להדפסת המבזק במלואו - ארצי, חיבה, אלמקייס, כהן
מבזק מס Web site: www.ahec-tax.co.il E - mail: [email protected] מבזק מס מספר 591 15באפריל 2015 תאגידים -חברות "ארנק" ,קרן אור חדשה חברים נכבדים אנו מתכבדים לפרסם בזאת את מבזק מס מספר 591 נושאי השבוע : תאגידים חברות "ארנק" ,קרן אור חדשה מיסוי מקרקעין המרת שומה חייבת בשומה פטורה -לא ניתן פס"ד ביום השומה 13.2.2012פקיד לשכוח את בביהמ"ש העליון בעניין נאות דברת להלן -החברה) (ע"א בינלאומי מיסוי בפרשנות שני )10793/08העוסק שערכה עוקבים הסכמים שיעורי מס מוגבלים החברה לרכישת חלקת קרקע לריבית על הלוואה לעניין השאלה האם השתנתה נאמנות במסגרת היווצרות עסקה שניתנהכדי העסקה עד חדשה המקימה חובת דיווח חדשה וכן לעניין העדר תקופת ההתיישנותלאומי ביטוח להחלת סעיף 82 (להלן – מקרקעין לחוק מונית מיסוי -נהג אבטלה החוק). שלכאורה נקבע כעצמאי ביום 15.1.1990התקשרה מבוטחים - לפי סיווגקומבינציה עם החברהצובעסקת (להלן – אחרות חברות שתי נקבע כשכיר וזכאי החברות המוכרות) לרכישת לאבטלה קרקע בת עשרה דונמים תמורת מתן שרותי בנייה על חמישה דונמים נוספים שנותרו בידי החברות המוכרות (להלן – ביום הראשון). ההסכם במבזק זה, החברה על האמור חתמה 30.1.1990 המסמך (להלן – אינו נוסף מסמך חוות דעת, מהווה הנוסף) הקשור לעסקה דלעיל, זה מבזק סקירת ב האמור הרלוונטי הדין לפיו תקבל החברה לידיה את זה מבזק ב האמור דעת, אינו מקצועי ייעוץ או חוות 15דונם מהווהדהיינו – הקרקע, מלוא דעת, חוות מהווה אינו תשלם ובתמורה סה"כ, סקירת הדין הרלבנטי מהפדיון המוכרות 1/3 לחברות הרלבנטי ייעוץהדין סקירת מקצועי או הדירות שיבנו שתקבל ממכירת בכבוד רב, מקצועי ייעוץ או אותה קרקע (נקרא גם- על ארצי ,חיבה ,אלמקייס ,כהן עסקת תמורות/מכר מלא). מיסוי בע"מ פתרונות המסמך באותו כמו-כן, החברהרב, התחייבהבכבוד כי הסכום המוכרות לא לחברות כהן אלמקייס, שתעבירחיבה, ארצי, רב, בכבוד דולר (כ15 - מיליון יפחת מ7.6 - פתרונות מיסוי בע"מ ההמרה לפיאתשער ארצי₪ , מיליון אלמקייס חיבה דאז) .ביום 4.3.1990דיווחה פתרונות מיסוי בע"מ החברה למנהל מיסוי מקרקעין לפני כחצי שנה נתפרסם פס"ד בעניין קרן תל אביב לפיתוח ,פסק דין בניכויים ,בו נקבע כי בין הקרן ליחיד אשר ניהל אותה באמצעות חברה בשליטתו, התקיימו יחסי עובד ומעביד ובשל כך יש לראות את דמי הניהול ששולמו לחברה שלו ,כשכר ששולם ליחיד במישרין (ראה מבזק מס מס' .)568 אומנם דומה היה שהפסק ניתן עקב נסיבות קיצוניות שתוארו במאמרנו הקודם. ואכן זה עתה נתפרסם פס"ד מחוזי בעניין בייגל עלי (עמ"ה )1065-09העוסק בסוגיה דומה ,בה ניתנו שרותי ניהול בלעדיים לחברה ע"י חברה קשורה באמצעות בעל מניותיה באופן אישי. בעניינו ,מר בייגל (להלן " -המערער") הינו הבעלים של חברת "לירז שיווק" (להלן " -החברה") .החברה נכנסה לקשיים וצברה הפסדים רבים .לאור כך, בשנת 2003גויס משקיע לחברה ולאור מצבה הפיננסי ביקש המשקיע להשקיע בחברה חדשה ולא בחברה הקיימת .באותה שנה הוקמה חברה חדשה (להלן " -החברה החדשה") בבעלות המערער והמשקיע .החברה החדשה עסקה בתחום עיסוקה של לירז שיווק( .עניין העברת פעילות ככל שהיה ,לא נדון כלל בפסה"ד). באותו מועד נחתם הסכם למתן שירותי ניהול בין החברה ,המערער והחברה החדשה ,שלפיו המערער ייתן שירותי ניהול לחברה החדשה באמצעות החברה (להלן " -ההסכם"). בשולי הדברים ואף כי אין לדבר חשיבות לעניינו, יצויין כי בהמשך נמכרו מניות החברה החדשה ע"י המשקיע והמערער לצד ג' ,ולאחר מכן נרכשו חלקן בשנית ע"י המערער .הסכמי ניהול דומים נחתמו שוב. הכנסות דמי הניהול שנתקבלו לאורך השנים בידי החברה קוזזו כנגד הפסדיה. פקיד השומה טען את הטענות החלופיות הבאות: .1התקיימו יחסי עובד מעביד בין החברה החדשה לבין המערער ולכן יש לראות תשלומים ששילמה החברה החדשה בגין דמי ניהול ,כהכנסות שכר למערער עצמו. נקודות עובדתיות חשובות עליהן נסמך פקיד השומה בעניין זה הינן: המערער הינו גורם פנימי אינהרנטי בחברההחדשה. ישנו קשר אישי בין המערער לחברה החדשה. המערער התחייב שלא לעבוד בכל עבודהאחרת. .2מאחר והמערער סיפק את השירותים באופן אישי, יש לראות את הכנסות דמי הניהול ששולמו לחברה כהכנסה מעסק של המערער עצמו. .3ההסכמים לרבות קיזוז ההפסדים מהווים עסקה מלאכותית חסרת טעם מסחרי שנועדה להפחתת מס בלתי נאותה. ביהמ"ש דן בטענותיו החלופיות של פקיד השומה ודוחה אותן אחת לאחת: בעניין יחסי עובד מעביד -ביהמ"ש נותן משקל רב לכוונות הצדדים :בהסכם נאמר במפורש כי הצדדים מצהירים כי לא יתקיימו יחסים כאמור ביניהם .כמו כן בחקירת פקיד השומה ציין הלה כי עניין יחסי העבודה "לא מעניין אותנו" ומה שחשוב לו זה אובדן המס בגין קיזוז ההפסדים. לא התקיים כל הליך של פיקוח מצד החברה החדשה על המערער ,ושרותיו נתנו בשעות ובזמן שקבע לעצמו. בעניין טענת הכנסה מעסק אישית -לא מקבל ביהמ"ש את עמדת פקיד השומה ,ומקבל את המערך ההסכמי בין הצדדים .ביהמ"ש קובע כי למרות שבמסגרת ההסכם צוין כי היחסים בין המערער לחברות הם יחסים שבין קבלן לבין מקבל שירותים, כוונת הצדדים היתה שהמערער ייתן שירותים כייעוץ עסקי בלבד ,ובאמצעות החברה. טענת המלאכותיות ,נדונה מפורשות אף היא, ובעניינה קובע ביהמ"ש כי ניתן להחילה רק במקרה בו אין טעם מסחרי בעסקה למעט הפחתת מס. לאור חשיבות עמדת ביהמ"ש כלפי עמדתו זו של פקיד השומה ,הנטענת תדיר במרבית דיוני השומות ,נרחיב ונצטט: "אני סבור כי מלבד הרצון בהפחתת מס ,ניתן לקבוע שיש טעם מסחרי להעברת דמי הניהול ל"לירז שיווק" ,זאת בין השאר כי המשקיע דרש מפורשות ואף העיד על כך כי רצונו היה בהשקעה בחברה חדשה שתקום. דרך מנחם בגין ( 7בית גיבור ספורט) רמת גן ,5268102 ,טלפון ,03-6134111 :פקס03-6133113 : שד' הפלי"ם ( 16בית שערי משפט) חיפה ,3309523 ,טלפון ,04-9118181 :פקס04-9118188 : מבזק מס E - mail: [email protected] Web site: www.ahec-tax.co.il בנוסף קובע ביהמ"ש ,והדברים מדברים בעד עצמם בעוז: "מתן שירותי הניהול באמצעות חברה ... ,מהווה דרך מקובלת בעולם העסקי ,ויש בכך טעם מספק להעברת דמי הניהול מהחברה החדשה לחברה, ולא לידי המערער עצמו". נקווה שאמירה חד משמעית חשובה זו של ביהמ"ש ,תעמוד כנר לפני פקידי השומה ,בבואם מבזק מס מספר 591 15באפריל 2015 לטעון תדיר כי חברות שהוקמו לצורך מתן שרותים הניתנים בידי בעלי מניותיהם אישית, כאורגנים של החברות ,הינן במסגרת עסקה מלאכותית שיש להתעלם ממנה. לפרטים נוספים ניתן לפנות לרו"ח (משפטן) ישי חיבה ולרו"ח ענת דואני ,ממשרדנו. מיסוי מקרקעין -המרת שומה חייבת בשומה פטורה -לא לשכוח את פקיד השומה האמור במבזק זה, אינו מהווה חוות דעת, זה מבזק סקירת ב האמור הרלוונטי הדין זה מבזק ב האמור חוות דעת, מהווה אינו מקצועי ייעוץ או דעת, חוות מהווה אינו סקירת הדין הרלבנטי הרלבנטי ייעוץהדין סקירת מקצועי או בכבוד רב, או ייעוץ מקצועי ארצי ,חיבה ,אלמקייס ,כהן פתרונות מיסוי בע"מ בכבוד רב, ארצי ,חיבה ,אלמקייס ,כהן בכבוד רב, פתרונות מיסוי בע"מ ארצי ,חיבה את אלמקייס פתרונות מיסוי בע"מ תיקון 76לחוק מיסוי מקרקעין (להלן" :החוק"), הביא לידי בחינה מחודשת של כדאיות המרת המס שקיבל מפקיד השומה נבע גם מחיוב מס ביתר שבוצע במשרדי מסמ"ק ועל כן לאחר שומה פטורה בעת מכירת דירת מגורים מזכה, לשומה חייבת במס וההיפך ,המרת שומה חייבת לשומה פטורה. כך לדוגמא ,מוכר אשר ביקש לשלם מס שבח בגין מכירת דירה לפני תיקון 76לחוק (,)01/01/2014 כדי שלא לפגוע בפטור ממס עתידי בגין מכירת דירה נוספת לאחר מכן ,עשוי לבקש כיום את המרת השומה החייבת בגין מכירת הדירה שהוחזרו לו סכומי המס ששילם בעבר בעסקת השבח ,בעקבות המרת השומה החייבת בשומה פטורה -הרי שקיבל החזר מס פעמיים בגין אותה עסקה ,הן ממשרדי מסמ"ק והן מפקיד השומה. נדגים :בשנת 2013נמכרה דירה בחיוב .בוצעה פריסה במסמ"ק לגבי השנים .2010-2012לגבי חלק השבח הריאלי של שנת 2013שולם מס שבח .48% אח"כ הוגש דוח שנתי לפקיד השומה לגבי שנת הראשונה ,בשומה פטורה ,והדבר יתאפשר לו מבלי לפגוע בפטור שקיבל על מכירת הדירה הנוספת לאחר תיקון 76לחוק. כמו כן ,מוכר ,אשר בעת ביצוע השומה החייבת היה מעוניין לצמצם את חבות המס בשומה ,היה יכול להשתמש במנגנון הפריסה (וראו הרחבה במבזק ,)569כאשר במקרה שבוצעה פריסה ,הרי שעל מנת לנצל את מלוא ההטבות הגלומות בפריסה ,בוודאי במקרה שבו יום הרכישה קדם ליום התחילה ( ,)07/11/2001היה על המוכר להגיש דו"ח לפקיד השומה ,גם לגבי שנת המס ,2013והמס בגין עסקת השבח לגבי שנה זו הועמד על השיעור השולי הנכון -נניח ,30%כך שקיבל מפקיד השומה החזר מס של .18% לאחר כניסת תיקון , 76הבין הנישום כי יכול לבקש לתקן את שומת השבח מדירה זו ולבקש להמיר שומה חייבת לשומת פטור. הוגשה בקשה למסמ"ק לתיקון השומה ,השומה תוקנה וכל מס השבח ששולם בגינה הושב לנישום. בשורה האחרונה בגין חלק השבח הריאלי של שנת 2013קיבל הנישום 48%החזר ממיסוי מקרקעין וכן 18%מפקיד השומה. שבה בוצעה המכירה ולקבל החזר מס מפקיד השומה. ואולם ,ברצוננו להפנות את תשומת לב הקוראים, כי היה והוגש דו"ח כאמור לפקיד השומה ולאחר מכן ביקש המוכר ממנהל מסמ"ק להמיר את השומה חייבת בשומה פטורה ,עשוי להיווצר מצב שבו המוכר קיבל החזר מס ביתר ,שכן החזר אי לכך ,ברור שחובה על המוכר ,להגיש בקשה לפקיד השומה לתקן את הדו"ח שהוגש ,שכן אי דווח כאמור מהווה קבלת כספים שלא כדין ועלול במקרים מסוימים להוות עבירה. לפרטים נוספים ,ניתן לפנות לעו"ד ורו"ח אהרון צ'יסמדיה ,ממשרדנו. דרך מנחם בגין ( 7בית גיבור ספורט) רמת גן ,5268102 ,טלפון ,03-6134111 :פקס03-6133113 : שד' הפלי"ם ( 16בית שערי משפט) חיפה ,3309523 ,טלפון ,04-9118181 :פקס04-9118188 : מבזק מס E - mail: [email protected] מבזק מס מספר 591 15באפריל 2015 Web site: www.ahec-tax.co.il מיסוי בינלאומי -שיעורי מס מוגבלים לריבית על הלוואה שניתנה במסגרת נאמנות האמור במבזק זה, אינו מהווה חוות דעת, זה מבזק סקירת ב האמור הרלוונטי הדין זה מבזק ב האמור חוות דעת, מהווה אינו מקצועי ייעוץ או דעת, חוות מהווה אינו סקירת הדין הרלבנטי הרלבנטי ייעוץהדין סקירת מקצועי או בכבוד רב, או ייעוץ מקצועי סעיף 125ג(ד) לפקודה קובע כי הלוואה שמעניק יחיד בעל מניות מהותי בחברה ,כהגדרתו בסעיף 88לפקודה ,תתחייב במס השולי החל על יחיד מעניק ההלוואה (עד 48%כיום) ,במקום שיעורי מס של 25%החלים על הכנסות ריבית ,או 15% החלים על ריבית שמקורה בהלוואה שאינה צמודה למדד. (ראה מבזקנו מספר )573וגם בהן נקטה רשות המסים בגישה השוללת טענה זו. יוצא אם כך כי במקרה המתואר לעיל ,ריבית המתקבלת על הלוואה שמעניק הנאמן בנאמנות שיצר האח ,חייבת ,לעמדתנו ,בשיעורי המס של 25%או ,15%לפי העניין ,ולא בשיעור המס השולי שהיה חל במקרה של הלוואה ישירה. ההוראה לעיל חלה בעיקרון גם על קרובו של היחיד המחזיק בחברה בשיעור מהותי ,זאת לאור הגדרת "בעל מניות מהותי" ,אליה מפנה סעיף שיעורי המס המוגבלים לעיל לא יחולו ,מקום שנאמנות שיצר היחיד היא זו שמחזיקה בחברה ומי שמעניק את ההלוואה זה אותו יחיד .זאת 125ג לפקודה .כך ,אם אחיו של היחיד (להלן - "האח") מעניק הלוואה לחברה ,הוא יחויב בשיעור המס השולי מכיוון שאף הוא (האח) נחשב לבעל מניות מהותי. נניח שבמקום שהאח יעניק הלוואה ישירות לחברה המוחזקת על ידי היחיד (שהוא קרובו), האח יקים נאמנות שהוא ומשפחתו גם הנהנים בה ,ואותה נאמנות תעניק הלוואה לחברה .לפי משום שהנאמן באותה נאמנות נחשב לקרוב של היחיד ,יוצר הנאמנות ,ולפיכך יש לספור את החזקותיהם במשותף ולקבוע כי היחיד נחשב לבעל מניות מהותי בחברה ,או מהטעם שיש לראות ביחיד כמחזיק המניות בעצמו ,בשל הסיפא שבהגדרת "אמצעי שליטה" בסעיף ,88 הכוללת החזקה "לרבות באמצעות הסכמי הצבעה או נאמנות". פסקה ( )4להגדרת "קרוב" בסעיף ,88הנאמן נחשב לקרוב של האח ,מכיוון שהוא (האח) יוצר בנאמנות תושבי ישראל ו/או נאמנות הדירה. הנאמן אינו נחשב לקרוב של היחיד ,מכיוון שהוא (היחיד) אינו היוצר ואינו הנהנה בנאמנות. אם ייטען שהנאמן הינו קרוב של היחיד ,משום שהוא (הנאמן) קרוב של האח והאח קרוב של היחיד ,בבחינת קרובו של קרובי הינו קרובי ,הרי שראשית אין לכך עיגון בלשון החוק וזו אף לא תכליתו (שאחרת כל ישראל קרובים זה לזה) במקרה זה ,גם אם מי שמעניק את ההלוואה זה האח ולא היחיד ,עדיין תיתכן טענה שהאח הוא בעל מניות מהותי כיוון שרואים את היחיד כמחזיק המניות (שוב ,בשל הסיפא שבהגדרת "אמצעי שליטה" כאמור לעיל) ויש לספור את החזקותיהם במצטבר. ושנית ,לאחרונה פורסמו החלטות מיסוי הדנות בסוגיית הקרבה המשפחתית בנאמנויות קרובים לפרטים נוספים ניתן לפנות לרו"ח (עו"ד) יניב גולדשטיין ממשרדנו. ולרו"ח (משפטן) ארצי ,חיבה ,אלמקייס ,כהן פתרונות מיסוי בע"מ בכבוד רב, ארצי ,חיבה ,אלמקייס ,כהן בכבוד רב, פתרונות מיסוי בע"מ ארצי ,חיבה את אלמקייס פתרונות מיסוי בע"מ דרך מנחם בגין ( 7בית גיבור ספורט) רמת גן ,5268102 ,טלפון ,03-6134111 :פקס03-6133113 : שד' הפלי"ם ( 16בית שערי משפט) חיפה ,3309523 ,טלפון ,04-9118181 :פקס04-9118188 : אייל סנדו, מבזק מס Web site: www.ahec-tax.co.il E - mail: [email protected] מבזק מס מספר 591 15באפריל 2015 ביטוח לאומי -אבטלה -נהג מונית שלכאורה נקבע כעצמאי לפי צו סיווג מבוטחים נקבע כשכיר וזכאי לאבטלהביום 16במרץ 2015קיבל ביה"ד האזורי לעבודה (ב"ל )27308-05-14את תביעתו של משה הרוש (להלן: המבוטח) לדמי אבטלה וקבע כי המבוטח שהיה נהג מונית שלכאורה נקבע כעצמאי לפי צו סיווג מבוטחים ,נחשב כעובד שכיר ולכן זכאי לדמי אבטלה. עיקרי החוק רק עובד שכיר שאינו בעל שליטה ,מבוטח בביטוח אבטלה. בסעיף 3לצו הביטוח הלאומי (סיווג מבוטחים וקביעת מעבידים) ,תשל"ב ( 1972 -להלן :הצו), נקבע כי מבוטח העוסק בסוג עבודה המפורט בתוספת השנייה לצו והנתון בתנאי עבודה מיוחדים כמפורט בתוספת זו" ,ייחשב לעניין החוק כעובד עצמאי ובלבד שמתקיימים לגביו תנאי ההגדרה של עובד עצמאי בסעיף 1לחוק" (ההדגשה אינה במקור). בסעיף 5בתוספת השנייה נקבע כי נהג מונית יסווג כעובד עצמאי בכל תנאי העסקה ,ובלבד שגמול העבודה אינו משתלם על בסיס יחידת זמן. הגדרת עובד עצמאי בסעיף 1לחוק הביטוח הלאומי היא "מי שעסק באותה תקופה במשלח ידו שלא כעובד" (ההדגשה אינה במקור) ,ומתקיימים בו תנאי הכנסה ומספר שעות עבודה מסויימים. תמצית עובדתית האמור במבזק זה, אינו מהווה חוות דעת, זה מבזק סקירת ב האמור הרלוונטי הדין זה מבזק ב האמור חוות דעת, מהווה אינו מקצועי ייעוץ או דעת, חוות מהווה אינו סקירת הדין הרלבנטי הרלבנטי ייעוץהדין סקירת מקצועי או בכבוד רב, או ייעוץ מקצועי ארצי ,חיבה ,אלמקייס ,כהן פתרונות מיסוי בע"מ בכבוד רב, ארצי ,חיבה ,אלמקייס ,כהן בכבוד רב, פתרונות מיסוי בע"מ ארצי ,חיבה את אלמקייס פתרונות מיסוי בע"מ 1לחוק ולכן אין לראותו כעצמאי לפי הסיפא של סעיף 3לצו. לטענת המל"ל שכר חודשי המשתלם גלובלית בלא קשר לשעות העבודה ביום בפועל -אינו לפי יחידת זמן ,ולכן לפי הצו -המבוטח הוא עצמאי .אין ללמוד על מעמד המבוטח בהתאם לדיני העבודה בפסיקה ,במקרה בו קיים צו ספציפי. דיון והחלטה " קיומם של יחסי עובד מעביד לעניין חוק הביטוח הלאומי ,ייבחנו לפי הכללים הקבועים במשפט העבודה". אמנם תשלום שכר קבוע ,מביא לכאורה להחלת סעיף 5לתוספת השנייה ,ולכאורה המבוטח הוא עצמאי. על אף האמור -מבוטח העונה להגדרת עובד שכיר על פי המבחנים במשפט העבודה ,גם אם הוא מועסק בסוג ובתנאי עבודה בתוספת השנייה ,לא יסווג כעובד עצמאי .זאת לאור הסיפא של סעיף 3 לצו בשילוב עם הסיפא של הגדרת עובד עצמאי בסעיף 1לחוק -כך שככל ונקבע כי מדובר בעובד שכיר ,אי אפשר להחיל עליו את הצו ולקובעו כעצמאי ,על פיו. המל"ל היה אמור לבחון אם מתקיימים תנאי ההגדרה של עובד עצמאי (לרבות בחינה כי המבוטח אינו עובד שכיר). המבוטח עבד כנהג מונית שכיר ללא חוזה העסקה בכתב ,כשלוש וחצי שנים .תביעתו לדמי אבטלה נדחתה בטעון שהוא אינו עובד שכיר. נפסק כי המבוטח הוא עובד שכיר -ולכן זכאי לדמי אבטלה. השכר שולם לו על בסיס גלובלי חודשי קבוע ללא דוחות שעות נוכחות. בשולי הדברים לאור פסיקה זו עולה כי התוספת השנייה לצו תחול אך ורק כאשר אין מובהקות לגבי סיווגו של המבוטח כעובד שכיר לפי משפט העבודה. אי עמידה ברורה של מבוטחים המפורטים בתוספת השנייה (נהגי מוניות ,מוכרי עיתונים "ברחוב" ועוד) בתנאי העיסוק המתוארים בתוספת זו או קיום יחסי עבודה ברורים בין הצדדים ,ימנעו החלת הצו וקביעת המבוטח כעצמאי. שעות העבודה היו משתנות כל יום ,חמישה ימים בשבוע ,ללא סופי שבוע. המונית הייתה בבעלות המעסיק. עיקרי עמדות הצדדים לטענת המבוטח ,בינו לבין מעסיקו התקיימו יחסי עובד ומעביד על פי מבחנים שנקבעו בפסיקה. המושג "עובד" צריך להיבחן על פי המבחנים של משפט העבודה ,גם לגבי מקרים הכלולים בצו .כמו כן הוא אינו עונה להגדרת עובד עצמאי על פי סעיף נכתב על ידי רו"ח אורנה צח -גלרט ,חיים חיטמן ורו"ח (משפטן) וישי חיבה. דרך מנחם בגין ( 7בית גיבור ספורט) רמת גן ,5268102 ,טלפון ,03-6134111 :פקס03-6133113 : שד' הפלי"ם ( 16בית שערי משפט) חיפה ,3309523 ,טלפון ,04-9118181 :פקס04-9118188 :
© Copyright 2024