המהותית שעלתה 8לשיטתם 8בגרסת הנתבעים לענ יין סיבת ביטולו של זיכרון הדברים 8כפי שמצאה את ביטויה בסעיף 60לכתב ההגנה8 לעומת הסיבה שהועלתה על הכתב במכתבו של עו"ד אורי שרם (להלן" :עו"ד שרם") 8מיום 870.70.7771ששלח בשם הנתבעים במענה למכתב ההתראה שנשלח ע"י עו"ד ג'ובראן8 5 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר תא (עפ') 6161-70 בשמה של משפחת יאמין 8ביום 870.71.7771זאת בעקבות ההפרה של עסקת המכר .בכתב ההגנה נרשם 8כי התובעת ( 6להלן" :נאווה") יצרה עמם קשר מספר ימים לאחר החתימה על זיכרון הדברים וטענה שיש לה קונה אחר שמוכן לרכוש את דירתה במחיר גבוה יותר8 ועל כן היא מבקשת להשתחרר מן עסקת המכר .עוד נטען בכתב ההגנה 8כי במעמד שיחה זו סיפר עופר לנאווה כי נבצר ממשפחת ויזמן לרכוש את דירתו .במצב דברים זה 8הסכימו שני הצדדים 8כך לטענת הנתבעים 8על ביטול הדדי של התחייבויות הצדדים אחד כלפי משנהו. לעומת זאת 8במכתבו של עו"ד שרם אל התובעים מיום 70.70.7771נאמר 8כי " ...הסכם מכר לא נחתם עקב העובדה שמרשתך לא מצאה כל דירה חלופית לרכישה ולפיכך ביקשה לעכב את חתימת ההסכם 8תוך שהיא מנצלת את ההסכמה האמורה לעיל" (סעיף 1למכתב) וכי "העיכוב בחתימת ההסכם על ידי מרשתך הביא בהכרח לביטול זיכרון הדברים שחתם מרשי למכירת דירתו ובכך מרשתך גרמה נזק למרשי" (סעיף 0למכתב)( .סעיפים 06-71 לסיכומים). .60כן הפנו התובעים לגרסאות השונות שמסרו הנתבעים לעניין העברת מונה החשמל על שמם8 לרבות המניע העומד מאחורי פעולה זו (כאמור בסעיף 17לסיכומים) וכן הוסיפו וטענו לעניין הסתירות הרבות שעלו בגרסת הנתבעים לעניין הטענה שמדובר בעסקאות שלובות או מותנות (סעיפים 80-07לסיכומים). .61בסיכומי התשובה של התובעים נטען 8כי טענתם של הנתבעים 8לפיה אין מדובר בחוזה מחייב 8מהווה הרחבת חזית אסורה 8ונימקו מדוע גרסה זו עומדת בסתירה לגרסתם שונה ואחרת של הנתבעים עצמם 8לפיה הם ראו בהתחייבות זו כשרירה וקיימת ואף סירבו לטענתם לשחרר את משפחת ויזמן מההתחייבויות שביניהם מנימוק זה. טענות ההגנה של משפחת בן שבת .60בכתב ההגנה טענו הנתבעים 8כי בחודש 7/7771פנה עופר למתווך והתעניין ברכישת דירה ביישוב אחוזת ברק .זה האחרון הפגיש את עופר עם התובעים 8ונעשה ביקור בדירה דנן שמצאה חן בעיניהם של הנתבעים .לאחר מכן 8נעשתה פגישה משולשת במשרדו של המתווך8 בה נכחו עופר 8נאווה וגברת מלול 8שהייתה הבעלים של וילה במגדל העמק 8במהלכה החליטו נאווה ועופר על ביצוע עסקאות מכר בין הצדדים 8כך שגב' מלול תמכור לנאווה את הווילה שלה 8ואילו נאווה תמכור לנתבעים את הדירה בה עסקינן. .77במקביל 8ובאותו חודש 8התנהלו מגעים למכירתה של דירת הנתבעים במגדל העמק 8עם משפחת ויזמן .המשא ומתן ביניהם לא היה בתיווכו של המתווך יעקב 8ולכן לא באו הצדדים על זכרה של עסקה זו בישיבה המשולשת שנערכה בין עופר 8נאווה וגב' מלול. 6 תא (עפ') 6161-70 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר .76נטען 8כי ברור ומוסכם היה בין כל הצדדים כי העסקאות שלובות ומותנות זו בזו 8ורק בחתימה על שני הסכמים בפני עורך דין 8יהיה תוקף לעסקאות הנ"ל .עוד היה ברור ומוסכם בין הצדדים 8כך לטענת הנתבעים 8כי העסקאות כפופות למכירת דירת הנתבעים למשפחת ויזמן .מדובר הוא 8לגישת הנתבעים 8בתנאי מתלה עיקרי אשר עמד ביסוד ההסכמות בין הצדדים. .77עוד נטען 8כי במועד החתימה על זיכרון הדברים בין הנתבעים לבין התובעים 8שהתרחש לגישת הנתבעים בתאריך ( 60.77.7771ולא בתאריך שנקוב בזיכרון הדברים) 8נחתם ונערך זיכרון דברים בין הנתבעים לבין משפחת ויזמן 8למכירת דירתם של הראשונים .בחודש יוני 7771פנתה משפחת ויזמן אל הנתבעים והודיעה להם 8כי קיים ספק באם היא תוכל לרכוש מהם את דירתם 8הואיל והיא נתקלת בקושי במכירת דירתה שלה .הנתבעים ציינו בפני משפחת ויזמן שהם מעוניינים בקיום החוזה וכי עליה לעמוד בהתחייבות שהיא נטלה על עצמה 8הואיל והנתבעים בעצמם כבר התחייבו בפני התובעים לרכוש את דירתם .עוד סוכם8 כי הנתבעים ינסו למצוא רוכש אחר 8על מנת לנסות ולשחרר את משפחת ויזמן מהתחייבותם כלפי הנתבעים .ימים ספורים לאחר מכן 8פנתה נאווה אל הנתבעים 8וביקשה להשתחרר מזיכרון הדברים שביניהם 8מאחר והיא מצאה קונה אחר אשר מוכן לשלם לה מחיר גבוה יותר מן התמורה שעליה הסכימו הצדדים 8וזאת ללא תביעות ההדדיות .באותה שיחה 8הודיע עופר לנאווה על קשייה של משפחת ויזמן למכור את דירתה שלה ולרכוש את דירת הנתבעים .הוסכם 8כי במידה ויתקיים ביטול הדדי של כל ההתחייבויות 8יסכים עופר לשחרר את התובעים מהתחייבותם על פי זיכרון הדברים נשוא הדיון .כך 8הושגה ההסכמה בין נאווה לעופר 8על וויתור וביטול הדדי של ההסכמים 8ועל סמך הסכמה זו הודיעו הנתבעים גם למשפחת ויזמן על ביטול העסקאות הדדיות. .78משרצונם של הנתבעים לרכישת בית באחוזת ברק 8עמד על כנו 8גם לאחר הביטול ההדדי של העסקאות עם משפחת יאמין ומשפחת ויזמן 8כאמור לעיל 8ניסה המתווך יעקב לבקשת הנתבעים "להחיות" מחדש את העסקה עם התובעים 8וזאת בחודש יולי .7771הוצע 8כי הנתבעים ירכשו את הדירה בה עסקינן מן התובעים 8ובנוסף תבוצע עסקת החלפת דירות בין הנתבעים לבין משפחת ויזמן 8כך שהתובעים ירכשו את דירתה של משפחת ויזמן במשכנתא מלאה 8כאשר המתווך התחייב לפעול להשכרתה של דירה זו בדמי שכירות אשר לא יפחתו מתשלום המשכנתא החודשית .נטען 8כי הצעה זו זכתה להסכמה מלאה מצידם של התובעים 8בעוד שהנתבעים אשר לכאורה התלהבו אף הם מהרעיון 8ביקשו לעשות בדיקה עם הרב 8הואיל ומדובר במשפחה דתית .בשלב זה 8לא נחתמו זיכרונות דברים (בניגוד לסיבוב הראשון בו נחתם זיכרון דברים בין הצדדים) 8ודובר בהצעה בלבד 8הא ותו לא. .70חרף האמור 8הפעילה נאווה לחץ על הנתבעים על מנת לבצע העברת מונה החשמל של הדירה בה עסקינן על שמם 8על אף שלא נחתם בשלב זה חוזה או זיכרון דברים כלשהו .בשלב זה8 עשו הנתבעים ביקור בדירה בה עסקינן 8ללא שהביעו רצון לרכוש את הדירה 8מצאו כי מצבה רעוע 8ולטענתם הדבר התגלה להם לאחר שהריהוט שהיה בה פונה .במצב זה 8ולאחר 7 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר תא (עפ') 6161-70 שעמדו על מצבה האמיתי של הדירה ובשל קושי כלכלי הגלום בעסקאות רכישה של שתי דירות 8החליטו הנתבעים לוותר על העסקה והודיעו לתובעים 8כי אין ברצונם לרכוש את הדירה נשוא התביעה דנן .חיזוק לדברי הנתבעים ניתן למצוא 8כך לטענתם 8בזיכרון הדברים שנעדר כל חתימות שהן 8באופן התומך בטענה 8כי זיכרון הדברים לא השתכלל לכדי הסכם. .77בתצהיר העדות הראשית 8חזרו הנתבעים על האמור בכתב ההגנה לתביעה העיקרית ולתביעה שכנגד .בתצהיר 8נמסר 8לראשונה 8כי השיחה שיזמה נאווה ובה ביקשה להשתחרר מזיכרון הדברים שביניהם משום שמצאה קונה אחר שהיה מוכן לשלם לה סכום גבוה יותר מן התמורה שעליה הוסכם ביניהם 8ללא תביעות הדדיות 8הייתה בנוכחות מר דורון אלחרר (להלן" :דורון") .הנתבעים צירפו תצהיר עדות ראשית מטעם דורון 8עובד עיריית מגדל העמק 8ומשמש כ"-אב-בית" ב"-תפוח פיס יערת העמק" במגדל העמק .נטען בתצהיר 8כי עופר היה מנהלו בעבודה של דורון עד לשנת 87771עת שימש עופר כמנהל "תפוח הפיס". דורון הבהיר 8כי אין לו כל עניין בתוצאות ההליך 8וכי בינו לבין עופר לא קיימים קשרי חברות או יחסי מרות (שכן עופר חדל מלשמש מנהל תפוח הפיס 8ועבר לכהן כמנהל בית הספר "הארי" במגדל העמק) .לעניין סלע המחלוקת בין הצדדים 8הצהיר דורון אודות שני אירועים שבהם נכח :האירוע הראשון " -באחד הימים" ביקש עופר מדורון לסור למחלקת החינוך בעיריית מגדל העמק ולמסור לגב' אביגיל ויזמן 8אשר עבדה במחלקת החינוך8 מעטפה סגורה .דורון טען בתצהירו 8כי שאל את עופר מה פשר המעטפה וזה האחרון השיב לו 8כי מדובר בזיכרון דברים שחתמו הוא ואשתו עם משפחת ויזמן יום קודם לכן למכירת דירתם (סעיף 1לתצהיר) .האירוע השני – דורון מסר 8כי באחד מימי שישי של חודש יוני 87771במהלך נסיעה שבה התלווה לעופר 8קיבל עופר שיחת טלפון לנייד שלו 8בה דיבר עם אישה בשם נאווה 8זאת באמצעות הדיבורית ברכבו של עופר 8ובמהלך השיחה אמרה נאווה כי יש לה קונה אשר מוכן לשלם יותר עבור הבית שלה וביקשה להשתחרר מזיכרון הדברים8 באופן הדדי .באותה שיחה 8טען דורון 8עופר מסר לנאווה 8כי מדובר בצירוף מקרים 8מכיוון ש זמן קצר לפני כן פנתה אליו משפחת ויזמן ומסרה לו 8כי היא אינה מצליחה למכור את דירתה .עוד נטען 8כי עופר הביע את הסכמתו בפני נאווה לשחרור הדדי מכל העסקאות. .71בסיכומים 8הנתבעים אינם חולקים על כך 8כי הם היו מעוניינים ברכישת הדירה של משפחת יאמין ואף אישרו כי ביקרו בה מספר פעמים .אולם 8אין לגזור מכך 8לטענתם 8כי מדובר בהסכם מחייב 8שכן ביקורים אלה לא חרגו משלב ניהול המשא ומתן בין הצדדים .תימוכין למסקנה זו מצאו הנתבעים 8לשיטתם 8בהעדר חתימתם של עופר ונאווה על זיכרון הדברים. חיזוק לאמור אף נמצא 8לשיטת הנתבעים 8בעדותה של נאווה עצמה אשר העידה 8כי היא לא ראתה בזיכרון הדברים כהסכם מחייב (סעיף 87לסיכומים). .70לעניין שאלת גמירות הדעת והמסוימות נטען 8כי בענייננו זיכרון הדברים בין משפחת יאמין לבין משפחת בן שבת לא נחתם על ידי כל בעלי הזכויות בנכס (שכן שמעון יאמין ומרים בן שבת לא חתמו עליו) 8נאווה עצמה הודתה בחקירה נגדית 8כי היא לא ראתה בזיכרון הדברים שנחתם ביניהם חוזה תקף 8וכי אף אם נלך אחרי פסיקת בית המשפט הנוטה להקל 8 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר תא (עפ') 6161-70 בשנים האחרונות בחשיבות הדרישות הפורמאליות והצורניות 8כגון חתימה 8כמבחן להתקיימותה של גמירת הדעת 8עדיין אין מתקיימות בענייננו 8כך לשיטת הנתבעים 8נסיבות חיצוניות 8כגון התנהגות הצדדים לאחר סיום המשא ומתן 8שמחייבות את המסקנה 8כי קיימת גמירת דעת בין הצדדים .לטענתם 8נאווה לא דאגה לכך שגם בעלה יחתום על זיכרון הדברים 8משמע שהיא בעצמה לא הניחה כי יש בחתימות שלה ושל עופר לבדן כדי לחייב את כל הצדדים לעסקה .נאווה גם לא טרחה להתרות בנתבעים שהעדר חתימה על זיכרון הדברים מהווה הפרה של התחייבויותיהם 8אף שהייתה אותה עת מיוצגת ע"י עו"ד. התובעים מעולם לא קיבלו מהנתבעים תמורה כלשהי 8אף לא חלקית 8בקשר לעסקה .ב"כ הנתבעים מפנה בסיכומיו לכך 8כי על-פי העדויות שנשמעו 8עולה כי הסיבה שבשלה לא רכשו התובעים את דירתה של גב' מלול לא הייתה נעוצה בהפרת הנתבעים את עסקת המכר עם התובעים 8אלא כתוצאה מכך שגב' מלול לא רצתה למכור את ביתה לנאווה. .71עוד הפנו הנתבעים בסיכומיהם לסתירות שנפלו 8לטענתם 8בגרסתה של נאווה לעניין סוגיית מועד פינוי הדירה שבה התגוררו התובעים והצורך לעבור להתגורר אצל גיסתה רחל .נטען8 כי נאווה מסרה בחקירה נגדית תשובות לא ענייניות ונמנעה מהבאת עדים רלוונטיים לגרסתה 8כגון המשכיר לירון צרפתי .הנתבעים טוענים 8כי יש בכל אלה כדי לקעקע את גרסתה וליטול ממנה את מהימנותה. טענות משפחת בן שבת בהודעה לצד שלישי .70כאמור 8יחד עם כתב ההגנה 8הגישו הנתבעים הודעה לצד שלישי כנגד משפחת ויזמן. בהודעה לצד שלישי 8נטען כי משפחת ויזמן הפרו את הסכם עם הנתבעים 8ובכך גרמו להפרת ההסכם בין התובעים לנתבעים .עוד נטען 8כי משפחת ויזמן היא האחראית לנזקיהם של התובעים והנתבעים עקב ההפרות הנטענות .אי-לכך 8נטען 8כי במידה ויחויבו הנתבעים בתביעה העיקרית 8מוטלת החובה על הצדדים השלישיים לפצותם ו/או לשפותם על כל סכום שבו יחויבו. טענות משפחת ויזמן בהודעה לצד שלישי .87נטען 8כי עופר הציג למשפחת ויזמן את הדירה בעצמו 8כשהוא מציג בפניהם מצג שווא כאילו הפטיו מהווה חלק בלתי נפרד מן הדירה ואף טוען 8כי היא בחזקתו ובשימושו הבלעדיים .משפחת ויזמן שיתפו את עופר 8כי היה ויירכשו את דירתו 8ירחיבו את המטבח לכיוון הפטיו .משפחת ויזמן טוענת 8כי בדיעבד התברר לה 8כי עופר מסר לה מידע שגוי אודות גודלה של הדירה .עוד התברר להם 8כי בוצעה תוספת בניה בלתי חוקית בדירה בדמות תוספת חדר/מחסן לדירת הנתבעים .נטען 8כי משפחת ויזמן הסבירה לעופר 8כי יהיה בידה לרכוש את דירתו רק לאחר שתימכר דירתם 8ובכך תעמוד התמורה שתתקבל ממכירת דירתה לטובת רכישת הדירה של עופר 8כל זאת בכפוף למכירת הדירה שלה ולחתימה על חוזה אצל עורך-דין .כן הוסכם בין הצדדים 8כי שווי הדירה עומד על סך .$6618777 9 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר תא (עפ') 6161-70 .86נטען 8כי יום לאחר ביקורה של משפחת ויזמן בדירת הנתבעים בתאריך 860.77.7771הוציא עופר מסמך שכותרתו "זיכרון דברים" 8מילא אותו בכתב ידו תוך השארת שדות נוספים ריקים 8השאיר את המסמך בחזקתו והבטיח 8כי מיד לאחר שיכין העתק ממנו יעבירו לעיונה של משפחת ויזמן .נטען 8כי בפועל עופר לא עשה כן .מסמך זה הובא לראשונה לעיונה של משפחת ויזמן רק עם הגשת ההודעה לצד ג' נגדם .משפחת ויזמן ראתה בזיכרון הדברים הנ"ל שלב משלבי המשא ומתן ולא הסכם מחייב 8ולראיה -היא לא העבירה כל תשלום8 לעופר על חשבון הרכישה .חיזוק לטענתה זו 8מוצאת משפחת ויזמן אף בזיכרון הדברים עצמו 8שם נכתב שביום 77.71.7771יחתמו הצדדים על הסכם מכר בפני עורך-דין .לאחר מספר שיחות בין הצדדים 8פנה עופר למשפחת ויזמן טלפונית 8והודיע להם כי הגיעו אליו קונים המעוניינים לרכוש את הדירה במחיר יותר גבוה ( 8)$6778777ומשכך הודיעה לו משפחת ויזמן שאין ברצונה לרכוש את דירתו של עופר במחיר העולה על זה שנרשם בזיכרון הדברים ביניהם 8והותירה בידי עופר את הבחירה להתקשר עם רוכשים פוטנציאליים אחרים. .87בשלב זה 8התנהלו בין עופר לבין משפחת ויזמן מספר שיחות 8במהלך אחת מהן הודיע עופר8 כי העסקה שכרת לצורך רכישה דירה חלופית לעצמו נכשלה 8ומשלא הצליחה משפחת וימן בעצמה למכור את דירתה עד לאותו שלב 8הסכימו עופר ומשפחת ויזמן על הקפאת המצב ביניהם .משפחת ויזמן אף הורידה את השלט שנתלה למכירת דירתה .המשא ומתן בין צדדים אלה 8חודש רק כעבור חודשים 8בעקבות פנייה יזומה של עופר אל משפחת ויזמן תוך שהוא מציע 8כי ירכוש בעצמו את דירתה של משפחת ויזמן לצורכי השקעה .נטען 8כי משפחת ויזמן הביעה הסכמתה לכך ואף הסכימה להפחית ממחיר דירתה .$ 88777שבועיים לאחר מכן 8התקשר עופר אל משפחת ויזמן והודיע על ביטול העסקה עמם 8הואיל והעסקה שבינו לבין משפחת יאמין נכשלה 8בפעם השנייה 8ודרכם של שתי המשפחות נשוא ההודעה לצד שלישי – ויזמן ובן שבת 8-נפרדו. .88נטען 8כי משפחת ויזמן מעולם לא התנו את עסקת קניית דירתם של הנתבעים עם מכירת דירתה שלה או עם עסקאות נוספות אחרות שבין הנתבעים (בן שבת) לבין התובעים (יאמין). עוד נטען 8כי הוסכם בין משפחת ויזמן לבין עופר שתוקף העסקה לרכישת דירתם של הנתבעים יינתן רק עם חתימה על הסכם מכר בפני עורך-דין 8הצהרה בפני הרשויות המוסמכות 8העברת הבעלות וקבלת החזקה בדירה 8כל זאת בניגוד לגרסה אותה מסרו הנתבעים בכתב ההגנה ובהודעה לצד ג' .נטען 8כי משפחת ויזמן ועופר חתמו על זיכרון הדברים שביניהם 8 8שבועות קודם שנחתם זיכרון דברים בין עופר לתובעים 8וכי משפחת ויזמן מעולם לא נטלה חלק במשא ומתן שהתנהל בין התובעים (יאמין) לנתבעים (בן שבת). .80בפן המשפטי נטען 8כי הצדדים 8משפחת ויזמן מצד אחד ומשפחת בן שבת 8מצד שני 8לא הגיעו לכדי גמירת דעת להתקשר התקשרות מחייבת 8מן הטעם שהמסמך המכונה "זיכרון דברי ם" מעולם לא נמסר למשפחת ויזמן 8הוא חסר פרטים מהותיים 8כגון גוש וחלקה של 11 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר תא (עפ') 6161-70 הממכר 8לא שולמה כל תמורה כמקדמה לביצוע עסקת המכר 8והחשוב מכל שהמועד לחתימה על הסכם מכר מחייב בפני עורך-דין חלף 8ללא שנחתם בין הצדדים הסכם שכזה8 מכיוון שעופר המשיך לנהל משא-ומתן עם אחרים לקניית דירה אחרת .עוד נטען 8כי משפחת בן שבת לא פינתה את דירתה במועד שנקבע לכך בזיכרון הדברים ; בזיכרון הדברים הצהיר עופר הצהרות שווא ביחס לגודלה של הדירה וכשירות התוספות שבה ; ובזיכרון הדברים חסרים הסכומים שיש לשלם לרשויות המוסמכות. התביעה שכנגד של משפחת ויזמן .87בתביעה שכנגד 8נטען כי משפחת עופר הציגה בפניהם מצג שווא לפיו 8מדובר בדירה בת 7 חדרים 8בתוספת מחסן וכי לדירה מוצמד פטיו .משפחת ויזמן תכננה להרחיב את המטבח לאזור הפטיו .אולם 8לאחר החתימה על זיכרון הדברים ביניהם 8עשתה משפחת ויזמן בדיקה בעקבותיה התברר 8כי הפטיו אינו חלק מוצמד כדין לדירה 8אלא הוא חלק מן הרכוש המשותף של הבניין וכי המחסן שנבנה על ידי משפחת עופר 8נבנה שלא כדין וללא היתר 8כפי שעלה מבדיקה שביצעה משפחת ויזמן עם מחלקת הפיקוח בעיריית מגדל העמק. כתוצאה ממצגיה המטעים של משפחת עופר 8כאמור 8נאלצה משפחת ויזמן לפרסם את דירתה למכירה ולשאת בעלויות הפרסום ובדיקת הממכר ע"י רוכשים פוטנציאליים .נטען8 כי משפחת עופר הפרה כלפיה את הוראות סעיפים 68 867ו 60-לחוק החוזים 8ולפיכך זכאית משפחת ויזמן לפיצויים בגין הנזקים שנגרמו לה 8לטענתה 8ואלה שנקבעו בזיכרון הדברים ביניהם .מדובר בנזק ישיר בסך ₪ 777עבור הוצאות פרסום למכירת הדירה של משפחת וזימן 8פיצוי מוסכם בסך 8$668177כפי שנקבע בזיכרון הדברים שביניהם וכן פיצוי בגין נזק כללי. .81בתצהיר העדות הראשית 8חזרה משפחת ויזמן על טענותיה 8כפי שפורטו לעיל .לתצהירה8 צירפה משפחת ויזמן פקס ממשרד עו"ד אילן וקנין בצירוף הערה מעירית מגדל העמק- מחלקת אכיפה ופיקוח -על מחסן בבניה בלתי חוקית בדירתם של הנתבעים/שולחי ההודעה לצד שלישי (סעיפים 87ו 80 -לתצהיר). .80בכתב ההגנה לתביעה שכנגד 8טענה משפחת בן שבת 8כי הפטיו הוצג בפני משפחת ויזמן כחלק מן הרכוש המשותף 8תוך הדגשת יתרונות השימוש שנעשו בו ע"י משפחת בן שבת 8 משום שדירתה היא הקרובה ביותר אליו מבין כל הדירות בבניין .באשר לעניין תוספת הבנייה 8נטען כי היא נעשתה בהיתר מהוועדה המקומית לתכנון ובניה של עיריית מגדל העמק ביום 867.78.7776היינו 7שנים לפני ניהול המשא ומתן בין משפחת בן שבת למשפחת ויזמן .לצורך כך 8צירפה משפחת בן שבת העתק מהיתר הבניה והתוכניות .לעניין זיכרון הדברים שנערך בין משפחת בן שבת למשפחת ויזמן 8נטען כי הוא מולא על ידי שני הצדדים ונחתם לאחר שמולאו כל פרטיו 8ולאחר שמשפחת ויזמן ביקרה 8פעמים בדירה .עוד טענה 11 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר תא (עפ') 6161-70 משפחת בן שבת 8כי זיכרון דברים נמסר לגב' ויזמן אביגיל על ידי דורון .כן חזרה משפחת בן שבת על טענותיה 8כפי שבאו בהודעה לצד ג' שהגישו כנגד משפחת ויזמן. .81בתצהיר העדות הראשית מסרה משפחת בן שבת 8כי המחסן עליו מדובר 8עשוי מפלסטיק (של חברת כתר) שאינו מחובר חיבור קבע לרצפה וניתן לפירוק בכל רגע נתון .נטען כי המחסן נרכש ע"י משפחת בן שבת בתאריך 870.76.7770ללא כל קשר לתקופה בה התנהל המשא ומתן בין הצדדים וצורפו אישורים על רכישת המחסן ותמונות ממנו (נספחים ד' ו-ה' לתצהירים). .80בסיכומים של משפחת בן שבת 8נטען 8כי בעדויות שנשמעו 8שלושת טענות ההגנה של הצדדים השלישיים קרסו כליל :בקשר לטענה הראשונה של תוספת בניה בלתי חוקית8 נמצא כי הצדדים השלישיים זנחו טענה זו ובחרו למחוק אותה מתצהיריהם 8זאת לאחר שמשפחת בן שבת צירפה היתר בניה כדין שהתקבל עוד בשנת .7776עוד הודתה הצד השלישי מס' 87גב' אביגיל ויזמן 8בפה מלא 8בחקירתה הנגדית 8כי תוספת הבניה של החדר נעשתה בהיתר .לעניין הטענה השנייה 8לפיה בדירתה של משפחת בן שבת היה מחסן שלא קיבל היתר בניה 8נמצ א כי עדותו של מר ברוך סמילגה 8מוועדת התכנון והבניה 8שהוזמן למתן עדות בביהמ"ש ע"י משפחת ויזמן 8תומכת דווקא בטענת משפחת בן שבת 8לפיה המחסן נבנה לאחר כישלון העסקאות בשנת 7770ולא בשנת 87771ומכל מקום המחסן לא היווה מכשול בפני ביצוע העסקה בין משפחת בן שבת לבין משפחת ויזמן 8ולא היה בעצם הימצאותו בדירה של משפחת בן שבת משום סיבה לשחרור הצדדים השלישיים מהתחייבותם על פי ההסכם 8באם השתכלל .באשר לפטיו 8נטען כי העדויות שנשמעו מחזקות דווקא את טענתה של משפחת בן שבת 8כי היא מעולם לא הציגה את הפטיו כחלק מן הדירה שבבעלותם 8אלא לכל היותר כחלק שבו הם עשו שימוש לפי רשות שנתקבלה מיתר דיירים הבניין בו היא מתגוררת. .07בסיכומים של משפחת ויזמן 8נטען כי יש לראות בזיכרון הדברים בין משפחת יאמין לבין משפחת בן שבת כשלב במשא ומתן שניהלו ביניהם ולא כהסכם מחייב 8הואיל ולשיטתם8 לא כל הצדדים חתומים עליו; לא נעשה ניסיון כלשהו להביא את כל הצדדים לחתימה עליו לאחר מכן; לא ניתנה כל תמורה שמהווה יסוד מהותי בגמירת דעתם של הצדדים; לא נעשו ניסיונות לקבלתה; כמו כן לא נחתם הסכם מכר בפני עורך דין כפי שקבעו הצדדים לעשות זאת בזיכרון הדברים עצמו .כן נטען 8כי לא עלה בידי נאווה להוכיח את קיומו של קשר סיבתי בין הנזק שנטען כי נגרם לה לעניין הפרשי דמי שכירות 8לבין האירוע הנטען 8מה גם שיש לייחס לה אשם תורם בשיעור ( 677%סעיף 8.71עד 8.87לסיכומים) .כן ביקשה משפחת ויזמן לדחות את הפיצוי שדרשה משפחת יאמין לעניין ההובלה והאחסון ולעניין הותרתם מחוסרי קורת גג לאחר כישלון עסקת המכר (כאמור ומפורט בסעיפים 8.88עד 8.81לסיכומים) .משפחת ויזמן אף הדגישה בסיכומיה את עניין הסתירות שנטען 8כי עלו 12 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר תא (עפ') 6161-70 בעדותה ובגרסאות השונות שמסרה נאווה לעניין רצונה במכירת הדירה (כאמור בסעיפים 8.80עד 8.80לסיכומים) 8וההשלכה שיש לכך על מהימנותה. .06לעניין ההודעה לצדדים שלישיים 8חזרה בה משפחת ויזמן בסיכומיה מן הטענה 8כי זיכרון הדברים בינה לבין משפחת בן שבת אינו מהווה הסכם מחייב (סעיף 0.0לסיכומים) 8אך טענה כי הפרתו רובצת לפתחה של משפחת בן שבת .בסיכומיה 8חזרה משפחת ויזמן על יתר טענותיה שבהודעה לצד ג' ובתצהירים ובתמצית האומר 8נטען כי ההסכם בין משפחת יאמין לבן שבת הופר על ידי האחרונה 8עת ביקשה להשתחרר מן ההסכם שנכרת ביניהן ולעניין זה מפנה משפחת ויזמן למכתבו של עו"ד שרם אל משפחת יאמין מיום ( 70.70.7771להרחבה ראו סעיפים 0.70עד 0.01לסיכומים) .דבריו של עו"ד שרם לא נסתרו ע"י משפחת בן שבת בכך שהיא נמנעה מלזמן אותו למתן עדות בביהמ"ש. הערות דיוניות .I ב"כ הצדדים 8וויתרו בהסכמה על חקירתו של התובע מס' 87יאמין שמעון 8מבלי שהדבר יתפרש כהסכמה לאמור בתצהירו ומבלי שהדבר ימנע את חקירתה של מרים .בנוסף8 הוסכם בין ב"כ הצדדים 8כי התובעים יוותרו על זימונו של המתווך פחימה יעקב 8בכפוף לכך שב"כ הנתבעים יזמן אותו כעד הגנה מטעמו .כן וויתרו ב"כ הצדדים 8בהסכמה 8על חקירתו של צד ג' 86ויזמן מאיר 8מבלי שהדבר ישמש ראיה כנגדם 8ותחת זאת נשמעה עדותה של צד ג' 8 7ויזמן אביגיל .עם סיום שמיעת עדויות התביעה 8נקבע התיק להמשך ישיבת הוכחות 8לה הוריתי על זימונם של המתווך יעקב פחימה 8ברוך סמילגה -המפקח ובודק התוכניות מטעם ועדת התכנון והבניה בעירית מגדל העמק 8וכן עו"ד אורי שרם שערך את המכתב מתאריך 870.70.71בו ייצג את משפחת בן שבת .אציין 8כי לישיבה זו לא התייצב עו"ד שרם 8חרף זימונו כדין .בין באי-כוח הצדדים 8לא הייתה כל מחלוקת8 כי אביו של בן שבת עופר נפטר בתאריך 60.71.71בהתאם לצו ירושה שהוצג בישיבה מתאריך ( 76.66.7770עמ' 07לפרוטוקול 8ש' .)77כן נשמעו בפניי עדויותיהם של הגב' מלול 8מר אלחנן והמתווך יעקב כעדי הגנה מטעם משפחת בן שבת .כן נשמעה עדותו של המפקח 8סמילגה 8כעד הגנה מטעם הצדדים השלישיים .מטעם התובעת 8הובאה לעדות גיסתה רחל .בנוסף לשמיעת העדויות האמורות 8הגישו הצדדים מוצגים כלהלן :מודעת פרסום באתר יד שנייה ביחס לדירתה של נאווה (מוצג נ 8)6/כן צורף חוזה החכירה לדירת משפחת בן שבת (מוצג נ.)7/ .II בתום ישיבת ההוכחות האחרונה בתיק 8נתתי צו המורה לעו"ד שרם להמציא אישור המסירה למכתבו ביום 70.70.71המופנה אל הצדדים השלישיים 8לרבות פירוט לגבי אופן משלוח המכתב .הודעה 8כאמור 8הוגשה על ידי עו"ד שרם 8ממנה עולה כי המכתב חזר מסיבה "לא נדרש". 13 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר תא (עפ') 6161-70 .IIIלאחר 8ישיבות הוכחות שהתקיימו בתיק דנן 8הגישו כל הצדדים סיכומים בכתב .כן8 הוגשו סיכומי תשובה על ידי התובעים והנתבעים 8כל אחד בנפרד .לאחר שהונחו כל הסיכומים בפניי 8נדרשת אני עתה להכריע במחלוקת נשוא פרשה זו .יוער 8כי אחרון הסיכומים הוגש בזמן ששהיתי בחופשת לידה 8ולכן נדחתה מלאכת כתיבת פסק הדין בתיק דנן לאחר שובי מחופשת הלידה 8כאמור. הפלוגתאות .07המחלוקת בין הצדדים נטושה סביב השאלות הבאות: .I מהו תוקפו המשפטי של זיכרון הדברים שנחתם בין משפחת יאמין לבין משפחת בן שבת; האם מדובר בשלב משלבי המשא ומתן לפני חתימתו של הסכם מכר מחייב בין הצדדים 8כטענת הנתבעים 8או שמא מדובר בהסכם מכר מחייב לכל דבר ועניין 8כטענת התובעים .במידה והתשובה לשאלה זו הינה בחיוב 8יש לבדוק האם ההסכם הופר8 ואם כן -על ידי מי 8והאם זכאים התובעים לפיצוי עקב ההפרה 8ומהו שיעורו. .II האם מדובר בעסקאות שלובות או מותנות (עסקת שרשרת) דהיינו 8די באי התקיימותה של עסקה אחת מבין העסקאות על מנת לגרום לביטולה של העסקה האחרת 8והאם משפחת בן שבת זכאית לפיצוי או לשיפוי ממשפחת ויזמן. .IIIבאשר לתביעה שכנגד 8יש לבחון מי הוא הגורם שהפר את זיכרון הדברים בין משפחת בן שבת למשפחת ויזמן .האם הטענה 8לפיה משפחת בן שבת הציגה מצג שווא רשלני בפני משפחת ויזמן ובכך גרמה למשפחת ויזמן לחתום על זיכרון הדברים 8הוכחה. אדון בשאלות שבמחלוקת לפי סדרן. האם זיכרון הדברים בין משפחת יאמין למשפחת בן שבת השתכלל לכדי הסכם מכר מחייב? .08כפי שנפסק לא אחת 8מסמך שכותרתו "זיכרון דברים" יכול 8בנסיבות מסוימות 8להיות הסכם מחייב בפני עצמו 8ובנסיבות אחרות עשוי הוא לשמש אך "חומר גולמי" וחלק ממשא ומתן לכריתת חוזה מחייב (ע"א 0608/71מנחם עדני נ' מרדכי דוד ( )7767והאזכורים שם; ע"א 7887/78רמות ארזים 8חברה לבנייה והשקעות בע"מ נ' שירן 8פ"ד נט (080 8086 )6 ( ;)7770ע"א 671/00רבינאי נ' חברת מן שקד בע"מ 8פ"ד לג ( .))6000( 711 8716 )7כדי שזיכרון דברים ייחשב להסכם מחייב 8עליו להעיד על גמירת דעתם של הצדדים להתקשר בחוזה ולהיות מסוים די צורכו .דרישה נוספת 8ייחודית לעסקאות במקרקעין 8היא כי המסמך יעמוד בדרישת הכתב הקבועה בסעיף 1לחוק המקרקעין (ראו :גבריאלה שלו 8דיני חוזים -החלק הכללי 8לקראת קודיפיקציה של המשפט האזרחי ( 8)7777עמ' ;617-611 דניאל פרידמן ונילי כהן חוזים ( 8)6006עמ' .)706-700אם נתקיימו בו במסמך כל אלה 8אף קיומה של הסכמה בדבר חתימת חוזה עתידי 8לא תשלול את תוקפו (ע"א 8771/01כהן נ' 14 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר תא (עפ') 6161-70 ירמיהו (( 8))61.67.7776שכן אף העובדה כי המסמך אינו חותם את המשא-ומתן 8וכי הצדדים מתכוונים לערוך בהמשך חוזה פורמאלי מפורט וסופי 8אינה שוללת מניה וביה מן ההסכם המוקדם את תוקפו המחייב .אכן 8השאלה האם זיכרון הדברים התגבש לכלל הסכם מחייב 8אינה תמיד פשוטה 8והיא מוכרעת בכל מקרה ומקרה על פי נסיבותיו (ראו8 עניין ירמיהו). .00מבחן גמירות הדעת :התנאי המרכזי העומד ביסוד קיומו של חוזה הוא הדרישה למפגש רצונות בין הצדדים ולקיומה של הסכמה הדדית ביניהם להתקשר בהסכם מחייב 8שבאה לידי ביטוי ביסוד גמירת הדעת .המבחן לגמירת דעתם של הצדדים הינו מבחן אובייקטיבי הנלמד מאמות מידה חיצוניות 8וכולל את נסיבות העניין 8התנהגות הצדדים ואמירותיהם לפני ואחרי כתיבת המסמך וכן את תוכן המסמך עצמו (ראו עניין מנחם והאזכורים שם). מבחן אובייקטיבי-היינו השאלה תהיה האם בנסיבות כגון אלה היה אדם סביר לומד מן ההצעה שהופנתה אליו על כוונה ליצור יחסים משפטיים (ע"א 007/07זנדבנק נ' דנציגר 8פ"ד ל ( .))6001( 710 8717 )7נפסק -גמירות דעת תתקיים כאשר הצדדים התכוונו להתקשר זה עם זה בחוזה המסוים וכאשר התרחש מפגש רצונות בין הצדדים .הסכם יחייב את הצדדים רק כאשר הם התכוונו -על פי מבחן אובייקטיבי -שהוא יחייב אותם (ג' שלו 8בעמ' .)18מבחן גמירות הדעת 8אם כן 8הוא מבחן חיצוני של ההצהרה ולא מבחן פנימי של הכוונה (ראו 8ע"א 7887/78רמות ארזים 8חברה לבנייה והשקעות בע"מ הנ"ל; ע"א 177/10חושנג'י נ' אמגר8 פ"ד מו ( .)700 8711 )6כך נפסק בעניין רמות ארזים 8כי "גם העובדה שישנן ראיות8 המצביעות על-כך שבמועד מאוחר למועד החתימה על זיכרון הדברים ראו הצדדים את זכרון הדברים כמחייב 8אינה מצביעה בהכרח על כך שבמועד החתימה עצמו ראו הצדדים את זיכרון הדברים כמחייב .עלינו לבחון את גמירות הדעת של הצדדים במועד החתימה" (ההדגשה שלי 8ש.נ) .השאלה אם התכוונו הצדדים להתחייב בזיכרון הדברים מוכרעת בראש ובראשונה על פי נוסחו של זיכרון הדברים עצמו 8במקרים שבהם למשל מציינים הצדדים מפורשות כי זיכרון הדברים מחייב 8וכי הוא מהווה חוזה לכל דבר ועניין. .07מבחן המסויימות :בעניין זה נפסק בע"א 107/11בוטקובסקי נ' גת 8פ"ד מד ( 70 )6כדלקמן: "מבחן תכונותיו של ההסכם המוקדם מעמידנו 8בראש ובראשונה 8על מידת ה"מסוימות" שבו .בהקשר זה 8הינה :האם ההסכם 8כמות שהוא 8מכיל את כל התנאים ההכרחיים להתקשרות מן הסוג הנדון בו? אך מתן תשובה חיובית לשאלה זו עשוי 8בדרך כלל 8להעיד גם על גמירת דעתם של הצדדים להתקשר התקשרות מחייבת .לגיבושה של מסקנה סופית8 בדבר קיומה של גמירת דעת הננו נזקקים גם לבחינת נסיבות כריתתו של ההסכם המוקדם ולבירור הזיקה אשר בינו ובין החוזה המיועד .השאלה בהקשר זה הינה :האם ניתן לומר 8כי חרף הסכמתם לחתום על חוזה 8נמנו הצדדים וגמרו להתקשר זה עם זה התקשרות חוזית מחייבת 8על יסודה של אותה הסכמה שכבר קיבלה את ביטויה בהסכם המוקדם .ודומה שכל הטעון הסבר אודות בסיסם העיוני של מבחנים אלה ואודות יישומם המעשי -ביחס להסכמים מוקדמים בכלל וביחס להסכמים מוקדמים שעניינם עסקה במקרקעין בפרט- 15 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר תא (עפ') 6161-70 כבר הוסבר בפסיקה הסבר היטב (עניין רבינאי) .עם זאת 8יש להזכיר את צדה הדיוני הראייתי של הסוגיה :צדדים 8העורכים הסכם מוקדם ומסכימים לחתום גם על חוזה8 מוחזקים כמי שלא ראו בהסכם המוקדם בסיס להתקשרות מחייבת 8אך חזקה זו ניתנת לסתירה 8אם מוכח באופן ברור שכוונת הצדדים הייתה להתקשר באופן מחייב אף בלא לחתום על החוזה (ע"א 077/07אברמוב נ' נר 8פ"ד כז ( ;001 )7ע"א 006/07שוילי נ' י' זילברברג 8פ"ד לא ( ;817 )8ע"א 111/07לנדמן נ' קפלן 8פ"ד לב ( .)601 )6בעצם ההסכמה לחתום על חוזה אין כדי לשלול את האפשרות 8שהחוזה השתכלל עוד בשלב עריכתו של ההסכם המוקדם .וההוכחה הנדרשת לחיובה של האפשרות האמורה -כעולה מדברי השופט ח' כהן 8בע"א 100/10הנ"ל 8צריכה ללמד 8כי החוזה המיועד לא נדרש לצדדים אלא "כדי לשים חותם פורמלי על עיסקתם המוגמרת בלאו הכי ."..כך למשל" 8במקום שהצדדים קבעו את עיקרי היסודות לעסקה שביניהם בזיכרון הדברים עצמו 8ניתן להניח כי כוונתם היתה להגיע לכדי קשר משפטי מחייב ואין להניח כי התכוונו רק לשלב ביניים במשא ומתן ביניהם". .01לעניין יסוד המסוימות כמו גם לעניין דרישת הכתב הכרוכה בה בעסקאות מקרקעין 8נפסק בעבר כי נדרש שהפרטים החיוניים והמהותיים בעסקה יהיו מוסכמים וכתובים .פרטים אלה "כוללים ...דברים הכרחיים 8כגון :שמות הצדדים 8מהות הנכס 8מהות העסקה8 המחיר 8זמני התשלום 8הוצאות ומסים 8אם אין הוראה אחרת עליהם בחוק ( "...ע"א 100/08קפולסקי נ' גני גולן בע"מ 8פ"ד כח ( .))6000( 701 8706 )7דרישה זו נובעת מן התפיסה הבסיסית שאין חוזה יכול להתגבש אלא כאשר הצדדים מסכימים על מסגרתו ועל העניינים החיוניים והמהותיים שבו .ברם 8עם השנים רוככה הדרישה בפסיקה 8אשר הכירה בהסכם כבעל מסוימות מספקת גם כאשר לא ניתן היה לראות בו את "התנאים החיוניים לעסקה"8 וזאת כאשר פרטים אלו ניתנים להשלמה לפי הוראות שבדין או לפי הנוהג המקובל (ע"א 107/11בוטקובסקי נ' גת 8פ"ד מד ( .)6010( 11 870 )6השלמה 8כאמור 8לא תיעשה כאשר בין הצדדים קיימת אי-הסכמה מפורשת או משתמעת לגבי אותם פרטים חסרים (ע"א 8817/00 תמגר חברה לבניה ופיתוח בע"מ נ' גושן 8פ"ד נב (.))6001( 117 8108 )0 .00הדרישה של החוק 8לפיה על ההצעה להיות מסוימת 8טומנת בחובה יסוד פוזיטיבי 8הוא עניין הבהירות הנדרשת 8אך משתמע ממנה גם כי אין צורך שיהיו בהצעה כל הפרטים הצריכים לעניין 8עד לאחרון שבהם .אמת המידה אינה בכך שהפירוט יהיה כלול השלמות- אלא בכך שמתוך אותו פירוט המובא בהצעה 8ניתן יהיה להסיק בבירור על מהותה ותחומיה של העסקה וזו משמעותה של האמירה 8לפיה על ההצעה להיות "מסויימת" (ע"א 007/07 הנ"ל) .אם חסרים פרטים כלשהם בהצעה -תישאל השאלה מה טיבם .האם הם מסוג הפרטים שהעדרם הופך את ההצעה לבלתי-שלמה ובלתי-מגובשת או שמא מדובר באותה מערכת של נתונים 8לגביה צפה המחוקק מראש שלא יפורט בחוזה מתוך סיבה זו או אחרת וראה לקבוע בחוק החרות מה ההוראה שתחול אוטומטית ומכוח החוק 8אם לא הוסכם אחרת בין הצדדים . 16 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר תא (עפ') 6161-70 .01שני התנאים המצטברים הנדרשים להתגבשות הסכם מחייב -גמירת דעת ומסוימות -הינם תנאים נפרדים 8אך קיימים ביניהם קשרי גומלין חזקים (עניין מנחם וההפניות שם). לעתים 8העדר חזקה על גמירת דעת נתפשת כפיצוי על מסוימות חסרה או פגומה .מנגד8 העדר מסוימות – בדגש על היעדר הסכמה לגבי פרט עיקרי -עשוי להעיד על פגם בגמירת דעתם של הצדדים .לעניין זה יפים דבריהם של פרופ' ד' פרידמן ופרופ' נ' כהן: "אם מסכימים הצדדים כי עליהם להגיע להסכמה לגבי פרט עיקרי 8קיימת הנחה כי לא נכרת חוזה 8שכן העדרו של הפרט העיקרי וחשיפתו של רצון להגיע להסכמה קונקרטית לגביו 8מונעים שכלולו של חוזה .ההנחה היא כי ההסכם להסכים לגבי הפרט העיקרי מהווה תנאי לכריתתו של חוזה מחייב בין הצדדים 8אפילו לא נתגלעה מחלוקת לגביו בעת עריכתו של ההסכם הראשוני". .00כאמור 8התנהגותם של הצדדים לאחר גיבושו של מסמך הבנות מוקדם יכולה ללמד האם "בזמן אמת" כוונתם הייתה להתקשר בהסכם מחייב 8אם לאו (ע"א 7887/78רמות ארזים8 חברה לבניין והשקעות בע"מ נ' שירן (.))7770 .77נוכח קשרי הגומלין שבין שני יסודות אלה 8עלינו לבחון את התקיימותם במקרה שלפנינו. כדי לקבוע מה מעמדו של המסמך נשוא התביעה העיקרית יש לבדוק את כוונת הצדדים בהתאם לעקרונות ולכללים שנקבעו בפסיקה .בהפעילי את המבחנים הנ"ל לנסיבות המקרה שלפנינו 8ולאחר שבחנתי את כוונת הצדדים מזיכרון הדברים ומהנסיבות שאפפו את עריכתו 8מגיעה אני למסקנה כי בחתימתם של משפחת יאמין ובן שבת על זיכרון הדברים8 התכוונו להתקשר בהסכם מחייב 8ואבהיר. .76גמירות דעת: .Iנקודת המוצא במסע לאיתור כוונת הצדדים בעניין שלפנינו היא לשון זיכרון הדברים. לדידי 8מלשון זיכרון הדברים ניתן ללמוד 8כי כוונת הצדדים הייתה לכונן קשר מחייב חוזי עם חתימתו .כך 8נאמר בזיכרון הדברים 8כי צד א' "מוכר" לצד ב' וצד ב' "קונה מצד א' (סעיף 0לזיכרון הדברים) .בסעיף 67לזיכרון הדברים 8כינו הצדדים את זיכרון הדברים שביניהם כהסכם וקבעו 8כי "הסכם זה הוא סופי ומחייב ובלתי חוזר" .בנוסף לאמור 8הוסף סעיף פיצויים מוסכמים למקרה של הפרת זיכרון הדברים. .IIעל גמירות הדעת בין הצדדים ניתן ללמוד גם מהעדויות של נאווה 8המתווך יעקב והנתבעים בעצמם .בחינת מכלול הראיות ועדויות הצדדים מביאני למסקנה 8לפיה נתנו 17 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר תא (עפ') 6161-70 הצדדים את דעתם הברורה והמפורשת לעסקת המכר ביניהם 8חוו את דעתם לכל המרכיבים הבסיסים העומדים ביסודה של עסקת מכר דירה 8והותירו את החתימה על חוזה המכר בפני עורך דין אך כאקט טכני פורמאלי גרידא .על כך העידה נאווה בפניי: "ש .למה היה צריך חוזה. ת .מן הסתם זה הסכם מכר .זיכרון הדברים לא תופס כמו הסכם מכר .עו"ד נותן את הטופ בחתימה ולא המתווך .עו"ד עושה את כל הפרוצדורה ואת כל הניירת של הבית. ש .את אומרת בעצם שחוזה של עסקאות בתים עושים אצל עו"ד. ת .יש אפשרות גם בלי מתווך לעשות ישירות אצל עו"ד וברגע שמעורב מתווך אז הוא מגלגל את הדברים עד לחתימת החוזה אצל עו"ד ( עמ' 0ש' .)0-0 נאווה חזרה ומסרה בעדותה 8כי מדובר בזכרון דברים מחייב 8כך הייתה כוונת הצדדים 8וכי הצדדים פירטו בזכרון הדברים עצמו את התנאים המהותיים לעסקה שלגביה הייתה הסכמה 8זאת מתוך כו ונה ברורה שהעסקה תצא מן הכוח אל הפועל .עוד הדגישה נאווה בעדותה 8כי החתימה על חוזה מכר בפני עו"ד אינה אלא שלב פורמלי בלבד 8וכלשונה: "ש .קודם אמרת שהסכם זה מה שנחתם על ידי עו"ד. ת .כן .זיכרון הדברים ניתן לעשות אצל מתווך .הסכם מכר לרכישת דירה או מכירה 8חייב להיות מוצג על ידי עו"ד .ההסכם נעשה ויש חלוקת תשלומים ובשבילי הוא הסכם לכל דבר .הטופ הוא שהעו"ד צריך לתת את החתימה שלו"( .עמ' 866ש' .)61-60 כן העידה נאווה 8כי : "ש .אני מפנה אותך לסעיף 72לתצהיר 8איפה את מוציאה לבן שבת מכתב שאומר לו שהוא מחויב לעסקה הזאת. ת .לא הוצאתי מכתב 8אני חושבת שאם יש הסכם הוא מחויב לו .תאר לך שהייתי מביאה מישהו אחר והייתי אומרת לו שיש לי קונה אחר ברגע זה אני מחויבת לו"( .עמ' 67ש' .)77-71 נאווה המשיכה והעידה 8באופן עקבי 8כי: "ש .בעצם את טוענת שזיכרון הדברים הוא שלב ראשוני ואח"כ השלב הרשמי של חתימה אצל עו"ד. ת .כן. ש .שלב ראשוני במסגרת משא ומתן. 18 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר תא (עפ') 6161-70 ת .לא .שלב ראשוני במסגרת הסכם .זה הסכם שיש בו חלוקת תשלומים " (עמ' 877ש' .)60-77 .IIIחיזוק לכך 8אני מוצאת בעדותו של המתווך יעקב 8שהינה בבחינת עדות ניטראלית. המתווך אישר בפניי 8כי הוא זה שמילא את הפרטים בזיכרון הדברים דנן 8לפי רצונם של הצדדים והסכמותיהם (עמ' 807ש' ;77עמ' 800ש' .)78-71על כוונת הצדדים לבחינת שאלת יצירת קשר משפטי מחייב בעת החתימה על זיכרון הדברים העיד המתווך 8כי "כאן העניין היה מוחלט 8מבחינתם יאמין היה מוחלט שהוא קונה את הדירה ובן שבת היה מוחלט שהוא מוכר ומה שהתנהל אח"כ ביניהם אני לא יודע 8אנשים יכולים להחליט מה שהם רוצים" (עמ' 808ש' )70-86ובעמ' 806ש' 6העיד המתווך "מלכתחילה נעשתה עסקה שתצא לפועל" .במענה לשאלה 8מה המשמעות של זיכרון הדברים שעליו מחתים המתווך את הצדדים 8השיב מתווך " :ת .אני מסביר להם שזיכרון דברים הוא בעצם הסכם לכל דבר ובעצם הדברים שאנו מסכימים כרגע ברגע שיגיעו לעו"ד שלא יווצרו מצבים לא נעימים8 אני מסביר שמה שסיכמו בפניי יסכמו גם בהסכם" (עמ' 807ש' .)60-77 .IVבעדותו בפניי 8אישר עופר 8למעשה 8כי הוא ואשתו מרים ביקרו בדירה של התובעים (משפחת יאמין) מספר פעמים 8לפני החתימה על החוזה 8סיירו בתוך הבית ומצאו אותו מתאימה לצרכיהם .במענה לשאלה 8האם לאחר כל הבדיקות בדירה החליט שהבית מתאים לצרכיו 8השיב עופר " :כן שאנו מעוניינים בבית וגם במקום 8ביקרתי בבית ספר שדה יעקב שהוא באחוזת ברק וכן התעניינתי גם בבי"ס בעפולה" (עמ' 871ש' ;77-78עמ' 77ש' 70- ;87עמ' 8 71ש' 6-1ועמ' 870ש' .)67-60כן אישר הלה 8כי הצדדים הסכימו על המחיר 8מועד הפינוי 8ועל כך כי ייערכו פגישה אצל עורך-דין על מנת לחתום על חוזה סופי (עמ' 810ש' 7- .) 7במענה לשאלה 8האם הייתה כוונה אמיתית וכנה לחתום על הסכם מכר עם משפחת יאמין בפני עו"ד 8השיב עופר בחיוב (עמ' 818ש' .)76-77מכאן 8אף לפי גישתו של עופר8 הייתה בין הצדדים גמירות דעת 8לכך שהעסקה תצא אל הפועל 8וכי הוא היה מעוניין לרכוש את דירתה של משפחת יאמין .עם זאת 8עופר מנסה 8באותה נשימה 8שלא ליחס לזיכרון הדברים תוקף משפטי מחייב 8בנימוק כי היה צורך לחתום על חוזה בפני עורך דין וכי אשתו מרים איננה חתומה עליו .על טענות אלו אעמוד בהמשך. .Vלא נעלמה מעיני עדותה של נאווה לעניין טיוטת החוזה שצירפה 8כאמור בחקירתה בעמ' 81 ש' ;87עמ' 80ש' 86-1וכן עדותה בעמ' 0ש' 860-67שם טענה כי הוכנה טיוטת חוזה .עם זאת 8לא שוכנעתי כי יש בכך כי להטות את הכף לטובת הנתבעים 8שכן נאווה הודתה כי טי וטה זו מעולם לא נחתמה לא על ידה ואף לא על ידי הנתבעים 8אלא מדובר בטיוטה שהוכנה על ידי עורך דין מטעם המתווך 8יעקב פחימה 8ובחסותו של האחרון במטרה להעניק חותם להסכם 8אשר התכוונתו לחתום ביום למחרת .מועד זה 8נדחה 8מספר פעמים בשל נסיבות התלויות הן בתובעים והן בנתבעים 8כפי שאעמוד על כך בהמשך הדברים. 19 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר תא (עפ') 6161-70 .VIכפי שעולה מעדויות הצדדים 8אין מחלוקת כי הם התכוונו לחתום על הסכם מכר בפני עורך דין יום למחרת עריכת זיכרון הדברים .ברם 8החתימה על הסכם בפני עו"ד 8כאמור8 נדחתה בשלב הראשון 8בשל סיבות רפואיות הקשורות באביו של עופר .בהקשר זה 8העידה נאווה 8כי "בזיכרון הדברים היה כשל טכני בגלל שאשתו לא יכלה להגיע .היינו אמורים להגיע בשעה 67:77בבוקר למחרת זיכרון הדברים ולחתום על חוזה אצל יואל דן 8חוזה טיוטא ואח"כ עופר לא יכל להגיע כי אביו לא הרגיש טוב ואני לקחתי את הטיוטה מיואל כדי ששמעון יקרא בבית והבנתי שהכול עופר כתהליך והכל מסודר 8לא הייתה אף בעיה וחיכיתי שאביו ישוחרר מבית החולים ופתאום עופר הגיע אליי ואמר שהוא נאלץ לבטל את החוזה" (עמ' 81ש' .)1-67בעניין זה 8העיד עופר כי" :אם זיכרוני אינו מטעני 8גם לא באתי בצהריים ביום למחרת כי אבי ז"ל אושפז בביה"ח באותם ימים ולא באתי לחתום8 אבי נפטר ביולי והיה חודשיים בביה"ח .בחלק מהזמן הייתה גם מלחמה ( "...עמ' 817ש' )8-0ובהמשך העיד כי" :נכון 8לא הגענו לעו"ד מאחר ואבא שלי היה בביה"ח וסעדתי אותו וזו הייתה סיבה טובה 8ישנתי אצלו יום יום .חוץ מאבא שלי היו עוד סיבות 8גב' יאמין דיברה איתי והיו לנו הרבה דו-שיח 8והיו לה סיבות לא להגיע לעו"ד 8גם היא הייתה בביה"ח ושאני מתחיל לרענן את זיכרוני 8גם אני שכבתי בביה"ח באותו זמן" (שם 8ש' 67- 867שורות ;61-60עמ' 816ש' .)78-71ברם 8כאשר עופר עומת עם האמור בסעיף 67לזיכרון הדברים הקובע 8כי "הסכם זה סופי 8מחייב ובלתי חוזר" 8מסר הלה תשובה מתחמקת באומרו 8כי " :אני טוען שאני רואה את הסעיף הזה לראשונה 8רפרפתי בו באותו זמן 8לא נכנסתי לכל הפרטים כי גם היינו אצל המתווך וזה היה על נייר שעבר חתימות .בנוסף 8אני אמרתי שעד שאנחנו לא הולכים לחתום אצל עו"ד מאחר ואשתי גם לא כאן" (עמ' 816ש' .) 70-87כאשר נשאל ע"י ביהמ"ש 8מדוע והאם קיימת סיבה לכך שהוא לא רשם זאת בזיכרון הדברים 8השיב עופר " :טעות שלי .הבנתי בלחיצת יד שמדובר באנשים הגונים ולא תהיה בעיה .מאותו אירוע ואילך גם אני שיניתי בהבנות ובתובנות שלי בחיים" (עמ' 817ש' .)6-8 לסיכום נקודה זו :למקרא העדויות 8כאמור לעיל 8שוכנעתי כי הצדדים התכוונו .VII להתקשר בהסכם מחייב 8עת ערכו וחתמו על זיכרון הדברים .עוד נוכחתי לדעת 8כי הצדדים התכוונו לפנות לעורך דין על מנת שייתן חותם פורמאלי לעסקת המכר שעוגנה בזיכרון הדברים וכי הם לא ראו בזיכרון הדברים "שלב ביניים" במשא ומתן ביניהם 8אלא הסכם מחייב לכל דבר ועניין. .77מסויימות :בהקשר זה 8הנתבעים מעלים 8טענות הגנה עיקריות 8אשר לפיהן הם מבקשים לראות בזיכרון הדברים שלב ביניים במשא ומתן ולא הסכם מחייב .האחת 8העדר חתימה של כל הצדדים לזיכרון הצדדים 8ובפרט חתימתה של מרים בן שבת .לשיטתם 8העדר החתימה של מרים מעיד 8כאלף עדים 8כי אין בפנינו זיכרון דברים שמהווה הסכם מחייב. השנייה 8העדר תמורה .והשלישית 8נוסחת הקשר .אדון בטענות ההגנה הללו כסדרן. 21 תא (עפ') 6161-70 .I יאמין נאווה נ' בן שבת עופר פרטי הבעלים של הנכס :ענייננו הוא בעסקת מקרקעין 8ומסוימותו של ההסכם בכגון דא נבחנת על-פי השאלה 8אם ההסכם מהווה "מסמך בכתב" כמשמעותו בסעיף 1לחוק המקרקעין .עיון בזיכרון הדברים בין משפחת יאמין לבין משפחת בן שבת מעלה 8כי הוא כולל בחובו את מהות הנכס הנמכר 8מחירו המוסכם ומועדי התשלום8 כולם פורטו במסמך הנ"ל היטב .גם תיאור זיהויו של הנכס ופרטי המיסוי והמשכנתא הרובצת עליו אף הם זכו לביטוי בזיכרון הדברים .עוד ניתן למצוא בזיכרון הדברים8 כי הצדדים נתנו את דעתם למועדי מסירת החזקה של הדירה .מכאן 8בהקשר זה 8ניתן לראות בזיכרון הדברים דנן כמסוים וכולל את כל הפרטים המהותיים כנדרש על-פי ההלכה הפסוקה 8זאת על מנת להכיר בו כהסכם מחייב .עוד פרטים מהותיים שנכללו בזיכרון הדברים :פרטי הנכס 8התמורה ומועדי תשלומה 8מועד מסירת החזקה 8מועד הפינוי 8פרטי הריהוט שייוותרו בדירה 8דמי תיווך 8תשלומי מיסים ועוד. פרט יחיד אשר נעדר מן זיכרון הדברים הוא פרטיהם המלאים של הצדדים – המוכרים והקונים – דהיינו 8פרטיו וחתימתו של התובע מס' 87שמעון יאמין 8אינם מופיעים בזיכרון הדברים וכך גם שמה וחתימתה של הנתבעת מס' 87מרים בן שבת8 על אף שמדובר בבעלי מחצית הזכויות בנכס .לפי מוצג נ 87/בני הזוג בן שבת רשומים כבעלי זכות חכירה מהוונת בנכס 8על פי חוזה חכירה מיום .0.66.6001זכויותיהם רשומות בספרי המקרקעין של מינהל מקרקעי ישראל 8בחלקים שווים .בפרשת בוטקובסקי נקבע 8כי " ...די אם אזכיר 8שלהבדיל מעצם הצורך בעריכת מסמך בכתב8 המהווה תנאי מהותי להקמת התחייבות לעשיית עסקה במקרקעין ...הרי החתימה על גבי המסמך איננה מהווה תנאי לעמידתו של המסמך במבחנו של סעיף 1לחוק המקרקעין ...נמצא שאף באי החתימה על המסמך אין כדי לגרוע מהיותו הסכם המכיל את כל הנתונים והתנאים הנחוצים ליצירתה של ההתקשרות המתוארת בו". בע"א 777/01תשובה נ' פריג' 8פ"ד לג ( 8761 8)6שם אשתו של המוכר שהייתה בעלת נכס המקרקעין בחלקים שווים 8לא חתמה על מסמך המכירה .נפסק 8כי" :אין בסעיף (הכוונה לסעיף 1לחוק המקרקעין) כל רמז לכך שהמוכר חייב להעלות את התחייבותו על הכתב 8או לחתום על המסמך הכולל אותה התחייבות 8דווקא בעצמו ולא בידי שלוח .שאלת השליחות היא נפרדת 8ואין בינה לבין הכתב הדרוש ולא כלום" (כן ראו נסיבותיו המיוחדות של ת"א (מח'-י-ם) 1811/71ציון כהן פור נ' מאיר דריינוף (ניתן ביום 871.67.7771ערעור שהוגש עליו –ע"א -6066/70נדחה ביום .))71.66.7767עוד נפסק 8כי "זהות הצדדים המתקשרים היא מהותית 8אך לא בהכרח יש להוסיף להם תיאורים או לציין מספרי תעודות הזהות שלהם .אלה בבחינת תוספת רצויה 8אך די בכך שאישיות המתקשרים כפי שמופיעה בהסכם 8היא ברורה וידועה" (ע"א 001/10 דובשני גדעון נ' חממי יוסף .))6010( 8ההלכה סוכמה בע"א ( 67/00וצוטטה בעניין דובשני הנ"ל) בה נקבע המבחן 8לפיו" :התנאים המהותיים של העסקה משתנים8 מטבע הדברים 8מעניין לעניין .במכירת מקרקעין טבעי הוא כי תנאים מהותיים אלה יכללו את הצדדים להתקשרות 8תיאור הנכס הנמכר 8המחיר ומועדי התשלום והמסירה (ע"א .))0( 8006/01דרישה זו רוככה במשך הזמן 8והכלל עתה הוא 8כי במקום שהמבחן הראשון מתקיים 8דהיינו 8קיימת כוונה של הצדדים ליצור קשר 21 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר תא (עפ') 6161-70 משפטי מחייב 8אין צורך כי כל התנאים החיוניים והמהותיים יופיעו 'שחור על גבי לבן' בזכרון הדברים עצמו .את התנאים המהותיים והחיוניים הנוכחים 'פיזית' בזכרון הדברים ניתן להשלים 'באופן נורמטיבי' 8אם לא משתמעת כוונה אחרת8 באמצעות הוראות חוק משלימות 8כגון סעיף 26לחוק המכר 8תשכ"ח .6911-לשון אחרת :אין זה הכרחי כי כל היסודות המהותיים והחיוניים יהיו כתובים בגוף זכרון הדברים 8ופרטים חיוניים חסרים הניתנים להשלמה על-ידי החוק מצטרפים ליסודות החיוניים הנזכרים בגוף המסמך והמהווים יחדיו את היסודות החיוניים על-פיהם נקבע תוקפו של זכרון הדברים". ובחזרה לענייננו :אין בידי לקבל את טענת הנתבעים 8לפיה מרים לא הייתה צד לעסקה המכר נשוא הדיון .ביסוד מסקנתי זו עומדים הטעמים הבאים :אחד 8מרים מודה 8כי ידעה שהבית מיועד למכירה 8הדבר נעשה בתיאום מלא עמה 8דרך בעלה עופר 8וכי היא הייתה מעורבת בפרטים .כך העידה מרים בחקירה נגדית (עמ' 816ש' 60-70ועמ' 817ש' :)6-1 "ש. ת. ש. ת. ש. היית מעורבת בתהליך הרכישה. בוודאי. מעבר לחתימה 8היית מעורבת בכל תהליך המשא ומתן. כן אני מעורבת בכל הפרטים. באופן שווה עם עופר או פחות ממנו. אני לא מבינה. ת. רמת מעורבותך היתה כמו של עופר. ש. אם לא הייתי נוכחת באיזה שהוא הליך 8עופר היה מידע ת. אותי 8אבל שנינו היינו מעורבים באותה מידה. לא היה מצב שאחד מכם מקבל החלטה והשני בלי לדעת ש. מה ההחלטה או מה נסיבות ההחלטה היה מאשר אותה 8מה שנקרא בצורה עיוורת. לא." . ת. נראה אם כך 8שבמערכת היחסים שבין בני הזוג בן שבת 8ניתנה לעופר הרשאה והסכמה מאשתו מרים 8לנהל את ענייניהם 8ובכלל זה עסקת המכר עם משפחת יאמין 8לפי הבנתו 8ובמסגרת זו נתנה היא הסכמה 8מלכתחילה 8למכירת הנכס שבמחלוקת .אי-נוכחותה במועד החתימה על זיכרון הדברים תוארה על ידה כטכנית ובלשונה "טכנית לא הסתדר לי להגיע .לא זוכרת את הסיבה" (עמ' 817ש' )78-70 ובכך למעשה ניתן למצוא חיזוק לגרסתה של נאווה בעניין זה .מכאן 8לדידי 8וברוח ההלכה הפסוקה 8כפי שעמדתי עליה לעיל 8הטענה כי אין לתת לזיכרון הדברים תוקף משפטי מחייב מן הטעם שמרים אינה חתומה עליו 8דינה להידחות 8זאת לאחר ששוכנעתי 8עובדתית 8גם לפי גרסתה של מרים עצמה 8שהיא הייתה מעורבת בפרטי 22 תא (עפ') 6161-70 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר העסקה למכירת הדירה דנן 8וכי היא הסמיכה את בעלה עופר לטיפול בשמה ובמקומה בנושא 8ולכן העדרה של חתימתה על זיכרון הדברים הינה טכנית בלבד8 ואינה עומדת לחובת גרסת התובעים. השני 8עופר שימש שלוחה של מרים לצורך הסכם המכר .בענייננו 8עולה מחומר הראיות ומעדויות הצדדים 8כי הימנעותה של מרים מחתימה על זיכרון הדברים8 שתארה על ידה ובלשונה כ "-טכנית" 8ושני בני הזוג הסתפקו בחתימתו של עופר בלבד 8אינה מאיינת את תקפו של ההסכם .השאלה היא 8האם הייתה שליחות ועל שאלה זו תשובתי היא בחיוב .שליחות זו מצאה את ביטויה בעדותה של מרים בפניי8 וכן בעדותו של המתווך (עדות המתווך בעמ' 801ש' .)6-60 השלישי 8הוכח בפניי 8כי מרים נטלה חלק במשא ומתן 8היא השתתפה בביקורים שנערכו בדירה נשוא הדיון .היא העידה בפניי 8כדלקמן (עמ' 808ש' :)1-61 כמה פעמים הלכת לראות את הדירה של יאמין. ש. מספר פעמים. ת. את לא חושבת שזה אינדיקציות שנתת למשפחת יאמין ש. שאת חלק מזיכרון הדברים הזה למרות שאת לא חתומה פורמאלית 8עצם זה שביקרת שם. שוב 8היו כל מיני הליכים 8היה סיבוב שני שהוא אופציה ת. על ידי המתווך 8הוצעה אפשרות שנרכוש את הבית של יאמין תוך כדי זה שנשכיר את הבית של ויזמן וניקח שתי משכנתאות ולכן ביקרנו בבית של יאמין. את לא חושבת שבעת שביקרתם יחד 8זו לא אינדיקציה ש. שאת כבולה בזיכרון הדברים על אף שאת לא חתומה עליו. לא היתה אפשרות כזו וזו הסיבה שביקרנו בבית שם 8אבל ת. לא חתמנו על אף עסקה .היתה אפשרות שכזו אבל הדברים לא יצאו לפועל". הרביעי 8הפרטים החסרים בזיכרון הדרים הינם פרטיו של הקונה ולא של המוכר. .II מועד התשלום ותנאיו :עיון בזיכרון הדברים (סעיף )7מעלה 8כי הייתה בין הצדדים הסכמה לתנאי התשלום ביניהם 8כך נרשם כי ( :א) בחתימה על זיכרון דברים זה 8יקבל הקונה מהמוכר סך של ( $878777חתימת הסכם); (ב) יתרת הסכום תשולם כדלקמן )6( :סך של ...עד תאריך )7( .6/0/71סך של ...עד תאריך ;7/71/71 (ג) בפינוי הדירה בתאריך 76.71.7771תשולם כל היתרה דהיינו סך של .$ 608777כן נקבע בזיכרון הדברים 8כי "המוכרים מתחייבים למסור את החזקה בדירה הנ"ל כשהיא נקיה מכל חפץ ואדם בד בבד עם קבלת התשלום האחרון או לא יאוחר מיום 23 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר תא (עפ') 6161-70 ."6/1/71ברם 8מחקירות הצדדים בפניי 8עולה כי לא שולם ולו תשלום אחד על ידי משפחת בן שבת וכי משפחת יאמין לא נקטה בשום פעולה שהיא על מנת להבטיח 8כי משפחת בן שבת תעמוד ותמלא אחר התחייבויותיה עפ"י ההסכם .מכאן 8נשאלת השאלה מהי נפקות העדר העמידה בחובת התשלומים לפי המתווה שנקבע בזיכרון הדברים .הפסיקה מכירה בכך 8כי תשלום דמי קדימה למשל 8מהווה עובדה המוכיחה את רצינות כוונותיהם של הצדדים (ע"א 177/07שוק הלוי נ' מוכתר 8פ"ד כח 8עמ' 8)760-777שכן כפי שנאמר בע"א " 600/06אמנם אין הכרח בתשלומי דמי קדימה כדי שהסכם מכר מחייב ייווצר ...אבל בנוהג שבעולם משמש תשלום סכום כלשהו על חשבון המחיר תדיר כסימן לגמירת דעתם של הצדדים" .בעדותה של נאווה בפניי היא אישרה 8למעשה 8כי היא לא קיבלה כל תשלום על חשבון התמורה המגיעה לה עפ"י ההסכם 8לא במעמד החתימה על זיכרון הדברים ואף לא במועד התשלום השני שנקבע לכך בזיכרון הדברים .כך נשמעה נאווה בעדותה בפניי בהקשר זה (עמ' 861ש' :)87-87 "ש .בזיכרון הדברים שאת טוענת שהוא מחייב. ת .מחייב .אם אני לוחצת יד לאדם מבחינתי זה מחייב. ש .בזיכרון הדברים מצוין שבמעמד החתימה את צריכה לקבל 8$778777האם קיבלת. ת .לא. ש .איך את מסבירה זאת. ת .התהליך של זיכרון הדברים היה כך שקיבלתי טלפון מפחימה והוא אמר לי שיש בחור שמעוניין באחוזת ברק 8הגעתי לשם8 במהירות ודיברנו 8הוא הלך לראות את הבית והחליט שזה מתאים לו .פחימה כתב את זיכרון הדברים והוא היה צריך לתת את הכסף ואמר שאין לו כרגע ורק מחר הוא יתן אצל העו"ד 8ביום החתימה עם העו"ד הוא צריך להביא את הכסף. ש .ז"א שמבחינתן ההסכם לא נכנס לתוקף עד לקבלת .$778777 ת .לא קיבלתי כסף. ש .כלומר זו הפרה ראשונה של ההסכם. ת .כן יש בזה משהו .אבל אני האמנתי שהוא יבוא למחרת ויתן את הכסף אבל לא קיבלתי כלום. ש .אני מפנה אותך לסעיף השני בזכרון הדברים שלך 8שאת אמורה לקבל כסף נוסף ביום .6/0 ת .כן. ש .האם קיבלת. ת .גם לא. .... ש .מה עשית עם זה 8האם שלחת לו מכתב. 24 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר תא (עפ') 6161-70 ת .לא .הכל היה בדבורים ובכעסים"( .כן ראו המשך עדותה של נאווה בעניין זה בעמודים 60עד 76לפרוטוקול). בעניין זה 8העיד המתווך כלהלן (עמ' 01ש' 78-87והמשך בעמ' 00ש' :8)6-8 "ש .הם לא שילמו .רשום "בחתימת ההסכם". ת .הם היו אמורים לשלם את הסכום הזה והחליטו שבמעמד חתימת ההסכם יעבירו את הכסף .הרבה פעמים עושים זיכרון דברים וצד אחד אמור לתת סכום מסוים ואני ציינתי את המילים 'בחתימת ההסכם' הכוונה לחתימת הסכם המכר .הסכם מכר היה אמור להיחתם .בזיכרון הדברים שאני כותב כי המוכר נותן הכוונה לאותו מעמד .במקרה זה הם החליטו 8ואני לא מחקתי את המילים 'במעמד זיכרון דברים זה' אבל הוספתי ' במעמד ההסכם'. ש .ז"א זאת שהם לא שילמו באותו מעמד מבחינתך זה בסדר וזהו פרט שאינו חשוב כי בד"כ בכל זיכרון דברים שעושים כן משלמים. ת .במקרה זה 8אני לא זוכר מתי עשיתי את זיכרון הדברים בבוקר או אחה"צ 8הם רצו כבר באותו יום לחתום 8הכוונה ליאמין ובן שבת .כנראה בשביל זה נשארו המילים 'במעמד ההסכם' והם התכוונו לפנות לעו"ד ואז שם הם ישלמו". מן העדויות של נאווה ושל המתווך יעקב אני למדה 8כי בנסיבות העניין דנן 8קבעו הצדדים מפורשות את תנאי התשלום 8במצורף ליתר התנאים המהותיים שצוינו בעסקת מכר 8כמפורט לעיל .כן קבעו הצדדים את תחילת התשלומים במועד החתימה על הסכם מכר בפני עו"ד .ברם 8ישיבה זו שנועדה לצרכי חתימה על הסכם פורמאלי בכתב בפני עו"ד לא התקיימה בפועל 8מן הסיבות שמניתי לעיל .לכן 8אין לראות באי-תשלום התמורה 8עדות להעדר גמירות הדעת והמסוימות של זיכרון הדברים דנן. בעדותו של המתווך ניתן למצוא תימוכין לגרסתה של נאווה בעניין זה 8ולפיה8 התשלום הראשון היה אמור להינתן במועד החתימה על הסכם המכר בפני עורך דין8 שתוכננה יום למחרת החתימה על זיכרון הדברים 8אולם נדחתה למועד אחר 8כאמור. .III נוסחת הקשר :עיון בזיכרון הדברים מעלה 8כי הצדדים הותירו את "נוסחת הקשר" ריקה מכל התייחסות .בסעיפים 60ו 67-נרשם" :הצדדים יחתמו על הסכם מכר לא יאוחר מ ."______-הלכה פסוקה היא " 8כשנעשה הסכם מוקדם ובו תניה שייעשה עוד חוזה פורמלי 8השאלה העומדת לפני בית המשפט היא אם כבר הגיעו הצדדים לידי גמירת דעתם ורצונם והסכימו על עריכת החוזה רק כדי לשים חותם פורמלי על עיסקתם המוגמרת בלאוי הכי 8או שמא לא גמרו ביניהם עוד שום עיסקה אלא הסכימו שיגמרוה 8אם יגמרוה 8לכשיחתמו על חוזה פורמלי 8אם יחתמו" (ע"א 25 תא (עפ') 6161-70 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר 100/10מגידו נ' 'דיור חן' חברה קבלנית לבנין בע"מ 8פ"ד כד ( 1 )7בעמ' ;0ע"א 8670/76עדני נ' אמיתי .))68.70.7778( 8כן נפסק 8כי "התשובה לשאלה זו נגזרת מתכונותיו ומנסיבות כריתתו של ההסכם המוקדם 8מחד 8ומן המשמעות אותה יש לייחס לאי-חתימתו של החוזה 8מאידך ...מבחן תכונותיו של ההסכם המוקדם מעמידנו 8בראש ובראשונה 8על מידת ה"מסוימות" שבו .השאלה 8בהקשר זה 8הינה: האם ההסכם 8כמות שהוא 8מכיל את כל התנאים ההכרחיים להתקשרות מן הסוג הנדון בו? אך מתן תשובה חיובית לשאלה זו עשוי 8בדרך-כלל 8להעיד גם על גמירת- דעתם של הצדדים להתקשר התקשרות מחייבת" (ע"א 107/11בוטקובסקי נ' גת8 הנ"ל). ובענייננו 8בחינת מכלול עדויות הצדדים בפניי מעלה 8כי אין מחלוקת שעת חתמו הצדדים על זיכרון הדברים נשוא דיוננו הם התנו ביניהם 8כי ייעשה עוד חוזה פורמאלי בפני עו"ד .עם זאת 8עיון בזיכרון הדברים מעלה 8כי בסעיף 67לו נקבע 8כי "הסכם זה הוא סופי מחייב ובלתי חוזר" 8ואילו סעיפים 60ו 67-שעניינם נוסחת הקשר 8נותרו ריקים 8ללא שמילאו הצדדים בהם מועד לחתימה על הסכם המכר עצמו .לא מצאתי בזיכרון הדברים כל התניה בחתימה על הסכם 8והצדדים לא ראו לסייג את זיכרון הדברים בהתקשרות בהסכם מחייב .מכאן 8שאין בהותרת נוסחת הקשר ריקה מתוכן 8כשלעצמה 8כדי לתמוך דווקא בגרסת הנתבעים .לפיכך 8הנני מוצאת כי הצדדים ראו בזיכרון הדברים בבחינת הסכם מחייב .תימוכין למסקנתי זו ניתן למצוא בעדותו של המתווך יעקב 8אשר מסר " :אמרתי שהדבר היחידי שאני יכול להשאיר פתוח זה שהצדדים יחתמו על הסכם מכר ואז אני משאיר את התאריך פתוח 8כלומר עד מתי הם יחתמו הסכם .אין ספק שאני כותב את תאריך זיכרון הדברים" (עמ' 800ש' .)70-86במענה לשאלת בית המשפט 8האם יש סיבה שבזיכרון הדברים לא כתוב מועד לחתימה על ההסכם 8השיב המתווך יעקב 8כי "לא נכתב תאריך כי העסקאות בשרשרת הראשונות היו צריכים להיחתם באותו זמן" (עמ' 807 ש' .)6-1לאור האמור 8מתבקשת המסקנה 8כי אין בקיומה של נוסחת הקשר כדי להביאני לקביעה 8כי מדובר בשלב ביניים במשא ומתן .לדידי 8הראיות שהונחו בפניי מובילות אך למסקנה 8כי זיכרון הדברים נחשב בעיני שני הצדדים להסכם שחייבם ולא כשלב במו"מ שניהלו ביניהם. .IV התנהגות הצדדים לאחר החתימה על זיכרון הדברים :אף התנהגותם של הצדדים לאחר החתימה על זיכרון הדברים 8מהווה חיזוק נוסף למסקנתי כי מדובר בזיכרון דברים שמהווה הסכם מחייב לכל דבר ועניין .לעניין זה חשובות שתי סוגיות אליהן אתייחס בתמצית .הראשונה; הוכח בפניי 8כי לאחר החתימה על זיכרון הדברים פעלו הנתבעים להעברת מונה החשמל בדירה שחל משפחת יאמין על שמם8 התנהגות זו מחזקת את גרסת התובעים 8לפיה התנהגותם של הנתבעים לאחר החתימה על ההסכם 8ובסמוך למועד הפינוי המתוכנן 8היינו בסמוך ליום 76.71.7771 (עדותה של מרים בעמ' 10ש' )67-77מעידה על גמירות דעתם לרכוש את הדירה ולקיים את החוזה 8אף שלא נחתם חוזה פורמאלי בפני עורך-דין .עדותו של עופר 26 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר תא (עפ') 6161-70 באשר להסיבה שבשלה הועבר המונה על שמם (לחץ מצד נאווה) כלל איננה סבירה ואיננה משכנעת 8מה שגם לא הוכחה .בנוסף לאמור 8עופר העלה במהלך חקירתו הנגדית גרסאות שונות 8בחלקן אף חדשות 8לעניין החלפת מונה החשמל 8באופן הנטל את מהימנותו .תחילה טען 8כי החלפת המונה הייתה בשל כך שתריסי החשמל בבית לא עבדו באחד המועדים שבהם הוא ביקר בדירה וכי השוכרת שרון שהתגוררה אז בדירת משפחת יאמין סירבה להכניסו לדירה 8באם לא יעביר את מונה החשמל על שמו .בהמשך 8טען עופר כי הופעל עליו לחץ מצידה של נאווה להעברת מונה החשמל על שמו .הסיבות שמסר עופר להעברת מונה החשמל על שמו הינן בלתי סבירה ומנוגדות להגיונם של דברים ולשכל הישר 8שכן אין זה סביר שאדם המעוניין ברכישת דירה (התעניינות גרידא כטענתו) ומבקש לבקר בממכר על מנת לראותו ולבחון אותו מקרוב 8יפעל להחלפת המונה של החשמל ורישומו על שמו 8רק משום שהשוכרת בדירה ביקשה ממנו לעשות זאת או שהופעל עליו לחץ מצד המוכרת .השנייה 8מכתבו של עו"ד שרם מיום 70.70.7771מעיד כאלף עדים 8כי הנתבעים בעצמם התייחסו אל זיכרון הדברים כאל הסכם מחייב לכל דבר ועניין 8שעה שהשיבו על מכתב התראה ששלחה אליהם משפחת יאמין ובו דרשה קבלת פיצויים מוסכמים בגין הפרת זיכרון הדברים .במכתבו של עו"ד שרם 8שיש להניח כי נשלח ונכתב על דעתם של הנתבעים8 נכתב " :משלא הובא הנכס למצבו 8ביום חתימת המסמך כאמור בסע' 7לעיל8 ומשהועצם נזקו של מרשי 8הכל כאמור במכתבי זה 8לרבות השיהוי בחתימת הסכם מחייב 8מטעם מרשתך 8הודיע מרשי למרשתך כי המסמך 8כאמור בסע' 7לעיל בטל ומבוטל" (סעיף 67למכתב) .האמור במכתבו של עו"ד שרם תומך במסקנה 8כי אף הנתבעים בעצמם ראו 8בשעתו 8את זיכרון הדברים כהסכם מחייב לכל דבר ועניין. .78לסיכום פרק זה :הצדדים התכוונו 8שעה שחתמו על זיכרון הדברים 8ליצור קשר חוזי/ משפטי מחייב ביניהם 8וכוונה זו מצאה את ביטויה בזיכרון דברים אשר הסדיר את כל הפרטים המהותיים והחיוניים שבין הצדדים 8והתנהגותם לאחר החתימה עליו אף תומכת במסקנה זו. הפרה ופיצויים .70משקבעתי 8כאמור 8כי זיכרון הדברים שנכרת בין משפחת יאמין לבין משפחת בן שבת הינו הסכם מחייב 8אזי כפי שנקבע בסעיף 66להסכם זה 8צד המפר אותו הפרה עיקרית 8חייב לשלם לצד השני פיצוי מוסכם בשיעור של 67%מערך הדירה .אי-לכך 8נדרשת אני כעת לבחינת השאלה 8מי הפר את ההסכם והאם מדובר בהפרה יסודית .לאחר ששקלתי את עדויות הצדדים והתרשמתי מהם באופן בלתי אמצעי 8הגעתי לכלל מסקנה כי ההסכם בין משפחת יאמין לבין משפחת בן שבת 8הופר על ידי האחרונה. 27 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר תא (עפ') 6161-70 .77בנושא סיבת ביטול העסקה בין משפחת יאמין לבין משפחת בן שבת 8העידה נאווה 8כי ביטול העסקה נבע מכישלון עסקת המכר שנכרתה בין משפחת בן שבת למשפחת ויזמן. מאחר שמשפחת בן שבת לא יכלה למכור את ביתה למשפחת ויזמן 8היא הפרה את חוזה המכר שהיה בינה לבין משפחת יאמין בקשר לדירה נשוא הדיון (עמ' 81ש' 78-71ועמ 876ש' .)60-77כפי שעמדנו על כך 8משפחת בן שבת טענה 8כי העסקה בינה לבין משפחת יאמין לא יצאה אל הפועל 8בהסכמה הדדית 8משום שנאווה ביקשה להשתחרר מהעסקה לאחר שמצאה קונה אחר שהיה מוכן לשלם לה מחיר יותר גבוה מן המחיר שהוסכם ביניהם 8או אז הודיע עופר 8כי הוא נתקל בקשיים למכירת דירתו למשפחת ויזמן 8מאחר וזו האחרונה אינה מצליחה למכור את דירתה שלה 8כך יעשו טוב כל הצדדים לשחרר אחד את משנהו מן העסקאות השלובות שביניהם .מן המכתב ששלח עו"ד שרם 8שייצג דאז את משפחת בן שבת 8אל התובעים בתאריך 870.70.71עולה תמונה אחרת שונה בתכלית מן האמור בכתב ההגנה של משפחת בן שבת .באותו מכתב 8שמן הסתם נכתב ונשלח על דעתה של משפחת בן שבת 8העלתה זו האחרונה מספר נימוקים לאי-קיומו של ההסכם .דא עקא 8עיינתי בקפידה במכתבו של עוד שרם ובסיבות שאוזכר שם ושבשלהן לא יצאה העסקה אל הפועל 8אך לא מצאתי שם שום זכר לטענה 8שנאווה ביקשה להשתחרר מזיכרון הדברים משום שמצאה קונה אחר שמוכן לשלם לה יותר מהמחיר שהוסכם בינה לבין משפחת בן שבת בעבור רכישת הדירה .לאור חשיבות האמור 8אביא את הנימוקים שהביאה משפחת בן שבת לאי-קיום העסקה 8כאמור במכתבו של עו"ד שרם 8כלהלן: " .1ולראיה 8הסכם מכר לא נחתם 8עקב העובדה שמרשתך לא מצאה דירה חלופית לרכישה 8ולפיכך 8ביקשה לעכב את חתימת ההסכם 8תוך שהיא מנצלת את ההסכמה האמורה לעיל. .0העיכוב בחתימת ההסכם על ידי מרשתך 8הביא בהכרח לביטול זכרון דברים שחתם מרשי למכירת דירתו 8ובכך דווקא מרשתך גרמה נזק למרשי. .1באם בכך לא די 8לכשהיה מוכן מרשי 8לפנים משורת הדין 8לבחון אפשרות ליטול על עצמו התחייבויות כספיות 8אשר לא תכנן לעשות כן8 נמצא כי מצב דירתה של מרשתך 8הורע באופן קיצוני 8לרבות מבחינה הנדסית 8וייבוש הגינה והחרבתה כליל. ... .0 .67משלא הובא הנכס למצבו 8ביום חתימת המסמך כאמור בסע' 7לעיל ומשהועצם נזקו של מרשי 8הכל כאמור במכתבי זה 8לרבות השיהוי בחתימת הסכם מחייב 8מטעם מרשתך 8הודיע מרשי למרשתך כי המסמך8 כאמור בסע' 7לעיל בטל ומבוטל". .71בחינת מכלול הראיות שהונחו בפניי מעלה 8כי בסמוך למועד עריכת זיכרון הדברים ואי יציאתו אל הפועל 8כאמור 8העלו הנתבעים גרסה שונה בתכלית מזו שהם מעלים כעת בפניי 28 תא (עפ') 6161-70 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר בגדר הגנתם בהליך דנן 8ולפיה העסקה עלתה על קרן הצבי 8לא משום שנאווה פנתה אליהם בבקשה להשתחרר מן העסקה שביניהם לאחר שמצאה קונה אחר המעוניין לרכוש את הדירה במחיר גבוה מזה שהוסכם ביניהם 8אלא מכיוון שנאווה ביקשה לעכב את החתימה על ההסכם 8כי היא בעצמה לא הצליחה לרכוש דירה חלופית 8והתנהגותה כאמור 8היא שהביאה למצב דברים שבו גם משפחת בן שבת מבטלת את ההסכם בינה לבין משפחת ויזמן .סיבה נוספת שהובאה במכתבו של עו"ד שרם ואשר בשלה לא השתכללה עסקת המכר הייתה 8הרעה במצבה של הדירה נשוא ההסכם 8שהניעה את משפחת בן שבת להודיע על ביטול זיכרון הדברים שנכרת בינה לבין משפחת יאמין .יתרה מכך 8העלו הנתבעים בכתב הגנתם גרסה נוספת באשר לסיבת כשלון עסקת המכר והיא הקושי הכלכלי שלהם לרכוש שתי דירות 8ובכך עסקינן בשיקול של כדאיות העסקה .למיותר לציין 8כי שלל הגרסאות שמעלים הנתבעים בפניי משליכות על מהימנות גרסתם 8לשלילה. .70לדידי 8התמורות והתהפוכות שעברה גרסתם של הנתבעים 8לאורך כל ההליך 8גם לעניין סיבת כשלון העסקאות 8מעידה כאלף עדים 8שאין בפיהם גרסת אמת ; כי הגרסה שמסרו8 לפיה משפחת יאמין ביקשה לבטל את העסקה מכיוון שניתנה לה הצעה יותר גבוה למכירת הדירה 8אינה יכולה לעמוד (ראו למשל עדותה של מרים בעמ' 811ש' 77-77ובעמ' 810ש' 6- .)1יובהר 8כי עו"ד שרם לא זומן למתן עדות בביהמ"ש ע"י הנתבעים בקשר לאמור במכתבו הנ"ל .בנסיבות אלו 8יש להחיל את ההלכה הפסקה בנושא זה 8לפיה הימנעות בעל דין מהבאת ראיה שיכולה לסייע בהוכחת גרסתו 8ראוי שתיזקף לחובתו .לא זאת אף זאת8 משפחת בן שבת אישרה בפניי שכל האמור במכתבו של עו"ד שרם מיום 70.70.71נכתב על דעתם (עמ' 810ש' .)1-67יתרה מכך 8טענת הנתבעים 8כי חלה הרעה במצב הדירה של משפחת יאמין 8כסיבה לביטול זיכרון הדברים 8כלל לא הוכחה 8באשר לא הובאו בפניי ראיות כלשהן שמהן ניתן היה להתרשם ממצבה של הדירה לפני ובמעמד החתימה על זיכרון הדברים 8ולהשוותו למצבה לאחר מועד זה .אם לא די בכך 8עופר טען לראשונה בחקירתו הנגדית בביהמ"ש גרסאות נוספת השונות מקודמותיהן 8פעם טען שכשלון העסקה נבע מבעיה במשכנתא של משפחת יאמין (עמ' 810ש' )68-87ופעם טען 8כי עסקת המכר נכשלה מכיוון שהעסקה של משפחת יאמין עם גב' מלול נכשלה .בחקירתו הנגדית 8אישר עופר כי דבריו אלה לא צוינו בתצהיר שמסר 8ללא שהניח הסבר סביר להימנעותו מלעשות כן .נהיר8 כי הגרסאות החדשות שמעלה עופר לראשונה במהלך החקירה הנגדית ושאין להן כל זכר בכתב ההגנה 8בתצהיר עדות ראשית ובמכתבו של עו"ד שרם 8מהוות "עדות כבושה" 8על כל המשתמע מכך .נהיר 8כי למקרא שלל הגרסאות שמעלה עופר חדשות לבקרים 8אין מנוס מהמסקנה 8כי אין ליתן כל אימון בעדותו של עופר 8וכפועל יוצא מכך לדחות את טענת ההגנה של הנתבעים 8לפיה ההסכם עם משפחת יאמין בוטל בהסכמה תוך וויתור הדדי מטע ם שני הצדדים .לעומת זאת 8מצאתי כי עדותה של נאווה 8בעניין זה 8הייתה עקבית8 אחידה וסדורה היטב 8ואני מוצאת ליתן בה אימון רב .לא כך באשר לעדותו של דורון מטעם הנתבעים .התרשמתי 8כי מדובר בעד המוטה לטובת הנתבעים .לא זאת אף זאת 8גרסתו של דורון לא עמדה במבחן החקירה הנגדית 8וככל שהלה נדרש למסור פרטים יותר מהותיים טען כי אינו זוכר .משכך 8לא מצאתי ליתן לעדות זו כל משקל ראייתי .לאור זאת 8אני 29 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר תא (עפ') 6161-70 קובעת כי הסכם המכר ביחס לדירה נשוא דיוננו הופר ע"י משפחת בן שבת ולפיכך זכאים התובעים לפיצוי בגין הפרה זו. פיצוי .71מכאן אעבור לבחינת שאלת הפיצוי .התובעים עותרים לפיצוי מוסכם 8כאמור בסעיף 66 להסכם וכן לפיצויים בגין נזק ריאלי שנגרם להם בעקבות ההפרה האמורה. .70הלכה היא 8כי מקום בו הופר חוזה על ידי צד לו 8פתוחות בפני הנפגע המעוניין לתבוע פיצויים מספר אפשרויות שונות .כך מכוח סעיף 67לחוק החוזים (תרופות) 8יוכל התובע להוכיח את הנזק שנגרם לו כתוצאה מהפרתו של החוזה ושיעורו (ראו :ע"א 877/17 אניסימוב נ' מלון טירת בת שבע 8פ"ד לה ( ;177 )7רע"א 7806/76אינשטיין שריר נ' אוסי תכנון והקמת מבנים ופיתוח בע"מ 8פ"ד נז ( .)007 8010 )7לחילופין 8עומדת לנפגע האפשרות לתבוע פיצויים בשיעור עליו הסכימו הצדדים מבעוד מועד 8כקבוע בסעיף 67לחוק .אפשרות שלישית 8הינה תביעת פיצויים מכוח הוראת סעיף 66לחוק .תביעה כאמור 8פוטרת את התובע מהוכחת קיומו של נזק כלשהו וצפיותו על ידי מפר החוזה כאמור בסעיף 67לחוק. .17זכותו של נפגע לקבל את מלוא שיעור הפיצויים שנקבע בחוזה אינה זכות מוחלטת .הנפגע עשוי שלא לזכות באכיפתה של הוראת הפיצוי בחוזה 8אם מצא בית המשפט "שהפיצויים נקבעו ללא כל יחס סביר לנזק שניתן היה לראותו מראש בעת כריתת החוזה כתוצאה מסתברת של ההפרה" (ע"א 0016/07אהרון ישראל נ' ג.פרץ מ.בן גיאת חברה 8פ"ד מז ()8 8070פיסקה .)0ככלל התערבות בית המשפט בפיצוי היא מצומצמת" 8כל עוד קיים יחס סביר כלשהו 8ולו גם דחוק 8משאירים את הפיצוי המוסכם בתוקפו" (ע"א 877/00רוזנר נ' בנייני ט.ל.מ .חברה לבנין ופיתוח בע"מ 8פ"ד לב (( 111 8117 )8השופטת בן פורת)) .הסמכות להתערבות היא שעה שהפיצוי עומד "ללא כל יחס סביר"; (ע"א 8101/01דהן נ' ביטון 8פ"ד נד (.)711 )0 .16באשר לזכות הפיצוי עבור נזק ריאלי 8ההלכה קובעת 8כי נפגע התובע פיצויים לפי סעיף 67 לחוק החוזים (תרופות בשל הפרת חוזה) 8תשל"א 86007-חייב להוכיח במידת וודאות סבירה הן את נזקו ואת שיעור הפיצויים שיהיה בו כדי לפצותו על נזקו (ע"א 877/17נתן אניסימוב בע"מ נ' מלון טירת בת שבע בע"מ 8פ"ד לה ( 8177 )7עמ' .)171כפועל יוצא מכך 8מוטל על הנפגע 8דהיינו משפחת יאמין 8הנטל לבסס תשתית עובדתית שתאפשר לביהמ"ש להעריך את מידת הנזק ואת שיעור הפיצוי הראוי (ע"א 177/11תבורי בית חרושת למשקאות קלים בע"מ נ' מעיינות הגליל המערבי סוכניות ( )6000בע"מ 8פ"ד מה ( ;67 86 8)7ע"א 7111/07 יצחק פנחס נ' כרם מהנדסים 8פ"ד נ (.)001 8007 8)7 .17מן הכלל אל הפרט :לאחר שבחנתי בחן היטב את עדותה של נאווה ושקלתי את חומר הראיות שהובא בפניי 8אני סבורה כי לא עלה בידי משפחת יאמין לבסס את נזקיה להם היא טוענת 8ואנמק: 31 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר תא (עפ') 6161-70 א ).הפסד דמי שכירות של הדיירים :משפחת יאמין טענה להפסד דמי שכירות מן השוכרת שהתגוררה בדירתה נשוא עסקת המכר דנן .אין בידי לקבל טענה זו 8שכן מעיון בחוזה השכירות עם השוכרת 8בשם שואן שרון 8עולה כי תקופת השכירות הייתה אמורה להסתיים בתאריך 87.1.71ללא כל קשר לעסקת המכר בה עסקינן .לא הוכח בפניי 8כי לשוכרת היה רצון לחדש את ההסכם 8כאמור בסעיף 61לחוזה שביניהם .לא הובאו בפניי ראיות או עדויות כלשהן לביסוס טענתה של משפחת יאמין 8בעניין זה .עוד מעדותה של נאווה בפניי אני למדה 8כי כבר בתאריך 870.71.71יומיים לאחר מועד סיום תקופת השכירות עם השוכרת שרון 8כבר נחתם חוזה שכירות חדש עם דיירים אחרים (עמ' 877ש' .)0-67לא שוכנעתי 8כי למשפחת יאמין נגרם הפסד דמי שכירות בנוגע לדירה נשוא עסקת המכר. ב ).פער בדמי השכירות ששילמה משפחת יאמין :כזכור 8משפחת יאמין התגוררה עובר לעסקת המכר דנן בשכירות בדירה אחרת השוכנת ברח' הערבה 80אצל משכיר בשם לירון צרפתי .מעיון בחוזה השכירות שביניהם עולה 8כי מדובר בשכירות לתקופה שבין 76.71.7777עד לתאריך .86.70.7771משמע 8חוזה זה אשר נחתם בתאריך 71.70.7777 אמור היה להסתיים בתאריך 886.70.7771לפני המועד הצפוי לפינוי הדירה בה עסקינן. משפחת יאמין לא הוכיחה( 8למט עדותה של נאווה עצמה) 8כי חלה הרעה בתנאי הדיור עקב המעבר לדירה החדשה בתום תקופת השכירות הנ"ל 8וכן לא הוכח כי על הדירה החדשה רבצו חובות ועיקולים שהיסבו למשפח יאמין עוגמת נפש 8כפי שנטען .טענותיה של נאווה 8בהקשר זה 8נותרו טענות בעלמא ללא כל תימוכין .נאווה נמנעה מלהזמין את שרון השוכרת של הדירה נשוא התביעה ואת צרפתי המשכיר למתן עדות מטעמה בביהמ"ש 8והימנעותה מלעשות כן ראוי שתיזקף לחובתה .לא זאת אף זאת 8נאווה הודתה בחקירה נגדית בפניי 8כי פינוי הדירה ששכרה מאת לירון צרפתי 8לא היה קשור כלל ועיקר לעסקת המכר נשוא הדיון" :ת .בפינוי של צרפתי אתה לא טועה זה היה מתוכנן לגמרי לעזוב את הבית שם" (עמוד 866ש' )6-0עוד הודתה נאווה 8כי לא נכרת בין משפחת יאמין לבין צד כלשהו 8חוזה לרכישת דירה חילופית 8אלא לכל היותר דובר בהליך של משא- ומתן שלא הבשיל לכדי חוזה (עמ' 0ש' .)60-71 ג ).דיור חלופי והוצאות הובלה ואחסון :במהלך החקירה הנגדית 8העידה נאווה 8לראשונה 8כי בינה לבין גב' מזל מלול היה משא ומתן לרכישת דירה 8ולכן האחסון וההובלה של חפציה היה מתוכנן מראש 8ללא קשר עם עסקת המכר עם משפחת בן שבת .כך גם המעבר הזמני לדירתה של רחל כהן 8גיסתה של נאווה 8היה מתוכנן ללא קשר עם העסקה שנרקמה בין התובעים לנתבעים .כך העידה נאווה 8בפניי (עמ' 867ש' :)68-77 31 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר תא (עפ') 6161-70 "ש .ביום 76/0את אומרת שאת צריכה לחתום חוזה עם עופר 8האם נראה לך שביום 76/0את חותמת איתו 8תראי לי איפה חוזה שקנית בית ואת עוברת אליו. ת .אין לי חוזה של רכישת בית .לא היה חוזה רכישה 8אני תכננתי מראש שהדברים שלי יהיו במחסנים כי היה לי מו"מ עם גב' מזל מלול והיא ידעה שברגע שיש הסכם רכישה עם עופר בן שבת הכסף יעבור אליה .זמן הפינוי אצל מזל היה בזמן המלחמה אבל היא אמרה לי שאי אפשר להתפנות בגלל המלחמה והבן שלה אצלה ולקחתי בחשבון שאני מעבירה את הציוד עד אחרי המלחמה אבל אין קשר בין הביטול של העסקה עם עופר לבין העסקה שלי .אני יכולה לבדוק בית אחר גם .מי שעזר לי לבדוק בית זה עופר .הוא הציע לי בית ליד ברחוב רסקו. נאווה המשיכה בעדותה ומסרה 8כי: " ש .את מאשרת שלא היה חוזה מחייב עם גב' מלול. ת .לא היה חוזה מחייב. ש .ז"א שביום שאת מפנה את הבית של צרפתי 8אין לך בית לעבור אליו שאת חתומה על החוזה. ת .כן .ללא קשר לעופר 8כן" (עמ' 67ש' .)70-87 גם עדותה של הגיסה רחל לא היה בה כדי להועיל לתובעים ולטעתם 8כי המעבר לדירת הגיסה היה עקב ההפרה הנטענת של זיכרון הדברים ע"י משפחת בן שבת .הגיסה רחל לא ידעה למסור פרטים אודות תקופת סיום חוזה השכירות בדירה בה התגוררו התובעים קודם לעסקה נשוא התובענה והחוזה שנערך בין התובעים לבין עופר בן שבת .הגיסה רחל אישרה בחקירה נגדית 8כי כל האמור בתצהירה ובעדותה בביהמ"ש אינו אלא דברים מפי השמועה שנמסרו לה על ידי נאווה ואינם מידיעתה האישית .רחל אף אישרה בעדותה 8כי העסקה שבין נאווה לבין עופר לא הייתה קשורה בכל דרך שהיא למעבר התובעים לדירה חלופית8 לסיום חוזה השכירות ואף אינה קשורה לרכישת בית חדש ע"י התובעים .לאור האמור 8אין מקום לפסיקת פיצוי בגין ראשי הנזק של דיור חילופי והוצאות הובלה ואחסון. ד ).עוגמת נפש :התובעים עותרים לפיצוי בגין עוגמת נפש בשל אובדן הדירה שקיוו לרכוש והן בשל היוותרותם ללא קורת גג במעבר בין דירות .מששוכנעתי 8על סמך עדותה של נאווה עצמה 8לה מצאתי תימוכין גם בעדותיהן של מלול ורחל 8כי נאווה תכננה את המעבר לבית של גיסתה רחל 8ללא קשר לעסקה עם משפחת בן שבת 8וכך גם עניין ניהול המשא ומתן לרכישת הדירה מגב' מלול 8שאף הוא נעשה קודם לעסקה עם משפחת בן שבת וללא כל קשר אליו 8הרי שאין מקום לפסיקת פיצויים בגין עוגמת נפש 8בהקשר זה. 32 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר תא (עפ') 6161-70 .18פיצויים מוסכמים :לאור קביעתי 8כי הייתה זו משפחת בן שבת שהפרה את זיכרון הדברים8 הרי שיש מקום לפסיקת פיצוי מוסכם לטובת התובעים כמוסכם בזיכרון הדברים .לפיכך8 הנני פוסקת לתובעים פיצוי מוסכם 8בשיעור 67%מערך הדירה המוסכם 8בסך 8$678777 השווים בערכם לסך של ( ₪ 118777לפי ₪ 0.0נכון למועד ההפרה 876.71.771כפי שנקבע בזיכרון הדברים) 8בצירוף הפרשי הצמדה וריבית כחוק מיום 76.71.7771ועד ליום מתן פסק דין זה .באשר לשאר יסודות הנזק הנטענים 8לא מצאתי לנכון לפסוק פיצוי כלשהי בגין כל אחד מהמרכיבים אליהם התייחסתי כאמור לעיל. עסקאות מותנות /עסקאות שרשרת וההודעה לצד שלישי .10כבר עמדנו על כך 8שטענת הנתבעים היא שמדובר בעסקאות שלובות או מותנות (עדותו של עופר בעמ' 817ש' 70-87ובעמ' 816ש' .)6-0עיון בזיכרון הדברים מעלה 8כי הוא אינו כולל8 ולו ברמז 8תנאי המתלה את כניסתו לתוקף באירוע חיצוני מסוים 8או במכירת הדירה של משפחת בן שבת למשפחת ויזמן 8או כל התניה לעניין המכירה והרכישה בשרשרת שבין מלול עד בן שבת .משכך 8לא שוכנעתי ואף לא הוכח בפניי 8כי מדובר בעסקאות שלובות או מותנות 8לא במופרש לא מכללא (ע"א .)7767/07 .17בעדותה 8שללה נאווה מכל וכל את הטענה 8כי מדובר בעסקאות שלובות (עמ' 867ש' .)7-61 בעדותו ניסה המתווך יעקב לתאר את העסקאות של מכירת הדירה של נאווה ורכישתה על ידי עופר וכן רכישת הדירה של מלול על ידי נאווה 8כעסקאות שלובות או עסקאות שרשרת8 זאת להבדיל מעסקת רכישת הדירה של משפחת בן שבת על ידי משפחת ויזמן (עמ' 807ש' ;67-86עמ' . ) 08ברם 8תיאורו זה אינו מתיישב עם עדות שלו עצמו 8לפיה אם צדדים מתנים את העסקאות ביניהם 8אזי הוא דואג לכתוב את ההתניות בזיכרון הדברים .שהופנה המתווך לכך 8שבעייננו אין כל אזכור להתניות כאלה או אחרות מהסוג המתואר 8חזר בו מגרסתו הראשונה והשיב 8כי "מה שאני כותב בזכרון הדברים הוא לפי מה שהצדדים אומרים לי לכתוב ולא אני מכתיב 8הווה אומר שאם הם החליטו שלא לרשום התניה בזיכרון הדברים 8כך אני עושה .אם אין התניות זה החלטה של הצדדים" .כאשר נשאל המתווך 8האם העדר קיומה של התניה בענייננו בניסוחו של זיכרון הדברים מעיד על כך שהצדדים לא הסכימו שזה מותנה השיב ב"-כן" (עמ' 800ש' .)1-77גם מלול נחקרה בביהמ"ש בנושא זה .במענה לשאלה 8האם הוצגה בפניה אופציה שתצטרך לחתום על הסכם מותנה שאומר שאם כל העסקאות יצאו לפועל גם העסקה שלה תצא לפועל 8השיבה מלול : "לא .גם לא הייתי מסכימה לחתום על דבר כזה .זה לא מעניין אותי" (עמ' 870ש' .)7-0 .11מכאן 8ממכלול העדויות שסקרתי לעיל 8עולה כי אין בסיס לטענת משפחת בן שבת בהודעה לצד שלישי 8לפיה יש לחייב את משפחת ויזמן בשיפוי 8במידה ומשפחת בן שבת תחויב בתובענה העיקרית 8מכיוון שלא הוכח שעסקינן בעסקת שרשרת 8דהיינו הפרת החוזה שבין 33 תא (עפ') 6161-70 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר משפחת ויזמן למשפחת בן שבת גרמה להפרת החוזה שבין משפחת בן שבת למשפחת יאמין. חיזוק למסקנתי זו 8אני מוצאת בעדותם של עופר ומרים 8בה מצאתי הודאה מטעמם כי העסקה שבינם לבין משפחת ויזמן מנותקת מן העסקה שבינם לבין משפחת יאמין (או בין משפחת יאמין לגב' מלול) .לעניין זה 8אני מפנה לעדותו של עופר בעמ' 800ש' 6-67וכן לעדותה של מרים בעמ' 806ש' 6-78ובעמ' 807ש' .86-87 .10לאור האמור לעיל 8דין ההודעה לצד שלישי להידחות. התביעה שכנגד .11בפי התובעים שכנגד 8טענות העומדות ביסוד התביעה שכנגד ולפיהן :משפחת עופר הפרה את החוזה שבינה לבין משפחת ויזמן בכך שהציגו בפניה מצג שווא :האחת 8תוספת בניה ללא היתר; השנייה 8הצמדת הפטיו לדירה; השלישית 8בניית מחסן ללא היתר .אקדים אחרית לראשית ואומר 8כי דין שלושת הטענות הללו להידחות 8וזאת מן הטעמים שלהלן: .10הלכה מושרשת היא 8כי על הצדדים במשא ומתן לקראת כריתת חוזה לנהוג בתום לב ובדרך מקובלת (סעיף 67לחוק החוזים) (א' פרידמן ונ' כהן 8חוזים (כרך א' 8תשנ"א) 8בעמ' 768 ואילך; ע"א (ת"א) 7767/71קורנברג עמנואל נ' עו"ד אלמוג עופר (ניתן ביום .))60.70.7767 סעיף 67לחוק החוזים קובע את החובה הכללית לנהוג בתום לב ובדרך מקובלת במהלך משא ומתן לקראת כריתת החוזה .ברוח זו קובע סעיף 67לחוק מהי הטעיה ומכליל בתוכה חובת גילוי .סעיף זה קובע באופן מפורש חובת גילוי בסיטואציות מסויימות 8כאשר הגילוי מתחייב על-פי דין 8מכוח נוהג או על-פי הנסיבות. .07חובת תום הלב כוללת גם את חובת הגילוי (שלו 8בעמ' ;600ע"א 000/11החברה המרכזית לשכון ולבנין נ' פינק 8פ"ד מד ( -)6007( 771 8)6השופט ד' לוין) 8ואי גילוי עובדות אשר לפי הנסיבות היה מקום לצפות לכך שאדם המנהל משא ומתן יגלה אותן לצד השני 8מהווה הפרת של חובת תום הלב (שלו 8בעמ' .)600-677חובת תום הלב כוללת את החובה לגלות לצד השני לפני כריתת החוזה עובדות חשובות 8ובתוך כך 8במקרים מסויימים 8גם עובדות שהצד השני היה יכול לגלותן בכוחות עצמו 8כאשר גילוי זה 8מתחייב ממהות העסקה ומנסיבות המקרה (שלו 8בעמ' 8677וההפניות שם) .אכן 8חובת הגילוי המוטלת על צד המנהל משא ומתן לקראת חוזה הוכרה ועוגנה היטב בפסיקת בתי המשפט 8והפרתה עלולה להגיע8 בנסיבות מסוימות 8כדי מצג-שוא והטעיה המקימים זכאות לביטול ההסכם (ראו :רע"א 7870/70עובדיה יוסף ברנס נ' יהודה לבדנסקי ( ;)60.67.7770ע"א 000/00חברת בית החשמונאים נ' אהורני 8פ"ד ל ( -)6001( 606 )7השופט בייסקי 8בדעת רוב; דניאל פרידמן ונילי כהן חוזים -כרך ב.))6006( 001-010 - 34 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר תא (עפ') 6161-70 .06בע"א 8007/07פסקל נ' מזרחי 8פ"ד מח ( )6008( 870 )7אמר הנשיא שמגר" :לדידי 8לא יכול להיות ספק בכך שמי שמוכר דירה אשר בחלקה נבנתה ללא רישיון 8חייב לגלות עובדה זאת לכל קונה-בכוח בעת ניהול המשא ומתן .אם לא יעשה כן יש בכך הטעיה כפשוטה .כמובן שגם חובת תום הלב מחייבת זאת .המדובר על עובדה מהותית השוקלת בעיניו של כל אדם סביר ואשר חשיבותה רבה לא רק לצורך קביעת המחיר אלא לצורך קבלת מידע בסיסי על זכויותיו של הקונה בדירה שאותה הוא רוכש .לעניין היקפה של חובת הגילוי נפסק בד"נ 0/16פנידר נ' קסטרו 8פ"ד לז ( 101-100 8108 )0כי" :הפרת החובה לנהוג בדרך מקובלת ובתום-לב יכולה ללבוש צורתו של מחדל או של אי-גילוי עובדות 8כאשר על פי הנסיבות היה מקום לצפות לכך שהאדם 8המנהל משא ומתן 8יגלה אותן לצד השני 8הגילוי המתחייב מסעיף 67אינו דווקא גילוי כתוצאה משאלותיו של הצד השני 8אלא יש נסיבות בהן מתחייבת מסירת פרטים יזומה של מידע 8שהוא חיוני למי שנמצא במשא ומתן לקראת כריתת חוזה .חובת נקיטת פעולה אקטיבית של גילוי קיימת במיוחד כאשר ברור לבעל המידע שבין מנהלי המשא ומתן 8שקיים פער ממשי בין הכוונה של הצד השני לבין מה שהוא בר-השגה על-פי המצב המשפטי והעובדתי לאמיתו". .07כן נפסק 8כי החובה לנהוג בתום לב יכולה ללבוש גם צורה של חובת גילוי עובדות חשובות על ידי צד לחוזה בתקופה החוזית .שאלת קיומה של חובה כזו 8וגבולותיה 8שונים 8מטבע הדברים 8ממקרה למקרה .בית המשפט שוקל 8בין היתר 8את זהות הצדדים (אנשים פרטיים אל מול קבלנים ובעלי כוח כלכלי רב) 8היות הצדדים מיוצגים באמצעות עורכי דין 8הנסיון של הצדדים בתחום העסקה נשוא הממכר 8קבלת ייעוץ תכנוני או משפטי או שניהם 8וכיוצא באלה. .08בע"א 1160/77קליר כימיקלים שיווק ( )6000בע"מ נ' צבי עצמן ז"ל (ניתן ביום 8)70.78.7771 שבה כב' נשיאת בית המשפט העליון -השופטת ביניש על הלכה זו וקבעה" :סעיף 67לחוק החוזים מחייב את הצדדים למשא ומתן לקראת כריתת חוזה לנהוג זה כלפי זה בדרך מקובלת ובתום לב .החובה לנהוג בדרך מקובלת ובתום לב במשא ומתן אינה דורשת אמנם מהצדדים למשא ומתן החוזי להתעלם מהאינטרס האישי שלהם 8אך היא מחייבת אותם לנהוג ביושר ובהגינות כלפי שותפיהם למשא ומתן .פעמים רבות מוצאת החובה לנהל משא ומתן בדרך מקובלת ובתום לב את ביטויה בהטלת חובה על צד אחד למשא ומתן לגלות עובדות מסויימות לצד שעמו הוא מנהל את המשא ומתן .חובה זו היא חובה אקטיבית והיא תוטל ביחס לעובדות 8שעל פי הנסיבות ניתן היה לצפות שהאדם המנהל את המשא ומתן8 יגלה אותן לצד שכנגד .חובת הגילוי של פרטים מהותיים היא חובה שקמה בשגרה ואינה מותנית בקיום יחסי אמון מיוחדים בין הצדדים למשא ומתן; אם כי היקף החובה תלוי גם במהות היחסים שבין הצדדים למשא ומתן 8וככל שקיימים ביניהם יחסי אמון משמעותיים יותר כך יגבר היקף החובה" (פסקה 67והאזכורים שם). 35 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר תא (עפ') 6161-70 .00ולענייננו :בתביעה שכנגד 8כאמור לעיל 8אין מחלוקת כי זיכרון הדברים שבין משפחת ויזמן לבין משפחת בן שבת מהווה הסכם מכר מחייב ובעל תוקף משפטי .השאלה הטעונה הכרעה בגדרה של התביעה שכנגד הינה 8האם הפרה משפחת בן שבת את חובת הגילוי וחובת ניהול מו"מ בתום לב והאם הציגה בפני משפחת ויזמן מצג שווא המצדיק הפעלת סעיף הפיצויים המוסכמים הקבוע בזיכרון הדברים שביניהם .עוד אין חולק 8כי בפועל העסקה בין שתי המשפחות הללו לא יצאה אל הפועל .במהלך ההליך בפניי הציג עופר היתר בנייה לגבי הרחבת המבנה/תוספת הבניה על ידי תוספת חדר .בעקבות זאת 8הודתה התובעת שכנגד 87 אביגיל ויזמן 8כי טענתה לפיה אין היתר בנייה לתוספת 8אינה נכונה והיא אף זנחה אותה בסיכומיה (עדותה של אביגיל בעמ' 800ש' .)7-7אכן 8עיון בהיתר הבניה שצורף לכתב ההגנה לתביעה שכנגד 8מעלה 8ללא כל ספק 8כי תוספת הבנייה נעשתה בהיתר מוועדת התכנון והבניה מיום 867.78.7776היינו 7שנים לפני ניהול המשא ומתן בין משפחת בן שבת לבין משפחת ויזמן (עמ' 800ש' ;71-87עמ' 801ש' .)1-0מכאן דין הטענה 8כי משפחת בן שבת הציגה מצג שווא 8לפיו נבנה חדר ללא היתר 8להידחות .לקביעה דומה הגעתי באשר לטענת התובעים שכנגד 8לפיה המחסן נבנה ללא היתר .עיון במוצג נ 87/חוזה חכירה 8מעלה כי לדירת משפחת בן שבת מוצמד מחסן בשטח 0.0מטר 8אליו מפנה עופר בעדותו (בעמ' 810ש' 77-86ובעמ' 807ש' 8)6-1והמצוי מתחת למדרגות .מכאן 8הטענה כי המחסן נבנה שלא כדין וללא היתר 8דינה אף היא להידחות .הוכח בפניי 8כי המחסן אליו התייחס המפקח באישור על בנייה של מחסן ללא היתר 8כאמור במכתב מתאריך 870.70.71נרכש בתאריך 870.76.7770שנים לאחר המשא ומתן והחתימה על ההסכם בין שתי המשפחות ויזמן ובן שבת .לפיכך 8בין אם המחסן העשוי מפלסטיק הונח בשטח הדירה של משפחת בן שבת בהיתר או שלא היתר 8הוא לא היה חלק מהעסקה בין משפחת ויזמן למשפחת בן שבת8 משלא היה קיים בשטח דאז .בנוסף לאמור 8התובעת שכנגד 87אביגיל 8לא ידעה למסור בעדותה פרטים על איזה מחסן מדובר 8כאמור בעמ' 01ש' 67-60ובעמ' 677ש' .77-70 נותרה הטענה האחרונה והיא 8האם הפטיו הוצג בפני משפחת ויזמן כחלק מהנכס שבבעלות משפחת בן שבת .לאחר ששמעתי את עדויות הצדדים בפניי לא שוכנעתי 8כי משפחת בן שבת הציגה את הפטיו כחלק מן הדירה שבבעלותה 8אלא לכל היותר כחלק שבו היא עושה שימוש לפי רשות שנתקבלה מדיירי הבניין .במענה לשאלה 8כיצד הציג עופר למשפחת ויזמן את הפטיו 8השיבה אביגיל " :יצאנו מהדירה 8הוא פתח את הדלת של הפטיו והציג אותו כחלק ששיך לו 8יש לו גם מסמך שחתום על ידי הדיירים בבניין שמאשרים לו לעשות עם זה מה שהוא רוצה ואז היה דיבור טבעי שנעשה ככה וככה 8נעשה מטבח וכל מיני רעיונות שהועלו בשיחה" (עמ' 8668ש' .)6-0כאשר נשאלה אביגיל האם ביקשה לראות מסמך זה שעליו חתומ ים הדיירים 8אליו היא הפנתה בעדותה קודם לכן 8היא השיבה " :בשלב זה לא. אם הייתי מגיעה למצב של חתימה על חוזה 8הייתי דורשת" (עמ' 8668ש' .)7-1לא הוכח בפניי 8כי הפטיו הוצג למשפחת ויזמן 8בצורה מטעה 8באופן שהוא מהווה חלק מהרכוש שבבעלות משפחת בן שבת. 36 יאמין נאווה נ' בן שבת עופר תא (עפ') 6161-70 .07לאור האמור לעיל 8ולסיכום 8מסקנתי הינה שמשפחת בן שבת לא הטעתה את משפחת ויזמן ולא מסרה לה מידע שגוי אודות המחסן 8השימוש בפטיו 8והתוספת שנעשו בנכס .ככל שיש בנכס בניה ללא היתר ביחס למחסן 8הרי שמדובר בתוספת שנעשתה שנים לאחר המשא ומתן והעסקה שהייתה בין הצדדים .לאור זאת 8דין התביעה שכנגד להידחות. סוף דבר .01דין התביעה העיקרית להתקבל .אני מחייבת את הנתבעים (משפחת בן שבת) 8ביחד ולחוד8 לשלם לתובעים (משפחת יאמין) פיצוי מוסכם בסך ₪ 118777בצירוף הפרשי הצמדה וריבית כחוק מיום ( 76.71.771מועד ההפרה) ועד למועד מתן פסק דין זה .התשלום הנ"ל יבוצע תוך 87יום 8מיום קבלת פסק הדין 8שאם לא כן 8יישא הפרשי הצמדה וריבית כחוק החל מהיום ועד מועד התשלום המלא בפועל .כמו כן 8אני מחייבת את הנתבעים 8יחד ולחוד 8לשלם לתובעים הוצאות משפט ושכ"ט עו"ד בסך כולל של .₪ 678777 .00דין ההודעה לצד שלישי להידחות .כמו כן 8דין התביעה שכנגד להידחות .לאור התוצאה שאליה הגעתי 8אינני עושה צו להוצאות. .01המזכירות תמציא העתק פסק הדין לצדדים. ניתן היום 8ט"ז אדר א תשע"א 77 8פברואר 87766בהעדר הצדדים. 7670806 70101868 7670806 70101868 שאדן נאשף אבו אחמד 70101868-6161/70 נוסח מסמך זה כפוף לשינויי ניסוח ועריכה בעניין עריכה ושינויים במסמכי פסיקה 8חקיקה ועוד באתר נבו – הקש כאן 37
© Copyright 2024