בבית הדין האזורי לעבודה בבאר-שבע המבקשים: .1הסתדרות העובדים הכללית החדשה ,מרחב הנגב ע"י ב"כ עוה"ד איריס ורדי ו/או מירי מלכי ו/או מאיה צחור אבירם ואח' מהלשכה המשפטית של האגף לאיגוד מקצועי מרח' ארלוזורוב ,93תל אביב טל' ;03-6921472 :פקס'03-6963214 : ועל ידי ב"כ עורכי הדין שי תקן ו/או אח' ממשרד פישר בכר חן וול אוריון ושות' מרחוב דניאל פריש 3תל-אביב טל' ;03-6069656 :פקס'03-6069672 : .2מועצת העובדים של תרכובות ברום בע"מ ע"י ב"כ ממשרד אשר חלד ושות' ,עורכי דין משד' רוטשילד ,41/45בית ציון ,תל אביב 65784 טל' ;03-7137000 :פקס'03-7137001 : -נגד- המשיבות: .1חברת תרכובות ברום בע"מ .2חברת כימיקלים לישראל בע"מ .3כיל ישראל בע"מ כולם ע"י ב"כ עורכי-הדין נחום פינברג ו/או ארנה שר ו/או קרן שליט ו/או עמי שחר ו/או סמדר קפלן ו/או אפרת בירן ו/או אורלי אבירם ו/או יעקב מלישקביץ' ו/או ירון קרמר ו/או מיכל פינברג-דורון ו/או אלון נוי ו/או אוהד גלעדי ו/או דוד משה ו/או רוני איטח גנט ו/או נטלי קמחי ו/או מאיה גבעון ו/או עדי גבאי ו/או ליאת כהן ו/או אילה פלזנטל דברת ו/או טובה שרון ו/או אסף בקר ו/או יעל רובינשטיין ו/או שלומית שליט ו/או דניאל כוכבי ו/או שחר פישביין ו/או קרן זאנה ו/או עודד מזרחי ו/או אורלי חרס ו/או נועה כוכבי ו/או עירית באגון ו/או דניאל שחבר ו/או אלה גלילי סחר ו/או אביתר טף ו/או קארין הדר ממגדל ששון חוגי ,דרך אבא הלל סילבר ,12 קומה ,16רמת גן ;5250606 פקס'03-6138614 : טלפון;03-6138613 : .4מדינת ישראל ע"י פרקליטות המדינה ,משרד המשפטים מרחוב מח"ל ,7מעלות דפנה ,ירושלים טל' ;02-5419629 :פקס'02-5419660 : \\FEINSRV\applic\WORD6\DATA\X-6\67\483403.docx סק 49535-04-15 קבוע ליום 7.5.2015לפני מותב בראשות כב' הנשיאה אורלי סלע -2- תשובה לבקשת צד לדיון בסכסוך קיבוצי ובקשה לסילוקה על הסף בהתאם להחלטת בית הדין הנכבד )כב' הנשיאה סלע( מיום ,29.4.2015ולאחר שבקשת הצד בסכסוך קיבוצי הומצאה לח"מ באמצעות פקסימיליה ביום 28.4.2015בשעה 23:22ולמחרת גם באמצעות שליח, מתכבדות המשיבות להגיש תשובתן לבקשת הצד בסכסוך קיבוצי שהוגשה על ידי המבקשים ביום .29.4.2015המשיבות יטענו כי דין בקשת הצד סילוק על הסף ולחילופין דחייה לגופה ,והכל תוך חיוב המבקשים בהוצאות משפט עונשיות בשיעור מרתיע במיוחד ,על מנת למנוע ניצול לרעה של הליכי משפט בעתיד ועתירות סרק כגון זו שהוגשה לבית דין נכבד זה בהליך דנן. הואיל והמעסיקה של העובדים מושא הבקשה היא המשיבה ,1חברת תרכובות ברום בע"מ )להלן - המשיבה או החברה( והיא הצד הישיר היחיד לסכסוך דנן )ואף לא נטען אחרת על ידי המבקשים(, יפורטו כל הטענות בתשובת צד זו בראש ובראשונה בשם המשיבה .כמובן שיש לראות כל טענה כאילו היא נטענת גם בשם המשיבות ,3-2על פי העניין. סילוק בקשת הצד על הסף .1 המשיבה תטען כי דין בקשת הצד להיות מסולקת על הסף מכל אחד מהטעמים הבאים ,כל אחד בפני עצמו ,ובהצברם לא כל שכן: 1.1 המבקשים מקיימים מזה כשלושה חודשים שביתה כללית במפעלה של המבקשת בגין אותה עילה ממש שבעטיה הוגשה בקשת הצד :נסיון להביא לביטול הליך פיטורי הצמצומים וההתייעלות בו נקטה המשיבה .זאת ,לאחר שמחקו ביוזמתם בקשת צד בסכסוך קיבוצי ,זהה לזו הנוכחית ,שהתנהלה משך חודשים לפני בית דין נכבד זה. התנהלות זו מהווה הודאת בעל דין בכך שאין בידי המבקשים עילת תביעה מוכרת בדין והיא יוצרת להם מניעות והשתק מפני הגשת בקשת הצד דנן. 1.2 בקשת הצד נגועה בשיהוי כבד ובמניעות ,שעה שהליך הפיטורים מתקיים בפועל מזה כשלושה חודשים ללא שהמבקשים יזמו פעולה משפטית כלשהיא כדי למנוע אותו או לעצור אותו .בינתיים שינתה המשיבה את מצבה ,חלק מעובדיה כבר פוטרו ואחרים כבר קיבלו מכתבי פיטורים אשר בהסכמה הוקפאו לעת הזו. 1.3 הבקשה נגועה באופן חמור בהסתרת מסמכים ועובדות רלוונטיות ביותר לבקשה ,כגון - בין השאר -הסתרת ההסכם הקיבוצי החל על הצדדים והסתרת קיומו של הליך פיטורי צמצומים המוסדר בהסכם הקיבוצי ,שקויים על ידי המשיבה ,ואשר נציגות העובדים סירבה באופן מופגן לשתף עימו פעולה .הסתרה מהותית זו של עובדות ומסמכים די בה כדי לסלק על הסף את בקשת הצד. -3- .2 להלן תעמוד המשיבה בהרחבה על טענותיה לעיל: הודאת בעל דין ,מניעות והשתק: נטישת הליך משפטי זהה ונקיטה בשביתה מלאה בגין אותו סכסוך .3 החל מיום 2.2.2015מתקיימת שביתה מלאה במפעלה של המשיבה בנאות חובב .רובם המכריע של עובדי החברה המיוצגים על ידי המבקשים שובתים לחלוטין מעבודה ,והכל במטרה להביא לביטולם המוחלט של הליכי הפיטורים בהם נקטה המשיבה .המבקשים מודים בכך בריש גלי בבקשתם .אין כל מחלוקת כי השביתה ננקטת על ידי עובדי המשיבה בכדי להביא לאותה תוצאה בדיוק אשר אליה מכוונת הבקשה דנן. .4 יודגש כי לשביתה קדם הליך משפטי ממושך שהתקיים בבית דין נכבד זה לפני מותב בראשות כב' השופטת יעל אנגלברג שהם )סק ;37526-11-14להלן -ההליך הקודם( .באותו הליך העלו המבקשים טענות זהות וביקשו סעדים זהים לאלה המועלים ומבוקשים עתה ,בשנית ,במסגרת הבקשה דנן. לאחר מספר דיונים שקיים בית הדין הנכבד ,וערב דיון הוכחות באותו הליך ,הודיעו המבקשים באופן חד-צדדי על מחיקתו של ההליך .מיד לאחר מכן התחילה המשיבה בהליך הפיטורים הקבוע בהסכם הקיבוצי ,וכתוצאה מכך פרצה כאמור השביתה המלאה במפעלה של המשיבה ,והיא נמשכת ברציפות למעלה מ 3-חודשים. .5 משעה שנציגות העובדים נטשה הליך משפטי זהה ועברה למסלול הארגוני הרי הודתה במעשיה אלה כי לא עומדות לה טענות משפטיות כלשהן .נציגות העובדים הודתה במעשיה כי היא רואה בסכסוך דנן ככזה שבגינו יש מקום לפעול במישור הצעדים הארגוניים ,ואין לה כל עילות משפטיות בעטיו ,ולפיכך היא מנועה מלנקוט בגין אותו סכסוך עצמו בהליכים משפטיים. .6 אכן ,כל הטענות המועלות בבקשת הצד הנוכחית הן טענות שעלו במסגרת ההליך הקודם ,או שיכלו לעלות במסגרתו ללא כל קושי .הטענות נזנחו על ידי המבקשים שעה שמחקו ביוזמתם את ההליך המשפטי ועברו לנתיב הארגוני .חזקה על המבקשים כי אילו היה ממש בטענותיהם ,לא היו מוחקים את ההליך הקודם ולא היו עוברים להליך הארגוני אלא ממצים את ההליך המשפטי הקודם ועותרים לקבלת הסעדים המבוקשים .בהתנהגותם זו יצרו כאמור המבקשים מניעות לעצמם מלחזור ולהטריד את בית הדין הנכבד באותן טענות ממש שהחליטו לזנוח בהליך הקודם ולעבור לנתיב הארגוני כאשר גילו שאין תקומה לתביעתם והם מושתקים מלחזור ולהעלות טענות אלה בשנית במסגרת ההליך המשפטי דנן. .7 זאת ועוד :הלכה פסוקה היא שצד ליחסי עבודה קיבוציים אינו יכול לתעתע ולהחליף בין המסלול הארגוני והמשפטי ,בגין אותו סכסוך ,כל אימת שנוח הדבר מלפניו .משעה שבחר צד ליחסי העבודה את המסלול ליישוב הסכסוך ,הוא מנוע מלהחליף למסלול אחר. -4- ראו: דב"ע נב 4-6/מועצת פועלי לוד ואח' -טלרד תעשיות טלקומוניקציה ואלקטרוניקה בע"מ ,פד"ע כד 13 ,3מול האות ה'. דב"ע נב 4-7/ההסתדרות הכללית ,הסתדרות האקדמאים במדעי החברה והרוח -התעשיה האוירית לישראל בע"מ ,פד"ע כד 52 ,41מול האותיות ה'-ו'; דב"ע נז 4-22/ארגון המורים בבתי-הספר העל-יסודיים בסמינרים ובמכללות -עיריית נצרת עלית, פד"ע לב 524 ,513מול האות ו'. .8 בדב"ע נב 4-6/הנ"ל ,הדגיש בית הדין הארצי לעבודה כי לאחר שצד לסכסוך קיבוצי איפיין אותו, עליו לגלות עקביות ואין הוא רשאי "לשנות כיוון" של אופי הסכסוך .וכלשונו של בית הדין בעמוד 13לפסק הדין: "משמעות הדבר היא כי במסגרת הסכסוך הקיבוצי בחרה טלרד לאפיין את הסכסוך שבינה לבין המערערים כ"סכסוך משפטי". משעשתה כן ,האם היה מקום לאפשר לה לשנות את אפיו של הסכסוך, את מקום הדיון בו ואת יישובו גם על דרך של יישוב "סכסוך כלכלי"? במילים אחרות -האם במסגרת שיקול הדעת שיש לבית-הדין במתן סעד בהליך שבסכסוך קיבוצי ,היה על בית-הדין להיעתר לבקשת טלרד לעשות כן? .26 אין אנו יכולים להתעלם מחובת תום הלב החלה ביחסים בין עובד למעביד )ראה דב"ע נא ,[5] 3-3/בע' (514וביחסים הקיבוציים )ראה מ' גולדברג ] ;[9תום לב במשפט העבודה ,בעמ' .(150-146בהתאם לכך, בהעמידנו לנגד עינינו את מכלול מהלכי הצדדים ואת התנהגותם ,הן בתביעות האישיות והן בסכסוך הקיבוצי ,אנו מגיעים למסקנה כי לא היה מקום להתיר את תיקון העתירה בסכסוך הקיבוצי ולחייב את המערערים להיזדקק ל"מנגנון ליישוב חילוקי דעות". אין אנו מוצאים פסול בכך שטלרד פתחה בהליך הסכסוך הקיבוצי אחרי הגשת התביעות האישיות .בהליך שנקטה היא איפיינה את הסכסוך כ"סכסוך משפטי" וביקשה -כמתחייב מיחסי העבודה הקיבוציים -את הכרעת בית-הדין לעבודה .ואולם ,לאחר איפיון הסכסוך היה על טלרד לגלות עקביות ,לשמור על הדרך שבה בחרה ולפעול על-פי הכללים החלים בהליך שנקטה. הנסיבות שתוארו על-ידי בא-כוח טלרד לגבי מה שארע לאחר שלב פתיחת הליך הסכסוך הקיבוצי היו קיימות בעיקרן אף לפני כן .משום כך ,הן אינן מצדיקות במקרה זה ,היעתרות של בית-הדין לאשר "שינוי כיוון" של אופי הסכסוך". ]ההדגשות כאן ובכל מקום אחר אינן במקור[ -5.9 הלכה זהה צריכה לחול גם על המבקשים ,שאף הם "מזגזגים" בין האפיק המשפטי לאפיק הארגוני ,לפי נוחות הדברים בכל רגע ורגע .במקרה דנן המצב חמור פי כמה מאשר בפרשת טלרד, משום שכאן נקטו המבקשים בהליך משפטי זהה )סק (37526-11-14ומשראו שאין לו תקומה מחקו אותו ועברו לשביתה מלאה .משעה שגם דרך זו לא צלחה חוזרים המבקשים ומנסים את האפיק המשפטי ,על מנת להשיג את מה שלא הושג בהליך המשפטי הקודם ובשביתה .זגזוג כזה מחייב סילוק התביעה על הסף מטעמים של מניעות והשתק .כאמור ,המדובר בהתנהגות בלתי מקובלת ביחסי עבודה קיבוציים היוצרת מניעות למבקשים מלהגיש עתירתם הנוכחית. .10 אכן ,העובדה שהמבקשים נטשו הליך משפטי זהה שניהלו משך מספר חודשים כנגד המשיבה והם מנהלים שביתה מזה חודשים בגין הסכסוך דנן ,היא עצמה משמשת הודאת בעל-דין מצידם כי אין להם זכות משפטית לתבוע בה את המשיבה .שהרי בידוע הוא שבגין טענות משפטיות לא ניתן לנקוט בצעדים ארגוניים ,וחזקה על המבקשים שהם פועלים על פי הלכה מושרשת זו ונוקטים בצעדים ארגוניים אך ורק על פי הדין ,קרי אך ורק בגין סכסוכים "כלכליים" שאינם משפטיים. משעה שהמבקשים החליטו לנטוש את ההליך המשפטי הקודם מתוך כוונה להמנע מקבלת הכרעה בו ,ולנקוט באפיק הארגוני ,הרי בכך הודו בריש גלי שאין בידם עילות משפטיות כלשהן כנגד המשיבה. .11 המבקשים מנסים לנקוט בשיטת "אחוז בזה וגם מזה אל תניח את ידך" .ביד אחת הם מנהלים שביתה וביד השניה מנסים לנהל הליך משפטי )ממנו נסוגו כבר פעם אחת בעבר( כדי להשיג את אותה תוצאה בדיוק .דהיינו לנסות להשיג תוצאה באמצעי משפטי אך בה בעת לכפות את אותה תוצאה באמצעי כוחני .כבר נפסק בבית המשפט העליון כי פעולות המכוונות לכפות בדרכי לחץ תוצאה המחייבת הכרעה שיפוטית ,אינן עולות בקנה אחד עם הסדר הציבורי ועם שלטון החוק. ראו :בש"א 227/88עירית תל-אביב-יפו נ' מדינת ישראל ,פ"ד מב) ,764 (2בעמוד 765מול האות ז'. ובמילים פשוטות :המדובר בבריונות מן הסוג הגרוע ביותר שניתן להתקל בו ביחסי עבודה קיבוציים .בית הדין הנכבד מתבקש לסלק מעל פניו את עתירתם של מי שאינם בוחלים ברמיסת כל הכללים הבסיסיים של משפט העבודה הקיבוצי ושל דיני השביתה בישראל ,ועתה מבקשים את שיתוף הפעולה של בית הדין הנכבד. מניעות והשתק בשל שיהוי חסר תקנה .12 הליך פיטורי הצמצומים שהתחדש לאחר מחיקת ההליך הקודם מתנהל אצל המשיבה מאז יום .2.2.2015המשיבה שלחה לנציגות העובדים את רשימת העובדים המועמדים לפיטורים ,בהתאם להוראות ההסכם הקיבוצי ,וציפתה לקבל רשימה חלופית על פי האמור בהסכם .משעה שנציגות העובדים סרבה לשתף פעולה בקיום ההסכם הקיבוצי התחילה המשיבה לזמן את העובדים שברשימה לשימועים .בינתיים הוזמנו 108עובדים לשימוע .מרבית העובדים לא התייצבו לשימוע בהוראת המבקשים 86 .עובדים מתוכם כבר קיבלו מכתבי פיטורים .כל ההליך הזה בוצע בידיעתם המלאה של המבקשים ,אשר בעטיו הם מקיימים שביתה מלאה במפעלה של המשיבה, כמפורט לעיל .בהמשך יפורט בהרחבה הליך הפיטורים שננקט אצל המשיבה. -6- .13 משעה שהליך הפיטורים מתקיים באופן רציף ,מבלי שנציגות העובדים יזמה עתירה משפטית לעצירתו או מניעתו ,וזאת משך למעלה מ 3-חודשים ,מנועים ומושתקים המבקשים כיום מלהתנגד לו ולעתור להפסקתו. .14 ההלכה בסוגייה זו היא חד משמעית: "פסק דין שבחשבון סופי בא לבטל פיטורים ולהחזיר אדם לעבודתו ,הוא מהתרופות שבשיקול דעת של בית הדין .ממהותה של תרופה זאת ,בקשר ליחסי עבודה ,הוא הזמן שחלף בין הפיטורים ובין הפניה לבית הדין ,כשם שבהליך שבו עותרים לתרופה כאמור ,חייב בית הדין לפעול מיידית או תוך זמן קצר ביותר -במסגרת שבועית ולא במסגרת חודשית". דב"ע לג 3-50/יעקב יעקובי -תוצרת מזון ישראלית בע"מ ואח' ,פד"ע ד' 532 ,531מול האות ג'. ובדב"ע לה 3-110/שלום לבבי -מדינת ישראל ,פד"ע ז' 223 ,220נקבע כדלקמן: "יחסי עבודה תקינים והפעלה סדירה של מפעל או שירות אינם סובלים, שלאחר זמן יבקשו להחזיר איוש תפקידים למצב קודם ,מבלי להביא לשיבושים שבגררה .כשם שדיון בהליך ,שבו עותרים לתרופה כאמור ,מחייב את בית הדין לפעול "מיידית או תוך זמן קצר ביותר -במסגרת שבועית ,ולא במסגרת חודשית" )ע"ע לג ,[3] 3-50/ע' ,(532כך חייב לפעול העותר לעניין פתיחת ההליך". .15 בית המשפט העליון קבע כי: " ...שתיקה ,שעה שיש חובה לצעוק ,פועלת נגד הצד המבקש סעד מבית המשפט הגבוה לצדק". בשג"צ ) 205 ,199/86בג"צ (281/86אמיר חברה להוצאה לאור בע"מ נ' שר התיירות ואח' ,פ"ד מ).530 ,528 (2 וכן - "בבסיסו של השיהוי עומדת העובדה ,כי עבור הזמן גרם לשינוי המצב ולפגיעה באינטרסים ראויים להגנה .בין אם אלה אינטרסים של הרשות השלטונית ,בין אם אלה אינטרסים של אדם אחר ,ובין אם זהו אינטרס הכלל; ובאיזון הכולל ,השמירה על אינטרסים אלה חשובה היא יותר מהשמירה על האינטרס של העותר ,שעתירתו נדחית בשל השיהוי". השופט -כתוארו אז -ברק ,בבג"צ ,453/84בשג"צ 126 ,122 ,120 ,106 ,89 ,72/84איתורית שירותי תקשורת בע"מ ואח' נ' שר התקשורת ואח' ,פ"ד לח).621 ,617 (4 -7- .16 אכן ,המבקשים צפו מן הצד בהליך הפיטורים שקיימה המשיבה .הם סרבו לשתף פעולה בקיום הוראות ההסכם הקיבוצי ,למרות שניתנה להם הזדמנות חוזרת ונשנית לעשות כן .הם צפו מן הצד בזימון העובדים לשימוע .הם אף הורו לעובדים שלא להתייצב לשימוע ולא לשתף עימו פעולה .המבקשים צפו מן הצד במשלוח מכתבי הפיטורים ובכניסתם לתוקף .התנהגותם זו של המבקשים מבטאת השלמה עם זכותה של המבקשת לנקוט בהליכים אלה ,וחלוף הזמן יוצר להם מניעות והשתק מלהגיש את תביעתם. .17 יתר על כן :כפי שפורט לעיל ,המבקשים הביעו את עמדתם ,באמצעות התנהגות ,כי הדרך להפסקת הליך הפיטורים אינה משפטית )יען כי אין בידם עילה כלשהיא בעניין זה( ועל כן נטשו את ההליך הקודם על מנת להימנע מלקבל הכרעה משפטית במסגרתו ונקטו בצעדים ארגוניים חריפים בדמות שביתה מלאה במפעלה של המשיבה .משעשו כן המבקשים ,הרי הם מנועים ומושתקים מלטעון כיום שיש בידם עילות משפטיות למנוע את הליך הפיטורים ולבטלו. הסתרת עובדות ומסמכים וחוסר תום לב .18 עיון בבקשת הצד מלמד כי המבקשים הסתירו מפני בית הדין הנכבד את המסמך המרכזי ביותר בסכסוך דנן והוא ההסכם הקיבוצי המיוחד החל על הצדדים! המבקשים לא הסתפקו במחדל מכוון ונפסד זה והשמיטו מהבקשה את העובדה המרכזית והמהותית ביותר בהליך זה -העובדה שהמשיבה הפעילה את הליך פיטורי הצמצומים וההתייעלות הקבוע בהסכם הקיבוצי בעוד שהמבקשים סירבו וממשיכים לסרב לשתף עימו פעולה. .19 הסתרה מכוונת זו נועדה לעוור את עיני בית הדין הנכבד ולמנוע ממנו את המידע החשוב ביותר בהליך זה :כי נציגות העובדים מחוייבת להליך פיטורי צמצומים והתייעלות שבו ההנהלה קובעת את הצורך בפיטורים ואת מספר המפוטרים ,והצדדים דנים אך ורק על שמות המפוטרים ובהעדר הסכמה ביניהם על השמות ,עוברת מחלוקת זו )בדבר שמות המפוטרים( להכרעה בבוררות. .20 ולא בכדי הוסתר ההסכם הקיבוצי והוסתר הליך הפיטורים הקבוע בו .נציגות העובדים מנסה להסתיר את העובדה שהיא מפרה ברגל גסה את ההסכם הקיבוצי ,מסרבת לכבד אותו ,ועוטפת סירוב זה בהררי מילים ומסמכים .המדובר בהתנהגות נפסדת וחמורה מאין כמותה. ודוק :תקנה 5לתקנות בית הדין לעבודה )סדר הדין בסכסוך קיבוצי( ,תשכ"ט ,1969-אינה מותירה מקום לספקות בדבר חובת צד לסכסוך קיבוצי המגיש בקשת צד בסכסוך קיבוצי לצרף לבקשתו את ההסכם הקיבוצי: "לכל בקשה יצורף העתק של ההסכם הקיבוצי העומד לדיון והעתק של כל מסמך אחר שבידי המבקש והוא רוצה להזדקק לו במהלך הדיון". כפי שנראה בהמשך תשובה זו ,אין זו הפעם הראשונה )וכנראה לא האחרונה ,למרבה הצער( בה מעזים המבקשים להפר בריש גלי הוראות חקיקה ראשית וחקיקת משנה ,אך אין הם מתביישים להתגולל על המשיבה ולהטיח בה האשמות .אוי לעיניים שכך רואות. -8.21 הסתרה מכוונת ומבישה נוספת שבוצעה על ידי המבקשים היא של ההסכם הקיבוצי המיוחד מיום ) 20.11.2012מס' רישום (280/2012עליו מסתמכים המבקשים כדוגמא לטענת ה"נוהג" שלהם ,ולפיה אין פיטורי צמצומים בחברה אלא לאחר חתימה על הסכם קיבוצי בין ההנהלה לנציגות העובדים .הסכם זה הוסתר מפני בית הדין הנכבד על ידי המבקשים -ולא בכדי. המבקשים לא רצו שבית הדין יעיין בהסכם ויגלה את סעיף 16להסכם הקובע בהאי לישנא: "כל האמור בהסכם זה יחול על העובדים המסיימים אשר שמם מופיע בהסכם זה בלבד .הסכם זה ותנאי הפרישה האמורים בו לא יהוו תקדים לכל דבר ועניין". סעיף זה שולל מניה וביה כל טענה אפשרית על נוהג מכח הסכם זה ,אך -כאמור לעיל -המבקשים לא היו מעוניינים שבית הדין יחשף אליו ולכן הסתירוהו. .22 כמו כן הוסתר מפני בית הדין הנכבד הסכם קיבוצי קודם להסכם ,2012אשר אף הוא הסדיר פיטורי התייעלות אצל המשיבה ,ואשר הוראת סעיף 16לאותו הסכם זהה ללשונו של סעיף 16 להסכם .2012המדובר בהסכם קיבוצי מיוחד מיום ) 9.9.2009מס' רישום .(296/2009 .23 בית המשפט העליון קבע חד משמעית כי בעל דין חייב לגלות את כל העובדות העשויות להיות רלוואנטיות לבקשתו ,ובמקרה של ספק עליו: "להשאיר את שאלת הרלוואנטיות להחלטת בית המשפט ולא לקבוע בעצמו, תוך שיקול האינטרס הצר שלו ,מה יש לגלות לבית המשפט". רע"א 4196/93שפע בר ניהול ושירותים ) (1991בע"מ נ' שפע מסעדות ייצור ושיווק ארוחות מוכנות 1984בע"מ ואח' ,פ"ד מז) 168 ,165 (5מול האות ה'. יפים לכך גם דבריו של כב' השופט ברנזון: "הבא לבית משפט של יושר חייב לבוא בידים נקיות .התנהגותו בעניין המשמש נשוא הדיון צריכה להיות ללא דופי ,מעשיו ללא רבב ,ועמדתו כלפי בית המשפט הוגנת וישרה .העלמת עובדות חשובות בבקשה ,או הסתרת האמת במתן עדות בבית המשפט ,עלולים להיות בעוכרי המבקש". ראו: ע"א 121/65נחמד נ' ביג'יו ,פד"י יט)) 581 ,578 (2מול האות ז' ומול האות א' בעמוד ,(582 ההדגשה הוספה. כמו כן יפים לענין זה דבריו של ד"ר א .וינוגרד בספרו צווי מניעה ,(1993) ,בעמ' :199 "התצהיר יכיל את כל העובדות הרלבנטיות ,העלמת עובדות חשובות עלולה להיחשב כהתנהגות שלא בתם לב ,על כל התוצאות הנובעות מאי נקיון כפיים של התובע". .24 דברים אלה נכונים לגבי כל בעל דין באשר הוא ,והם יפים פי כמה לגבי צד ליחסי עבודה קיבוציים ולבעל דין בבקשת צד בסכסוך קיבוצי ,וקל וחומר לגבי ההסתדרות אשר מחויבת בחובת תום לב מוגברת מכח מעמדה כגוף ציבורי. -9.25 על היותה של ההסתדרות גוף אשר כללי המשפט הציבורי חלים עליו במלואם ,לרבות חובת תום לב מוגברת כבעל דין בהליך משפטי ובמיוחד כצד ליחסי עבודה קיבוציים ולסכסוך קיבוצי ,ראו: ע"א 3414/93און נ' מפעלי בורסת היהלומים ) (1965בע"מ ,פ"ד מט);206 ,196 (3 דב"ע לה 5-1/מרקוביץ -ההסתדרות הכללית ,פד"ע ו ;208-297 ,197 דב"ע נב 4-12/ההסתדרות הכללית ,האיגוד הארצי של קציני ים -צים חברת השיט הישראלית בע"מ ,פד"ע כו ;28-26 ,3 פ' רדאי "ארבעים שנה לדיני העבודה" משפטים יט )תש"ן( .793 ,787 חובת תום הלב ביחסי העבודה הקיבוציים מחייבת את ההסתדרות להתנהגות ראויה והוגנת ,ולא לתכסיסים פסולים .יפים לכך דברי בית המשפט העליון שנאמרו בהקשר של צעדים ארגוניים: "גם למאבק מקצועי יש גבולות מותרים על פי הדין ,היושר וההגינות ,והבועט או מזלזל בהם אין לו אלא להלין על עצמו אם בסופו של דבר הוא ייצא וידיו על ראשו". בג"צ " 566/76אלקו" חרושת אלקטרו-מכנית ישראלית בע"מ נ' בית-הדין הארצי לעבודה ואח', פ"ד לא).209 ,197 (2 .26 וראו גם דברי בית הדין הארצי לעבודה בענין מפעלי ים המלח: " .17זה מביאנו למלים שבפסק הדין שבערעור) (La guerre c'est la guerreאם כי ,אולי בהקשר אחר ובמשמעות אחרת .ביחסי עבודה לא מדובר כלל ב Guerre-במלחמה ,אלא במאבק מיוחד במינו .אך גם למלחמה יש כללים שאותם חייבים לשמור .האמור חל לענייננו בעיקר על הצעדים שבהם נקטה 'ההסתדרות' ,והכוונה היא ל"עיצומים" שהם לעתים מבחינת המפעל, חמורים משביתה מלאה ,אם כי "נוחים" יותר לעובדים... בספר משלי אומר אמנם החכם מכל אדם "כי בתחבולות תעשה לך מלחמה" )משלי ,כד ,ו'( ,אך זאת היא רק עצה ולא מצווה ,ועצה טוב לעתים לדחות .כנגד זה תמצא מצוות הקובעות מותר ואסור במלחמה ,ולענייננו - "כי תקרב אל עיר להילחם עליה וקראת אליה שלום" )דברים כ' י( וכן "אין עושין מלחמה עם אדם בעולם עד שקוראין לו שלום" )רמב"ם ,שופטים הלכות מלכים ,ו' א(. שלא לאמץ את העצה שבספר משלי ,מתחייב גם ממהותם ובאלה המבחן אינו "סובייקטיבי" כטענת פרקליטה של החברה. .18 אמרנו שחובת "תום לב" חלה גם בשלב המאבק ,כי הרי היחסים החוזיים נמשכים אף באותם המקרים שהם מושעים .בעקבות האמור בעניין 'פאגלין' )דב"ע לג 3-39/שמואל שונה ואח' -גרשון פאגלין ובניו בע"מ ,פד"ע ד'(458 , נאמר ,שמעשים החורגים מעבר למאבק הלגיטימי וחובת הFairness- במאבק ,במשמעות המיוחדת במסגרת מאבק תעשייתי ,לא יזכו להגנה". דב"ע מא 4-18/ההסתדרות הכללית של העובדים בארץ ישראל ,מועצת פועלי באר שבע ואח' - מפעלי ים המלח בע"מ ,פד"ע יד .247 ,225 - 10 - .27 ההפרה הבוטה שהפרה ההסתדרות את כל כללי תום הלב בהם מחוייב בעל דין בסכסוך קיבוצי, כמתואר לעיל ,מצדיקה בפני עצמה את סילוקה של בקשת הצד על הסף ,קל וחומר כשמצטרפות אליה יתר טענות הסף שפורטו לעיל. .28 לחילופין ולמען הזהירות בלבד ,למקרה שטענות הסף של המשיבה לא תתקבלנה חרף האמור לעיל ,תטען המשיבה לגופה של הבקשה כדלקמן. מבוא .29 לפני בית הדין הנכבד מונחת בקשת סרק שהוגשה אליו בחוסר תום לב מפגיע על ידי נציגות עובדים העושה ככל שלאל ידה כדי לשבש תהליך מוסכם של פיטורי צמצומים הקבוע בהסכם הקיבוצי המיוחד עליו היא חתומה. .30 נציגות העובדים לא בחלה בשום תרגיל נפסד ובשום תעלול חסר תום-לב על מנת לקעקע את האמור בהסכם הקיבוצי .תחילה ניסתה לקעקע את הליך ההיוועצות שקיימה עימה ההנהלה בשיטות שונות ופסולות .העלתה טענות סרק לגבי נתונים "חסרים" כביכול ,חרף מסמכים ונתונים רבים מאד שנמסרו לה הן בכתב והן בעל-פה; גררה רגליים באופן מכוון ,נקטה בסחבת בתיאום ישיבות ,בדחייתן ובביטולן ,בקיום דיונים ארוכים מאד בהם היא אינה מעלה שום טענה מהותית אלא עסוקה בהתנצחויות ובוויכוחי סרק ,ושיגרה השכם והערב מכתבים שונים ומשונים שבינם לבין הנושאים המהותיים שעל הפרק אין דבר וחצי דבר. .31 לאחר מכן ניהלה נציגות העובדים הליך סרק לפני בית דין נכבד זה ובו העלתה שלל טענות חסרות שחר ,אשר אף אחת מהן לא צלחה וכולן התבררו כסיסמאות נבובות )הכל במסגרת ההליך הקודם( .לאחר מספר דיונים שהתקיימו לפני בית דין נכבד זה ולאחר מספר רב של ישיבות היוועצות נוספות בפיקוחו של בית הדין ,כשהגיעה השעה לשמוע את התיק לגופו ,מיהרה נציגות העובדים וחזרה בה מההליך תוך שהיא מוחקת אותו באופן חד צדדי כדי להימנע מהתוצאה הבלתי נמנעת של דחיית בקשת הסרק המופרכת שלה. .32 בשלב הבא סירבה נציגות העובדים לשתף פעולה במנגנון המוסכם והקבוע בהסכם הקיבוצי לקיום הליך פיטורי צמצומים והתייעלות .נציגות העובדים סרבה לשלוח רשימה נגדית לרשימת המועמדים לפיטורים של ההנהלה ,הורתה לעובדים שלא להתייצב לשימוע ולא התייצבה אליהם בעצמה. .33 במקביל הורתה נציגות העובדים על שביתה מלאה במפעלה של המשיבה ,וזו מתקיימת למעלה משלושה חודשים ,למרות קיומו של סעיף שקט תעשייתי בהסכם הקיבוצי החל גם בנושא של פיטורי צמצומים המוסדרים בו במפורש .הכל תוך גרימת נזק אדיר למפעלה של המשיבה ,חלקו בלתי הפיך ,ותוך השמצת מנהלי החברה בפומבי תחת כל עץ רענן ,לרבות השתלחויות אישיות בוטות ,נקיטה באלימות מילולית ופיזית ,חסימה ברוטאלית ועבריינית של שערי המפעל ושימוש בכל דרך בלתי חוקית שניתן להעלות על הדעת. - 11.34 השלב הבא במסעה הנפסד של נציגות העובדים היה הכרזת "שביתת הזדהות" בדרום הארץ ,אשר בעטיה הוגש הליך משפטי לבית הדין הארצי לעבודה על ידי התאחדות התעשיינים ואיגוד לשכות המסחר )סקכ ,16911-03-15סקכ .(18190-03-15בתוך אותו הליך העזו המבקשים להגיש בקשה למתן צוי מניעה זמניים)!!!( כנגד המשיבה אשר כלל לא היתה צד להליך .בית הדין הארצי לעבודה סרב כמובן לדון בבקשה משוללת סמכות זו ולבסוף הוסכם כי היא תוגש לבית דין נכבד זה תוך שהמשיבה שומרת על מלוא טענותיה וזכויותיה בעניין זה. .35 וכך הגענו עד הלום ,אל הבקשה הנפסדת וחסרת היסוד שהוגשה לבית דין נכבד זה ,אשר היא הצעד האחרון במסע התעתועים והעוועים שתואר לעיל .במקום לקיים את החובות הקבועות בהסכם הקיבוצי ,במקום לכבד הסכמות שהושגו לאחר משא ומתן קיבוצי ואשר במהלכו ניתנו לעובדים תמורות מרחיקות לכת ,במקום כל זאת עושה נציגות העובדים כל תמרון אפשרי כדי להתחמק מקיום ההסכם ,מקיום מחוייבותה ומכיבוד חתימתה .מדובר בהתנהלות חסרת תקדים של בריונות בוטה אשר בית הדין הנכבד יתבקש להגיב עליה בחומרה יתירה ובין השאר להמחיש את הסתייגותו זו באמצעות השתת הוצאות משפט עונשיות בשיעור מרתיע במיוחד ,אשר ימנעו הגשת הליכים מסוג זה בעתיד ואולי -יש לקוות -יעודד את נציגות העובדים לכבד את ההסכמים הקיבוציים עליהם היא חתומה ולא להסתמך על שימוש לרעה בהליכי משפט. העובדות האמיתיות .36 המסכת העובדתית אשר קדמה להליך הקודם ואשר התרחשה במהלכו ,תוארה בהרחבה בכתבי בי-דין שהגישה המשיבה לבית דין נכבד זה במסגרת ההליך הקודם והם מצורפים בזאת לתשובה דנן ומהווים חלק בלתי נפרד ממנה: 36.1 תשובת צד בסכסוך קיבוצי מיום 23.11.2014מצורפת כנספח א'. 36.2 הודעת דיווח מטעם המשיבה בנוגע למגעים שנוהלו בין הצדדים בנושא חתימת נציגות העובדים על כתב התחייבות לסודיות מיום 8.12.2014מצורפת כנספח ב'. 36.3 הודעת דיווח מטעם המשיבה בעניין הליך ההיוועצות מיום 1.1.2015מצורפת כנספח ג'. 36.4 הודעת דיווח נוספת ותגובה לדיווח מטעם המבקשים מיום 20.1.2015מצורפת כנספח ד'. 36.5 תצהיר משלים מיום 27.1.2015שהוגש מטעם המשיבה על ידי מר אהוד ניצן המשמש כמנהל משאבי אנוש בחברת כיל ישראל ,מצורף כנספח ה'. .37 כל הנספחים לכתבי הטענות הנ"ל הוגשו בהליך הקודם במעטפות חתומות לעיני בית הדין הנכבד מחשש לפגיעה חמורה בסודותיה המסחריים של החברה ולחשיפת נתונים קריטיים על מצבה הכלכלי .מסמכים אלה נמצאים בתיק בית הדין בהליך הקודם ובית הדין הנכבד מופנה אליהם. המדובר בעשרות ומאות מסמכים החובקים אלפי דפים ומטעמים אקולוגיים העדיפה המשיבה שלא לעשות מהם עותקים נוספים .ככל שבית הדין יורה על כך יוגשו מסמכים אלה בשנית במעטפות חתומות לעיני בית הדין הנכבד. .38 לשם השלמת התמונה מצורפת בזאת גם בקשת הצד בסכסוך קיבוצי אשר הוגשה בהליך הקודם על ידי המבקשים ,על מנת שבית הדין הנכבד יווכח בדמיון העצום בין אותה בקשה לבקשת הצד שהוגשה בהליך דנן -מצורפת כנספח ו' . - 12 - .39 בקליפת אגוז יאמר כי ,כעולה גם מכתבי הטענות שצורפו כאמור לעיל ,המשיבה נמצאת בהפסדים כבדים של עשרות מיליוני דולר מדי שנה .המשיבה מתנהלת במצב של חוסר התייעלות כרוני .קיים אצלה שיעור גבוה מאד משרות מיותרות .עלויות השכר הן עצומות והן צומחות מדי שנה בשיעור חסר פרופורציה להפסדים המתמשכים .ההוצאות של החברה הן מעל ומעבר למה שהחברה יכולה לספוג. .40 חוסר היעילות של החברה הגיע כבר למימדים גרוטסקיים .לדוגמא ,החברה מפעילה מתקן לשריפת פסולות/שאריות המגיעות מקווי הייצור במפעל ומפיקה מהן ברום גולמי או מימן ברומי ) .(HBrהמתקן ,הקרוי ,(Bromine Recovery Unit)ׁׁ BRUנרכש במלואו על ידי החברה לפני מספר שנים ומופעל כולו באופן אוטומטי .והנה ,חרף האוטומציה הזו מועסקים במתקן 14 מפעילים)!( בשלוש משמרות ,כאשר בכל משמרת מועסקים 3עובדים במשרה מלאה .לשם השוואה ,במפעל אחר של כיל המייצר תרכובות ברום בעיר טרנויזן בהולנד מצוי מתקן זהה והחברה שם מעסיקה 2עובדים בלבד)!( סך הכל ,בחמש משמרות .במהלך כל משמרת מועסק עובד אחד בלבד בחדר הבקרה המקדיש רק מחצית מזמנו למתקן. דוגמא זו ממחישה את הפער העצום בין המצוי לרצוי בכל הנוגע להיקף כח האדם המועסק אצל המשיבה .דוגמאות אלה ניתן למצוא עוד למכביר. .41 מצב המשיבה החמיר מאד בעקבות 90ימי השביתה המתמשכת במפעל המשיבה בנאות חובב. לקוחותיה של המשיבה מאיימים בעזיבתה וחלקם כבר עשו זאת בפועל .המשיבה מתקרבת אל עברי פי פחת. .42 למען הסר ספק :במצב הנוכחי אין כדאיות כלכלית בהמשך הפעלתה של המשיבה .המשיבה זקוקה ,בין השאר ,לתהליך התייעלות דרסטי על מנת להעבירה ממצב של הפסדים מתמשכים למצב של רווח ,והתהליך חייב להתחיל באופן מיידי .כשלב ראשון בתהליך זה נדרשים פיטורי התייעלות וצמצומים עליהם הרחיבה המשיבה בהליך הקודם .ככל שתהליך ההתייעלות לא יצא אל הפועל בקרוב ,לרבות פיטורי הצמצומים כאמור ,האלטרנטיבה היחידה העומדת על הפרק היא סגירת מפעלה של המשיבה ,הפסקתה פעילותה ופיטורי כל עובדיה .אין מדובר בעניין תיאורטי אלא נושא מוחשי העומד על הפרק בימים אלה כאפשרות היחידה שנותרה אם לא תצא תכנית ההתייעלות אל הפרק. .43 "סנונית ראשונה" המבשרת על העתיד העגום המתואר לעיל היא סגירתו של תהליך ייצור ה- DECAבמתקן 730של מפעל המשיבה ,אשר התרחשה השבוע. .44 במתקן 730במפעל המשיבה מיוצרים שלושה מוצרים שהמשיבה מוכרת ללקוחותיה .אחד מהם הוא (Deca bromo diphenyl Oxide) DECAשהוא חומר מעכב בעירה ) .(Fr-1210מזה כ90- יום ,מאז פרצה השביתה במפעל המשיבה ,אין החברה מייצרת ,DECAכמו גם את יתר מוצריה האחרים .החברה נאלצה להודיע ללקוחותיה כי היא חדלה לייצר עקב כח עליון .חלק ניכר מלקוחות החברה ,אשר עד השביתה רכשו ממנה DECAבקביעות עברו לרכוש את החומר מייצרנים אחרים .החברה איבדה את הלקוחות הללו. לנוכח זאת נאלצה החברה להחליט על הפסקת ייצורו של DECAופעילות זו לא תחזור עוד למפעלה של המשיבה .המדובר בנזק בלתי הפיך לחברה. - 13החברה שקלה את האפשרות להשתמש בציוד המיותם שבאמצעותו ייצרה DECAעל מנת לנסות ולהפעיל קו ייצור חדש של מוצר אחר .דא עקא שהשביתה שפרצה במפעל המשיבה ביום 2.2.2015 נעשתה באופן פתאומי ,תוך שהעובדים נוטשים בבת אחת את העבודה באמצע התהליכים שבוצעו במתקנים השונים במפעל .כתוצאה מכך הותירו העובדים מאחוריהם אדמה חרוכה .בין השאר נטשו העובדים את מתקן 730כאשר הצנרת של הריאקטורים המייצרים DECAמלאה בחומר מסוכן .כתוצאה מכך נפגעו באופן בלתי הפיך חלק מהריאקטורים ,אם לא כולם ,משום שלא בוצע תהליך השימור המחוייב במקרה של הפסקת הייצור בריאקטורים והקורוזיה התפשטה בצנרת עד לנקודת אל-חזור .אין זה כלכלי עבור המשיבה להזמין ציוד חדש ו/או לתקן את הציוד הפגום .לפיכך הוחלט על סגירתו הסופית של קו הייצור שבאמצעותו יוצר DECAעד פרוץ השביתה. כפועל יוצא של סגירת ייצור ה DECA-כמתואר לעיל ,צפויים 12העובדים שהועסקו בייצור זה לאבד את מקום עבודתם .המשיבה מצאה אמנם אפשרות העסקה ל 3-מהם באמצעות ניודם, ואולם 9העובדים האחרים יצטרפו לרשימת המועמדים לפיטורי צמצומים. .45 כאמור ,זוהי ה"סנונית הראשונה" המבשרת על העתיד הקשה המצפה למשיבה ,אם לא יחול שינוי מיידי במצבה והיא לא תיכנס לתהליך מיידי של התייעלות ,ובראש ובראשונה -פיטורי צמצומים .כאמור לעיל ,אם לא תופעל התכנית לאלתר תיסגר המשיבה וכל עובדיה יאבדו את פרנסתם .אין מדובר בתסריט דמיוני לצרכי משפט :זוהי המציאות כהוויתה המתדפקת על שעריה של המשיבה כבר בחודשים הקרובים!!! .46 הנהלת החברה מקיימת מפגשים ונסיונות הידברות עם נציגות העובדים משך למעלה משנה וחצי. החברה הציגה לנציגות העובדים את הצורך המיידי בהליכי התייעלות נרחבים בחברה לאור מצבה הכלכלי הקשה .החברה הציגה לנציגות העובדים תוכניות ,הן לטווח הקצר והן לטווח הארוך ,שמטרתן לייעל את תיפקוד החברה ,לאחד פונקציות ,לקצץ במשרות מיותרות ,להקים מטה משותף ויעיל לחברות כיל ועוד .החברה הגישה לנציגות העובדים הצעות לשינויים בהסכמי העבודה באופן שירחיב את הגמישות הניהולית בנושאים כמו ניוד ופיטורים ,על מנת לאפשר את יישומה של תכנית ההתייעלות על ידי ההנהלה .החברה הציגה לנציגות העובדים את כל הנתונים הרלוונטיים לנושאים שהוצגו על ידה ואף מעבר לכך .החברה ניסתה להגיע עם נציגות העובדים לסיכומים בשורה של נושאים ,ובראשם הליכי הפיטורים וההתייעלות שהם צו השעה. כל זאת לשווא. ההנהלה נתקלה בחומה אטומה .נציגות העובדים עסקה אך ורק בדבר אחד :תרגילי השהייה, עיכוב ושיבוש ,בתקווה שהנושא יגווע מעצמו .נציגות העובדים ,בראשות הוועד ,לא חדלה מלעסוק בתימרונים נפסדים כגון דחיית ישיבות וביטולן בתירוצים חסרי שחר; בהעלאת טענות סרק על חוסר בנתונים; בגרירת רגליים ומשיכת הדיונים לנושאים צדדיים ולוויכוחי סרק מבלי להציע הצעות כלשהן .כאשר נאותו סוף סוף נציגי העובדים לדון בהצעות ההנהלה ,וזאת לאחר חודשים ארוכים של השהיות מצד נציגות העובדים ,התברר כי אין להנהלה בר-שיח לקידום תכנית כלשהיא .כל הצעה נפסלה על הסף .ועד העובדים התבצר בעמדה לפיה "אף עובד לא יפוטר" .המשא ומתן הגיע למבוי סתום וכך התרשם גם נשיא בית הדין הארצי לעבודה במסגרת ההליך שקויים לפניו. ניתן לומר בביטחון רב כי אין תקדים כלשהוא במשק הישראלי להתנהלות כה חסרת תום לב, שרירותית ,כוחנית ,ונגועה בשיקולים זרים כמו התנהלותה של נציגות העובדים אצל המשיבה בסכסוך דנן. - 14 - הליך פיטורי הצמצומים וההתייעלות התקיים על פי עקרונות ההסכם הקיבוצי .47 על הצדדים לסכסוך חלים סדרה של הסכמים קיבוציים אשר נחתמו במהלך השנים. .48 ההסכמים הקיבוציים החלים על עובדי החברה לכל סוגיהם )דור א' ,דור המשך ,דור המשך חדש( קובעים הוראה בלשון אחידה בנושא פיטורי צמצומים וזו לשונה: "פיטורי עובד קבוע א .במקרה של צמצום בעבודה ,ארגון מחדש של העבודה ושינויים ,תקבע ההנהלה את מספר העובדים שיש לפטרם לפי סוגיהם. ב .קביעת הרשימה השמית של המפוטרים תעשה בהתייעצות עם ועד העובדים, כשיש להביא בחשבון את צרכי החברה ,ותק העובד ומצבו הסוציאלי .סדרי הפיטורין יהיו בהתאם לתקנון הפיטורין אשר נחתם בין הסתדרות הכללית לבין התאחדות התעשיינים. ג .אם תוך 12חודשים לאחר בצוע הצמצום או הארגון מחדש ,תזדקק החברה לתוספת עובדים ,זכאותו של המפוטר בגלל צמצומים לחזור לתפקידו או לתפקיד מקביל בזכויות מלאות )במידה ולא ממש אותן בעת פיטוריו( ובתנאי שהתפנה תפקיד כזה והמפוטר מתאים לו לדעת ההנהלה". מצורף הפרק הרלוונטי מההסכם הקיבוצי החל על עובדי דור א' בחברה ,נספח ז' לתשובה זו. מהוראות פרק זה אנו למדים כי הנהלת המשיבה היא בעלת הסמכות לקביעה בלעדית של הצורך בקיום פיטורי צמצומים ושל מספר העובדים שיפוטרו ,וזאת הן במקרה של צמצום בעבודה ,הן במקרה של ארגון מחדש והן במקרה של שינויים אחרים .אין מחלוקת כי קביעה זו צריך שתעשה לאחר היוועצות עם נציגות העובדים .היוועצות זו מוצתה במלואה ,מעל ומעבר לכל קריטריון מוכר. .49 על פי הוראות ההסכם הקיבוצי ,לאחר שנקבע מספר המפוטרים נפתח הליך פיטורים בהתאם לפרק הרביעי של ההסכם הקיבוצי הכללי להסדר יחסי עבודה מיום 10.1.1967בין התאחדות התעשיינים לבין ההסתדרות הכללית )מס' רישום ) (1219/1967להלן -תקנון הפיטורים(. ההוראות הרלוונטיות מן הפרק הרביעי הן כדלקמן: "ג. )(1 צמצום בעבודה במפעל כולו או בחלק ממנו ,לרבות צמצום עקב שינויים טכנולוגים או כתוצאה משינויים במערך הייצור ,מהווה סיבה מספקת לפיטורים. )(2 קבעה ההנהלה את הצורך בצמצום העבודה והיקפו ,תגיש רשימת המועמדים לפיטורים לנציגות העובדים ,אשר תשמש כהודעה מוקדמת. - 15 - ד. ה. )(3 שמות המפוטרים ייקבעו בהסכמה הדדית לפי צרכי המפעל, בהתחשב בותקו של העובד במפעל ובמצבו הסוציאלי .כצורכי המפעל יש לראות ,בין היתר ,את העבודות המצריכות לימוד והתמחות תקופה מסוימת ואפשרות התאמתו של העובד לתפקידים במפעל ולמהלך תקין של הייצור. )(1 עם הגשת רשימת המועמדים לפיטורים לנציגות העובדים ,תמסור הנהלת המפעל בו ביום הודעה אישית לכל אחד מהעובדים הכלולים ברשימה זו )ראה טופס א' המופיע כנספח להסכם זה(. )(2 נציגות העובדים רשאית להמציא להנהלת המפעל ,תוך 48שעות לאחר קבלת רשימת המועמדים לפיטורים ,את השגותיה על שמות המפוטרים הכלולים בהודעת ההנהלה או חלק מהם; במקרה כזה תציין נציגות העובדים את שמותיהם של העובדים אשר לדעתה אין לפטרם ותציע שמות של אחרים במקומם. )(3 עם קבלת השגת נציגות העובדים ,תמסור הנהלת המפעל הודעת פיטורים אישית לעובדים שהוצעו לפיטורים ע"י נציגות העובדים כמוגדר בסעיף דלעיל )ראה טופס ב' המופיע כנספח להסכם זה(. )(1 חילוקי הדעות שבין ההנהלה לבין נציגות העובדים בדבר שמות המפוטרים האמורים ,לרבות אלה שיועלו תוך כדי הדיונים ביניהם, יובאו לדיון תוך 9ימים מיום מתן הודעת הפיטורים ע"י ההנהלה. במידה ולא יגיעו לידי הסכם תוך פרק זמן זה ,יועברו חילוקי הדעות שביניהם לפי דרישת כל צד ,מיד עם תום 9הימים האמורים ,לדיון והחלטת הוועדה הפריטטית או בוררות ,הכל לפי העניין. הועלו ע"י נציגות העובדים ,תוך כדי הדיונים ,שמות מועמדים אחרים לפטורים במקום אלה האמורים בסעיפים ד) (1ו-ד)- (2 תמסור להם ההנהלה ביום שהועלו כנ"ל ,הודעת פיטורים אישית לפי טופס ב' .אורך הזמן של הודעה כזאת יהיה מיום מתן ההודעה ועד התאריך הנקוב בטפסים ב' שנשלחו לעובדים אחרים עפ"י סעיף ד)(3 ויראו אותה כלא נוגדת הוראת סעיף ב' של פרק זה. )(2 לא הגיעה הוועדה הפריטטית לידי החלטה בחילוקי הדעות תוך 3 ימים מיום שהועברו להחלטתה -על הוועדה לתת החלטת ביניים, תוך המועד הנזכר ,שתקבע ,מי מבין העובדים האמורים -עבודתם תופסק באורח זמני -מתום ההודעה המוקדמת ועד למתן פסק בוררים. )(3 לא הגיעה הוועדה הפריטטית לידי החלטת ביניים כאמור -יועברו חילוקי הדעות מיד לבוררות .הבוררות תתבקש להחליט תוך 3ימים או להוציא החלטת ביניים בדבר הפסקה זמנית כאמור ,תוך אותו פרק זמן ,כדי לאפשר צמצום העבודה במסגרת הזמן שנקבע בהודעה המוקדמת. - 16 - )(4 מוסכם בין הצדדים לשתף פעולה ולהקל על הוועדה הפריטטית או הבוררות את קבלת החלטת הביניים במועד ועוד הוסכם ביניהם כי אין לראות בהחלטת הביניים תקדים ביחס לפסק הסופי. )(5 הצדדים המעורבים בחילוקי הדעות יעשו כל מאמץ כדי שגם פסק הבוררין ינתן תוך תקופת ההודעה המוקדמת. ו. עובד שפוטר או עזב את המפעל ,זכאי לקבל תעודה מתאימה בדבר תקופת עבודתו במפעל. ז. עובדים שפוטרו מפאת צמצום בעבודה ,שמורה להם הזכות לחזור לעבודה תוך תקופה שנקבעה בהסכם החל על אותו מפעל ,במקרה שלמפעל יהיה צורך בעובדים ,בזכויות מלאות ,להוציא הזכות לפיצויי פיטורים בעד העבר ,באם שולמו להם". העתק מהפרק הרביעי של ההסכם הכללי מצורף כנספח ח' לתשובה זו. .50 בהתאם להוראות ההסכם הקיבוצי ,ונוכח החלטת החברה כי קיים צורך בצמצום כוח אדם, ולאחר היוועצות רבת חודשים עם נציגות העובדים ,גיבשה החברה את רשימת המפוטרים. .51 ביום 16.11.2014נשלחה אל נציגות העובדים הודעת החברה בדבר רשימת המועמדים לפיטורים במסגרת תכנית ההתייעלות .במקביל נשלחה אל כל אחד מן העובדים המצויים ברשימה הודעה על כך בנוסח הקבוע בתקנון הפיטורים .במכתב לנציגות העובדים הובהר כי ככל שיש בידי נציגות העובדים השגות באשר לרשימת העובדים ,עליה להציג השגות אלו בתוך פרק זמן של 48שעות מקבלת רשימת המועמדים לפיטורים כפי שקובע תקנון הפיטורים .כן נמסר לנציגות העובדים כי במקרה כזה עליה לציין את שמותיהם של העובדים אשר לדעתה אין לפטרם ולהציע שמות של אחרים במקומם) .ראו נספח מב' 1לבקשת הצד בהליך הקודם( הכל על פי הוראות תקנון הפיטורים ככתבן וכלשונן. .52 באותו היום נשלחה תגובתה של נציגות העובדים .בתגובה זו טענה נציגות העובדים כי אין מדובר בפיטורים המבוססים על צורך כלכלי אמיתי וכי טרם מוצתה ההידברות בין הצדדים .נציגות העובדים לא הציגה עמדתה ביחס לרשימת המפוטרים שהוצגה בפניה )ראו נספח מב' 2לבקשת הצד בהליך הקודם(. .53 במענה למכתב של נציגות העובדים ,נשלח ביום 16.11.2014מכתב נוסף מטעם הנהלת החברה הדוחה את טענות הנציגות .הנהלת החברה שבה והבהירה כי ככל שנציגות העובדים תחליט שלא לעשות שימוש בזכותה להציג השגותיה בנוגע לרשימת העובדים ,תראה בכך החברה ויתור על זכות זו ותפעל בהתאם לזכויותיה כקבוע בהסכם הקיבוצי )ראו נספח מב' 3לבקשת הצד בהליך הקודם(. .54 בהעדר השגות נציגות העובדים כמתואר לעיל ,ובחלוף 48שעות ממשלוח מכתבה של החברה בעניין רשימת המועמדים לפיטורים ,שלחה המשיבה מכתב נוסף לנציגות העובדים .במכתב זה מסרה הנהלת החברה כי בחלוף 48שעות כאמור ,ובהעדר השגות של הנציגות ,מוצה הליך פיטורי הצמצום בהשתתפות נציגות העובדים והוא ימשיך מעתה ויתנהל מול העובדים באופן אישי. - 17.55 ביום 19.11.2014שיגרה המשיבה הזמנות לשימוע למספר עובדים לאור כוונת פיטורי הצמצומים. השימועים נקבעו ליום .26.11.2014 ההליך הקודם .56 בשעות הבוקר של יום 18.11.2014הוגשה לבית דין נכבד זה בקשת הצד בהליך הקודם. .57 במסגרת בקשת הצד בהליך הקודם עתרה נציגות העובדים למשיכת מכתבי הזימונים לשימוע שנשלחו לעובדים .כמו כן ובמרכז בקשת הצד הנ"ל עתרה נציגות העובדים לקבלת צו הצהרתי לפיו החברה לא השלימה את חובת ההיוועצות המוטלת עליה .כן ביקשה נציגות העובדים לקבל לידיה מידע רלוונטי נוסף הנוגע למצבה הפיננסי של החברה ותכנית ההתייעלות המחייבת לשיטת החברה פיטורי התייעלות. .58 ביום 23.11.2015הוגשה תגובתה של המשיבה לבקשת הצד בהליך הקודם .בתגובתה פירטה המשיבה בהרחבה את העובדות המהוות את הרקע לסכסוך לרבות בנוגע למצבה הפיננסי של החברה .כן השיבה החברה בהרחבה לעניין טענות המבקשים בנוגע לשכר הבכירים בחברה ולמיזם המשותף שנקשר עם חברת אלבמרל .במרכז תגובתה הציגה החברה בהרחבה את הליך ההידברות שהתקיים עם נציגות העובדים משך חודשים ארוכים ,הליך הידברות שכלל עשרות ישיבות היוועצות ,חומר רב שהועבר לעיון נציגות העובדים וניסיונות אין ספור להציג בפני נציגות העובדים את ההכרח לקיים הליך התייעלות דחוף ומקיף. .59 המשיבה הציגה את המסגרת ההסכמית המחייבת והצביעה על כך כי מהלך ההתייעלות ומשלוח מכתבי הזימון לשימוע נערכו כולם על פי הוראות ההסכמים המחייבים את הצדדים מבלי לסטות מהם במאום. בית הדין הנכבד מופנה בעניין זה לתגובת המשיבה ,נספח א' לתגובה זו. .60 ביום 24.11.2014התקיים דיון בהליך הקודם בפני בית הדין האזורי בבאר שבע )כבוד השופטת אנגלברג שהם( .במהלך הדיון שבו המבקשים וטענו את טענת הסרק כאילו לא קיבלו לידיהם את מלוא החומר הנדרש להם לשם בחינת מצבה הפיננסי של המשיבה ,וכי הליך ההיוועצות נגדע מבלי שמוצה. .61 בסיומו של הדיון הגיעו הצדדים להסכמות הבאות: 61.1 בתוך 10ימים יפגשו באי כוח הצדדים על מנת לגבש כתב התחייבות על סודיות עליו יחתמו כל מי שהיה מעורב במשא ומתן מצד העובדים .לאחר החתימה על כתב ההתחייבות תעביר ההנהלה מידע ונתונים שיתבקשו על ידי נציגות העובדים. 61.2 מכתבי הזימון לשימוע שהוצאו לעובדים וכן מכתבי ההנהלה שנשלחו לנציגות העובדים בעניין המועמדים לפיטורים יבוטלו. 61.3 במשך חודש ימים מיום חתימת כתב ההתחייבות לסודיות יפגשו הצדדים באופן אינטנסיבי על מנת ללבן את הנושאים שעל הפרק. - 18 - 61.4 הוסכם כי באי כוח נציגות העובדים יעבירו לידי באי כוח המשיבה רשימת שאלות הנוגעת ל"עסקת אלבמרל" והמשיבה תעביר את תשובותיה בעניין זה לאחר מכן. 61.5 כן הוסכם כי במהלך התקופה שבה יתקיימו המגעים בין הצדדים לא יקיימו עובדי החברה צעדים ארגוניים או שיבושים מכל סוג שהוא. לנוחיות בית הדין רצ"ב לתגובה זו פרוטוקול הדיון מיום 24.11.2014שהתקיים בפני בית הדין הנכבד בהליך הקודם ,כנספח ט'. .62 במהלך כשבועיים ימים מאז הדיון שהתקיים בהליך הקודם כאמור לעיל ,ולאחר שהועבר נוסח כתב התחייבות לעיונה של נציגות העובדים ,לא חדלה נציגות העובדים להעביר אין ספור תיקונים והערות לכתב ההתחייבות ,לחזור בה מסיכומים ,להציב דרישות חדשות ,להסיר דרישות ולהחליפן באחרות. .63 הנהלת המשיבה ,במטרה לקדם את העניין ולהגיע ככל האפשר לסיכומים במקום לעימותים עם נציגות העובדים ,הלכה כל העת לקראתה ,קיבלה את רוב הערותיה ,התפשרה שוב ושוב בנושאים השונים שהועלו ,כך שלא היה כבר דמיון בין נוסח כתב ההתחייבות שנמסר לנציגות העובדים לנוסח שהוחזר על ידי נציגות העובדים ושונה לבלי הכר על ידה. .64 לאחר שנדמה היה כי הצדדים הגיעו לבסוף להסכמה בדבר נוסח כתב ההתחייבות טרפה נציגות העובדים שוב את הקלפים בעת שהציבה את התנאי לפיו רק פרופסור זליכה ,היועץ לוועד העובדים ,יחתום על כתב הסודיות .זאת ,בניגוד -שלא לומר תוך ביזוי -החלטת בית הדין מיום 24.11.2014שנתנה תוקף להסכמת הצדדים ,ולפיה כל מי שיהיה מעורב במשא ומתן מצד העובדים יחתום על כתב ההתחייבות לסודיות. בנוסף דרשה נציגות העובדים כי כל מידע שהגיע לידי נציגות העובדים בעבר ,קרי טרם חתימת כתב ההתחייבות ,לרבות מידע סודי ,לא יהיה כפוף לכתב ההתחייבות ,ובהעדר מגבלה אחרת ניתן יהיה לעשות בו מידע פומבי ולהפר את חובת הסודיות בריש גלי .וזאת ללא קשר לאופן בו הגיע המידע לרשות נציגות העובדים! משהגיעו הדברים לכלל מבוי סתום ,ובלית ברירה הגישה המשיבה ביום 8.12.2014הודעת דיווח לבית הדין הנכבד בדבר המגעים שהתקיימו בין הצדדים בנושא כתב ההתחייבות לסודיות )ראו נספח ב' לתגובה זו(. רק לאחר משא ומתן ארוך ומייגע נאותה לבסוף נציגות העובדים לחתום על נוסח כתב ההתחייבות .אך בכך לא הסתיימה הפרשה שכן בד בבד עם השגת ההסכמות באשר לחתימת נציגי ועד העובדים על כתב ההתחייבות הודיע היועץ הכלכלי של נציגות העובדים ,פרופ' )רו"ח( זליכה כי הוא יאות לחתום על כתב ההתחייבות רק בשם החברה שבבעלותו אך לא באופן אישי! המשיבה הבהירה כי לא תהא מוכנה להעביר חומר סודי לפרופ' זליכה כל עוד לא תינתן מטעמו התחייבות אישית .משכך ,ובהעדר התחייבות אישית של פרופ' זליכה לא הועברו לעיונו נתונים סודיים של החברה והוא לא הורשה להשתתף בישיבות ההיוועצות. - 19.65 כאמור ,במהלך הדיון שהתקיים בפני בית דין נכבד זה בהליך הקודם הוסכם כי הצדדים יערכו משא ומתן אינטנסיבי במשך חודש ימים .אלא שגם הפעם בחרה נציגות העובדים לגרור רגליים, תוך גילוי חוסר גמישות מרחיק לכת ותוך הערמת קשיים מכוונים ,והכל על מנת למנוע קידומה של ההיוועצות בין הצדדים .מסכת האירועים האמורה מתוארת בהרחבה בדיווח שהוגש מטעם המשיבה ביום ,1.1.2015נספח ג' לתגובה זו. .66 ביום 7.1.2015התקיים דיון נוסף בפני בית הדין האזורי בבאר שבע .בסיומו של הדיון הוסכם על הצדדים כי הנהלת החברה תעביר לידי נציגות העובדים רשימה אשר תפרט את תפקידי העובדים המועמדים לפיטורים וכן את רשימת 130העובדים שבכוונת החברה לסיים את העסקתם במהלך השנתיים -שלוש הבאות .כמו כן הוסכם כי נציגות העובדים תעביר את עמדתה ביחס לרשימת 130העובדים .כן הוסכם כי הנהלת החברה תמסור את תגובתה המפורטת להצעת נציגות העובדים בדבר תהליך ההתייעלות וכי הצדדים יקיימו משא ומתן אינטנסיבי אשר יכלול שלוש פגישות שבועיות לפחות בהיקף של שש שעות כל אחת .הוסכם כי הישיבות לא יופסקו טרם סיום ההיקף שנקבע ,אלא בהסכמת הצדדים ובמקרים חריגים בלבד. .67 כן הוסכם כי היה והצדדים לא יגיעו להסכמות יתקיים דיון בתיק ביום .28.1.2015דהיינו בית הדין הנכבד קבע תאריך יעד שאם עד אליו לא יושגו הסכמות הוא יקיים דיון ויתן הכרעתו בסכסוך המשפטי שבין הצדדים. לנוחות בית הדין מצורף פרוטוקול הדיון מיום 7.1.2015מסומן כנספח י'. .68 במהלך חודש ינואר 2015נהגה הנהלת החברה בהתאם להסכמות שבין הצדדים וקיימה את היקף ההיוועצות שנדרש מדי שבוע .יחד עם זאת ולמרבה הצער ,במהלך ישיבות ההיוועצות הרבות שהתקיימו לא הציגה נציגות העובדים חלופות של ממש לתכנית ההתייעלות ולא ניתנה על ידה התייחסות ממשית להפסדי החברה .למרות האמור ,וחרף העובדה כי נציגות העובדים הציגה נתונים שגויים והצעות בלתי רלבנטיות )לרבות ובין היתר הצעה לפטר עובדים בכירים תחת עובדים זוטרים ,הצעה לצמצם כוח אדם שאינו מועסק עוד בחברה וכיו"ב( פרשה הנהלת החברה את עמדתה ביחס להצעות נציגות העובדים במהלך למעלה משתי ישיבות שהתקיימו בין הצדדים ונתנה את התייחסותה המפורטת בעניין זה .נציגות העובדים נמנעה מלהעביר לידי הנהלת החברה את התייחסותה בנוגע לתכנית ההתייעלות ארוכת הטווח ,בניגוד להתחייבותה בפני בית הדין, ולאחר שנדרשה לעשות כן ביקשה לקבל ארכה נוספת להכנת תגובתה ,תוך נקיטה חוזרת ונשנית בטקטיקה של משיכת זמן מיותרת. .69 ביום 20.1.2015הגישה נציגות העובדים הודעת דיווח מטעמה בה טענה טענות שונות בדבר קליטה לכאורה של עובדים חדשים ועובדי קבלני כוח אדם ,תוך שצירפה להודעתה רשימת שמות של עובדים אשר לכאורה נקלטו בחברה חרף תכנית ההתייעלות. .70 ביום 20.1.2015הגישה החברה הודעת דיווח מטעמה ותגובה להודעת הדיווח שהוגשה מטעם נציגות העובדים .בתגובה זו פרשה החברה את עמדתה ביחס להתנהלות נציגות העובדים במהלך התקופה שבה הוסכם על קיומו של משא ומתן תוך שנתנה מענה סדור לטענות נציגות העובדים בדבר קליטת עובדים חדשים לכאורה .כך למשל הבהירה החברה כי חלק ארי מרשימת העובדים שהוצגה על ידי נציגות העובדים מתייחסת לסטודנטים אשר מועסקים על ידי החברה במסגרת פרויקט ייחודי הנוגע לתכנית ההרמוניזציה ,ולצורך המשך תפעול הפרויקט הוחלט על שינוי מעמדם לסטטוס של עובדים זמניים המועסקים לפרק זמן קצוב בן שנה אחת .כן הובהר כי הרשימה מונה שמות של עובדים אשר נקלטו לצורך החלפת עובדות השוהות בחופשת לידה וברי כי אין מדובר בעובדים חדשים. - 20בית הדין הנכבד מופנה בעניין זה להודעת הדיווח מטעם המשיבה מיום ,20.1.2015נספח ד' לתגובה. .71 ביום 27.1.2015הגישה החברה תצהיר משלים שניתן על ידי מר אהוד ניצן ,המשמש כאמור כמנהל משאבי אנוש בחברת כיל ישראל )נספח ה' לתשובה זו( .בתצהירו פירט מר ניצן בהרחבה את המגעים שנערכו בין הצדדים במהלך החודשיים שחלפו מאז הדיון שהתקיים בפני בית הדין הנכבד ביום .24.11.2014מר ניצן פירט בתצהירו את הליך ההיוועצות שהתקיים עם נציגות העובדים ,וצירף את הפרוטוקולים של ישיבות ההיוועצות שהשתרעו על פני שעות ארוכות והכוללים עשרות עמודים .כן צורף לתצהירו של מר ניצן מסמך בנוגע לרכיבי עלות עבודה ועלויות רווחה של החברה ,דו"ח כספי מבוקר ודיווח מידי בעניין הפרשה לתמלוגים ,וכן טבלאות נתונים כספיים של החברה ונתונים הנוגעים למגזר כיל מוצרים תעשייתיים )כאמור ,מסמכים סודיים אלה מצויים בתיק בית הדין בהליך הקודם( .מר ניצן פירט בתצהירו את התייחסות נציגות העובדים לתכנית ההתייעלות ומענה החברה בעניין זה. .72 ביום ,27.1.2015יממה אחת בלבד )!( טרם מועד הדיון שנקבע בבקשה הראשונה )ליום (28.1.2015הגישה נציגות העובדים בקשה למחיקת ההליך)!( ובה -בין השאר -הודיעה בהאי לישנא: " .10בבקשת הצד שבכותרת התבקש בית-הדין הנכבד ליתן סעדים זמניים וקבועים ,כמפורט בפרק ו' לבקשה. .11 עיקרם של הסעדים המבוקשים נגע לביטול מכתבי פיטורים ששלחה הנהלת החברה ל 144-עובדים מאורגנים; ולמתן הוראה להנהלת החברה לשוב לשולחן המשא ומתן ולהעביר נתונים שהתבקשו על ידי נציגות העובדים לצורך קיומו של המשא ומתן. .12 על פני הדברים נראה ,כי נכון לעת הזו ,ובעקבות התערבותו של בית- הדין הנכבד ,הסעדים שהתבקשו לעניין מכתבי הפיטורים ומסירת החומר הנדרש למועצת העובדים ,התייתרו". הודעה זו נתמכה בתצהירו של יו"ר ועד העובדים ,מר אבנר בן סניור. העתק בקשת נציגות העובדים מיום 27.1.2015צורפה כנספח מב 6/לבקשת הצד בהליך דנן. .73 ביום 28.1.2015ניתן פסק דינו של בית הדין הנכבד בבקשה הראשונה ,על פיו -לבקשת המבקשים נמחקה הבקשה.פסק הדין מיום 28.1.2015צורף כנספח מב 6/לבקשת הצד בהליך דנן. הליך הפיטורים לאחר פסק הדין בהליך הקודם והשביתה בעקבותיו .74 משנמחק ההליך הקודם ,ומשמוצו הליכי ההיוועצות בין הצדדים )אשר כאמור נערכו משך חודשים ארוכים( נשלח ביום ,29.1.2015בשנית ,מכתב ההנהלה לנציגות העובדים בדבר רשימת המועמדים לפיטורים .כן נשלחו מכתבים אישיים לעובדים הרלבנטיים בדבר הכללתם ברשימה. - 21.75 ביום 2.2.2015הופסקה על ידי נציגות העובדים כלל הפעילות במתקני החברה המבוצעת על ידי עובדי ההסכם הקיבוצי והחלה שביתה כללית הנמשכת עד עתה. .76 משנציגות העובדים נמנעה מלמסור לידי הנהלת החברה רשימה נגדית ובה שמות חלופיים, שלחה החברה זימונים לשימוע לעובדים אשר שמם נמנה ברשימת המועמדים לפיטורים .המכתב הראשון נשלח ביום 2.2.2015ומדי יום נשלחו מכתבים למספר עובדים נוספים .בסך הכל נשלחו, כאמור לעיל 108 ,מכתבי הזמנה לשימוע. למרבה הצער הורתה נציגות העובדים לעובדים המועמדים לשימוע להימנע מלקבל את מכתבי השימוע לידיהם ולהימנע מלפתוח את דלת ביתם לשליחים אשר הביאו את המכתבים עימם. משכך נאלצה החברה ברוב המקרים להדביק את מכתב הזימון על דלת ביתו של העובד .יודגש כי הליך משלוח מכתבי הזימון לשימוע לווה באופן מקיף על ידי הגורמים הבכירים ביותר בחברה, תוך הקפדה יתרה על מסירת מכתבי הזימון לשימוע ככל שניתן לידי העובדים עצמם .משלא נותרה ברירה נאלצה החברה להדביק במספר מקרים את מכתב הזימון על דלת ביתם של העובדים .יחד עם זאת ובניגוד מוחלט לכזבים הזרועים לאורך הבקשה ,מכתבי הזימון לשימוע לא נמסרו לקטינים ולא הושלכו ברחוב ,והדבר פוקח באופן ישיר וקפדני. .77 בתגובה פרסמה נציגות העובדים הודעה גורפת לכלל העובדים שלא להתייצב לשימועים שנקבעו על ידי הנהלת החברה. .78 משמרביתם של העובדים פעלו על פי עצת הוועד ,ונמנעו מלהופיע לישיבת השימוע אליה זומנו ,לא נותרה בידי החברה הברירה אלא לקבל החלטה בדבר פיטורי עובדים בהסתמך על החומר שהיה מצוי בפניה ,לרבות לאחר עיון מקיף בתיקו האישי של העובד ,קבלת חוות דעת הממונים עליו, ובחינת תרומתו של העובד ביחס לעובדים אחרים במחלקתו/במתקן בו הוא מועסק .הוראתה הגורפת של נציגות העובדים להימנע מהתייצבות היוותה משכך עצת אחיתופל של ממש. .79 יצוין כי חרף הוראת נציגות העובדים היו מספר לא מבוטל של עובדים אשר עמדו על זכותם לקיום שימוע וחלקם אף נעזרו בעורכי דין לצורך כך .החברה נענתה למספר לא מבוטל של פניות עובדים כאלה ,אשר ביקשו לדחות את הליכי השימוע מפאת מחלה או מפאת אירועים אישיים אחרים .כן אפשרה החברה לעובדים שהיו מעוניינים בכך לעיין בתיקם האישי .אלא שלמרבה הצער ,פרט למספר מקרים ספורים ,חרף בקשות שהוגשו כאמור על ידי מספר עובדים ,נמנעו העובדים מלהתייצב להליכי השימוע או מלהגיע למשרדי החברה על מנת לעיין בתיקם האישי. יצוין כי באחד המקרים ביקש עובד שזומן לשימוע כי אשתו תגיע לשימוע במקומו .לאחר שמיעת טענותיה ועיון במסמכים הרלוונטיים הנוגעים לאותו עובד ,חזרה בה ההנהלה מכוונת הפיטורים לגבי אותו עובד לנוכח הנסיבות המיוחדות שתוארו בשימוע. .80 לאחר מיצוי הליכי השימוע ,משנציגות העובדים הורתה לעובדים להימנע מלהתייצב להליכי השימוע ,ולאחר חודשים ארוכים של היוועצות ממושכת בין הצדדים שלא הניבה הסכמות ,שלחה החברה מכתבי פיטורים לעובדים ששמם נמנה ברשימה ,אשר לא התייצבו לשימוע ,ואשר הנתונים שהיו בפני החברה לא הביאו להחלטה אחרת בעניינם .בסך הכל נשלחו מכתבי פיטורים ל 86-עובדים ,מתוכם 4מכתבים כבר נכנסו לתוקף בטרם הוסכם בבית הדין הארצי לעבודה על הקפאת הליך הפיטורים ,כפי שיפורט להלן .ועד העובדים קיבל העתק מכל אחד ואחד ממכתבי הפיטורים. - 22.81 בהמשך לאמור לעיל חתמו כבר 42עובדים )מתוכם ארבעה שכלל לא היו מועמדים לפיטורים על ידי ההנהלה( על הסכמי פרישה וסיימו את עבודתם בחברה .המדובר בהסכמי פרישה נדיבים במיוחד בעלות אסטרונומית .חבילות הפרישה עליהן סוכם עם העובדים הללו כוללות קיצבה חודשית עד למועד הפרישה בקרן הפנסיה )בסכום ממוצע של כ ₪ 15,000 -לחודש!( ,מענק פרישה המגיע לסכומים עד מאות אלפי ש"ח ,ושמירת זכויות עד גיל הפרישה .עלות החבילה לעובד עומדת על סכום ממוצע של 1.5מיליון ש"ח! .82 במהלך חודשי השביתה ,המשיכה נציגות העובדים להטיל רפש בהנהלת החברה .כך למשל קראה נציגות העובדים לעובדים שהיו מעוניינים לפרוש בפרישה מוקדמת לבחון את צעדיהם ,תוך העלאת האשמות לפיהן הנהלת החברה מפעילה לכאורה "לחץ ואיומים" על עובדים אלו וכי מדובר ב"הצעות מעליבות" .עובדי החברה לא בחלו בהפרעה למהלך החיים הפרטי של מנהלי המשיבה ,הגיעו עד לילדיהם והילכו עליהם אימים ,גידפו את חברי ההנהלה בפרהסיה והדברים הגיעו לשיא עת הניפו במהלך ההפגנות שלטים בגנות המנהלים עד כדי כינויו של אחד המנהלים )סמנכ"ל משאבי אנוש ,מר אהוד ניצן( כ"יודנרט" העובד בשירותו של "גרמני טיפוסי" )הכוונה למר סטפן בורגס ,מנכ"ל כיל(. .83 ביום 8.3.2015הגישה התאחדות התעשיינים בישראל בקשת צד בסכסוך קיבוצי כנגד המבקשת .1הבקשה הוגשה לבית הדין הארצי לעבודה בירושלים )סק"כ .(16911-03-15בבקשה זו עתרה התאחדות התעשיינים להוצאת צווי מניעה כנגד שביתה כללית בדרום הארץ אשר הוכרזה על ידי ההסתדרות הכללית על רקע הסכסוך אצל המשיבה ובחברת מפעלי ים המלח בע"מ .התאחדות התעשיינים טענה כי אין מדובר בסכסוך כלל אזורי אלא בסכסוך נקודתי הנוגע למהלכי ההתייעלות והפיטורים של עובדי קבוצת כיל. להשלמת התמונה יצוין כי ביום 9.3.2015הגישה התאחדות התעשיינים הודעה דחופה ובה ביקשה להורות על מחיקת חלק מן הסעדים שהתבקשו על ידה בנוגע לקיום פיקוח על הידברות הצדדים בסכסוך הנוגע לקבוצת כיל וכן בנוגע לצירוף צדדים חיוניים להליך. - 23.84 ביום 8.3.2015הגישה לשכת המסחר בתל אביב ואגוד לשכות המסחר בקשה דחופה למתן סעדים זמניים במסגרת בקשת צד בסכסוך קיבוצי ,לבית הדין הארצי לעבודה בירושלים )סק"כ .(18190-03-15גם בבקשה זו התבקש בית הדין להורות כי השביתה המתוכננת בדרום הארץ איננה חוקית וכי מדובר בסכסוך עבודה מקומי ,הנוגע לחברות הבת של קבוצת כיל. .85 ביום 9.3.2015הגישה הסתדרות העובדים הכללית החדשה את תגובתה לבקשות האמורות. .86 ביום 9.3.2015התקיים דיון לפני בית הדין הארצי בבקשת לשכת המסחר ובבקשת התאחדות התעשיינים .בסיומו של הדיון הורה בית הדין הארצי )כבוד הנשיא יגאל פליטמן( כי כיל תצורף כמשיב לסכסוך הקיבוצי הכללי ותגיש עמדתה הן ביחס לשביתה במפעליה והן באשר להכרזת ההסתדרות על סכסוך עבודה כללי .כן נקבע דיון בתיק ליום .11.3.2015 .87 ביום 10.3.2015הגישה כיל את עמדתה לבית הדין הארצי .בהודעה זו הבהירה כיל כי עובדי חברת תרכובות ברום ועובדי מפעלי ים המלח שובתים מזה כחודשיים .כן מסרה כיל כי נציגויות העובדים בחברות אלו בחרו לעתור לבית הדין לעבודה אך משכו את עתירותיהם ביוזמתן בניסיון לבטל את הליכי הפיטורים החוקיים בהן נקטו .כיל הבהירה בעמדתה כי בכל הכבוד הראוי אין מקום כי בית הדין הארצי לעבודה יתערב בסכסוך ,המתנהל למעלה משנה ואשר כאמור הגיע כבר לפתחו של בית הדין האזורי לעבודה בבאר שבע ,ונמחק ביוזמת נציגויות העובדים. העתק מעמדתה של כיל מצורף כנספח יא' לתשובה זו. .88 ביום 11.3.2015הגישה ההסתדרות את תגובתה לעמדת כיל ובמקביל ביקשה צווי מניעה זמניים כנגד הפיטורים מושא הליך זה אצל המשיבה ובחברת מפעלי ים המלח בע"מ .נזכיר כי כאמור, נציגויות העובדים מחקו את בקשותיהם שהוגשו לבית הדין האזורי לעבודה בבאר שבע בעניין הליכי ההתייעלות בחברות האמורות ,ונהגו עתה במעין "מסלול עוקף" להעלאת טענותיהם בשנית ,וכל זאת בהעדר סמכות ובחוסר תום לב. .89 ביום 11.3.2015התקיים דיון בבקשות לשכת המסחר והתאחדות התעשיינים לפני בית הדין הארצי לעבודה .בסיועו של בית הדין הגיעו הצדדים להסכמות לפיהן ינוהל משא ומתן אינטנסיבי בין הצדדים ללא תנאים מוקדמים .כן הוסכם כי תהליך הפיטורים יוקפא במהלך המשא ומתן, לרבות באשר ל 4-עובדים שקיבלו מכתבי פיטורים אשר נכנסו לתוקף עוד קודם לדיון .עוד סוכם כי כל צד יוכל להודיע על החלטתו לסיים את המו"מ בהודעה בת 48שעות .התיק נקבע לתזכורת כשבועיים ימים לאחר מכן. .90 במהלך התקופה שממועד הדיון שהתקיים כאמור ביום 11.3.2015ועד לסופו של חודש מרץ 2015 התקיימו בין הצדדים מגעים אינטנסיביים בניסיון להגיע להסכמות .הנהלת החברה ניסתה בכל דרך אפשרית להגיע להסכמות עם נציגות העובדים ,שיפרה את ההצעות הכספיות לעובדים שיסיימו את עבודתם ,הפחיתה באופן משמעותי את מספר המועמדים לפיטורים ועוד ועוד .גם הפעם הכל היה לריק .נציגות העובדים התבצרה בעמדתה לפיה "לא יפוטר אף עובד" .הדרישה האולטימטיבית היתה שכל עובד שיסיים את עבודתו יעשה זאת ב"פרישה בהסכמה" ,קרי - לשיטתה של נציגות העובדים -גם עובד בן 35יקבל פנסיה מוקדמת משך למעלה מ 30-שנה ובלבד שלא יפוטר בתוך קבלת פיצויי פיטורים )מוגדלים(. .91 ביום 12.4.2015הודיעה נציגות העובדים לבית הדין הארצי לעבודה כי "הצדדים מצויים במבוי סתום וכי לא יהיה מנוס מלבקש את התערבותו של בית הדין הנכבד" .העתק מהודעת ההסתדרות מצורפת כנספח יב' לתשובה זו. - 24.92 ביום 14.4.2015הודיעה נציגות העובדים כי בין הצדדים לא הושגו הסכמות וכי בית הדין מתבקש לקבוע את התיק לתזכורת .העתק מהודעת ההסתדרות מצורפת כנספח יג' לתשובה זו. .93 ביום 14.4.2015הודיעה כיל כי היא מאשרת את דיווחה של נציגות העובדים לפיה לא הושגו הסכמות וכי המשא ומתן הגיע למבוי סתום .כיל הבהירה כי בין הצדדים נערכו מספר לא מבוטל של ישיבות ,אך למרבה הצער נציגות העובדים לא זזה מתנאיה הקודמים לפיהם "אף עובד לא יפוטר" .משכך ומשזו היתה עמדתה של נציגות העובדים לא הושגה התקדמות כלשהי .כיל הביעה נכונותה לדחות את הודעתה על ביטול ההסכמות עד לאחר דיון תזכורת בתיק ,ובהנחה שדיון כזה יתקיים לאלתר .העתק מהודעתה של כיל מצורפת כנספח יד' לתשובה זו. .94 ביום 14.4.2015קבע בית הדין הארצי לעבודה דיון בתיקים האמורים וזאת ליום .26.4.2015 .95 ביום 15.4.2015ובהמשך להודעתה מיום 14.4.2015הודיעה כיל כי בנסיבות שנוצרו היא מודיעה על ביטול ההסכמות שהושגו בין הצדדים ביום 11.3.2015וכי הביטול יכנס לתוקפו בתוך 48 שעות .העתק מהודעתה של כיל מצורפת כנספח טו' לתשובה זו. .96 בהמשך להחלטת בית הדין הארצי לעבודה מיום ,15.4.2015לפיה על כיל להודיע האם תהא מוכנה להשהות את הודעתה על ביטול ההסכמות עד לאחר דיון התזכורת הודיעה כיל ביום 16.4.2015כי בנסיבות שנוצרו ולאור הצטברות הנסיבות הקשות בשטח ,לרבות התמשכות השביתות בשתי החברות הבנות ,אין מנוס מלחדש את הליך ההתייעלות במקום בו הופסק .יחד עם זאת הודיעה כיל כי תסכים להארכת ההסכמות ככל שתקבע ישיבת תזכורת דחופה .העתק מהודעתה של כיל מצורפת כנספח טז' לתשובה זו. כתוצאה מכך הורה כב' הנשיא פליטמן על הקדמת ישיבת התזכורת ליום .20.4.2015 .97 ביום 15.4.2015הגישה נציגות העובדים לבית הדין הארצי לעבודה בקשה לקיום דיון דחוף בבקשתה למניעת הפיטורים בכיל ובקשה למניעת הפיטורים עד לקיום הדיון .במסגרת בקשה זו שבה נציגות העובדים והעלתה את מירב הטענות שהועלו כבר על ידה בראשית הדרך ,במסגרת ההליך הקודם ,אשר כאמור נמחק על ידה וביוזמתה! הגדילה נציגות העובדים וצירפה לבקשתה האמורה חוות דעת מטעם פרופ' )רו"ח( ירון זליכה ומטעם עמי כהן -בנוגע למצבם הכלכלי לכאורה של המשיבה בתיק זה ושל חברת מפעלי ים המלח .חוות דעתו הנ"ל של פרופ' זליכה היא זו שהוגשה גם בבקשת הצד דנן. .98 ביום 20.4.2015התקיים דיון תזכורת לפני נשיא בית הדין הארצי לעבודה .כב' הנשיא פליטמן ניהל פגישות עם הצדדים ,תחילה ביחד ולאחר מכן עם כל אחד בנפרד .לאחר מספר שעות של דיונים התברר כי אכן הצדדים מצויים במבוי סתום. בסיומו של הדיון ולאחר בירור עמדות הצדדים ניתן פסק דינו של בית הדין אשר אימץ את הסכמת הצדדים כי הדרך הנאותה לקידום פתרון הסכסוך תהא בהפנייתו לאפיק משפטי בדבר בירור נפקות הליך הפיטורים והפיטורים עצמם במשיבה ובחברת מפעלי ים המלח בע"מ .משכך הוסכם כי עד ליום 28.4.2015יוגשו לבית דין נכבד זה תביעות בנוגע לבטלות הפיטורים וכי כיל תצורף כצד נדרש לשתי התביעות הללו. .99 ביום 29.4.2015הגישה נציגות העובדים את בקשת הצד דנן. - 25 - התייחסות משלימה לטענות המבקשים בבקשת הצד לעניין טענות המבקשים לפיהן צעדי ההתייעלות יביאו להטלת עומס בלתי סביר על העובדים הנותרים ולסכנות במישור הבטיחותי והאקולוגי .100טענות אלה של המבקשים מלמדות )ביחד עם טענות אחרות המועלות בבקשה( עד כמה התבלבלו היוצרות לנציגות העובדים כך שהיא אינה מבחינה עוד בגבולות תפקידה וסמכותה ,והיא רואה את עצמה כמי שמנהלת בעצמה את המפעל .בלבול זה מאפיין את התנהלותה של נציגות העובדים לכל אורך הדרך ,כאשר היא מוצאת לנכון לקבוע קביעות ביחס לקבלת החלטות כלכליות הנוגעות לניהול המפעל ,לקבוע קביעות ביחס להחלטות הנוגעות להתייעלות במפעל ,לבטיחות המפעל, לנושא האקולוגי וכיוצא בזה .נדמה שהמכשול העיקרי בהסדרת הסכסוך הנוכחי נעוץ בבלבול זה בו שרויה נציגות העובדים ,ונראה כי אין מנוס מכך שבית הדין הנכבד יורה לנציגות העובדים לחזור ולעסוק בענייני ייצוג עובדים ולא לחרוג מהסמכויות הנתונות לה. .101בעת גיבושה של תכנית ההתייעלות בחנה החברה באופן מקיף ובעזרת אנשי מקצוע מומחים את התקנים הנדרשים בכל מתקן ומתקן .תקן המינימום במתקנים השונים נקבע לאחר בחינת פעילות המתקן תוך מתן מענה מקיף וסדור הן לטיפול במצבי שגרה והן לטיפול במצבי חירום. יותר מכך -סדרי המשמרות העתידים להתגבש בסיומה של תכנית ההתייעלות יאפשרו העסקת כוח אדם מספק להפעלת המתקנים ,תוך השלטת סדר בסבבי המשמרות ,עניין אשר יביא כשלעצמו להגדלת הבטיחות הנדרשת ,שעה שהעובדים יוכלו לצפות מראש את שעות המשמרת בהן יועסקו ,תוך הפחתת מעברים בלתי צפויים ממשמרת אחת למשנה. .102יודגש כי בחינת נתוני כוח האדם כפי שהם טרם תכנית ההתייעלות מלמדת כי היקף כוח האדם במתקנים גדול מן הנדרש ביחס להיקף העבודה ולעומס האמיתי המוטל על העובדים )ראו לדוגמא את עניין מתקן ה BRU-שתואר לעיל(. כך למשל ,נמצא כי אין צורך עקבי בהעסקת עובדים בשעות נוספות במהלך משמרות הצהריים, הלילה ,ומשמרות סוף השבוע ,כתחליף לעובד הנעדר מעבודתו .התברר כי משמרות אלו מתאפיינות בעומס עבודה נמוך יחסית ,וניתן על כן למלא את מקומו של העובד החסר באמצעות כוח האדם המועסק במשמרת עצמה והמועסק בשעות רגילות .מכאן שטענותיה של נציגות העובדים לפיהן יוטל על עובדי המתקנים עומס עבודה רב שאף יגרום להפרת הוראות חוק שעות עבודה ומנוחה ,הן טענות סרק של ממש. .103בית הדין הנכבד מופנה בהקשר זה לחוות דעתו של ד"ר אמיר פרי ,המומחה בעניינים המתוארים לעיל ,המצורפת כנספח יז' לתשובה זו. לעניין טענות נציגות העובדים לפיה רשימת העובדים המועמדים לפיטורים נועדה לפגוע בעבודה המאורגנת .104בית הדין הנכבד מופנה בעניין זה לפרק העובדתי בתגובתה של החברה לבקשה לסעדים זמניים בהליך הקודם )נספח א' לתגובה זו( .המשיבה תוסיף על כך כדלקמן. .105במהלך ישיבות ההיוועצות הרבות שקוימו בין הצדדים הובהר לנציגות העובדים כי במסגרת תהליך ההתייעלות בוצעו קיצוצים במצבת כוח האדם של העובדים הבלתי מאורגנים ,וכי עלויותיהם של עובדים אלו נלקחות בחשבון במסגרת הצמצומים הנדרשים. - 26 - .106ואמנם ,במסגרת הליך ההתייעלות צומצמו תקנים רבים של עובדים שהועסקו בהסכמים אישיים. חלקם של המנהלים עברו לעבוד עבור חברות אחרות בקבוצת כיל ,ושכרם איננו מושת עוד על המשיבה .מצבת חברי ההנהלה במשיבה צומצמה בארבעה תקנים; מספר מנכ"לים נעזרים במזכירה אחת ומנכ"ל החברה ויתר על סיועו של עוזר אישי ומזכירה .בנוסף ,משרותיהם של חלק ניכר מן המנהלים שיצאו לפרישה מוקדמת במסגרת תהליך ההתייעלות לא אוישו על ידי עובדים חדשים. .107בנוסף ,על רקע בקשת נציגות העובדים הועבר לידיה מידע הנוגע לצמצום עובדי קבלן המועסקים בחצרי החברה .בישיבה שקיימו הצדדים ביום 12.1.2015פורטו שמותיהם ותפקידיהם של 18 עובדים חיצוניים שעבודתם הסתיימה .מכאן שגם הטענה בעניין זה כפי שהיא מופיעה בבקשת הצד היא טענה שהמבקשים מנסים להטעות בה את בית הדין הנכבד ביודעין. .108יצוין כי החלטת החברה שלא למסור לידי נציגות העובדים מידע בנוגע לשמותיהם של מועמדים לפיטורים המועסקים בהסכמים אישיים נבעה בין היתר על רקע החשש מפגיעה בפרטיותם של האחרונים ומחשש כי מידע זה ידלוף לידי אותם מועמדים לפיטורים באופן בלתי מבוקר. .109אין גם כל יסוד לטענה לפיה הועברה לידי נציגות העובדים רשימה שמית בלבד של מועמדים לפיטורים מקרב העובדים המאורגנים .החברה העבירה לידי נציגות העובדים רשימה אשר בה צוינו שמות העובדים המיועדים לפיטורים כמו גם תפקידם הנוכחי בחברה .יודגש כי יו"ר ועד העובדים ,מר אבנר בן סניור ,השליך בהפגנתיות לפח האשפה את הרשימה שנמסרה לו )אשר כללה כאמור הן שמות של מועמדים לפיטורים והן את רשימת התפקידים( ,וחזר על צעד הפגנתי זה במהלך הישיבות בין הצדדים כדי להמחיש את סירובו המוחלט לדון ברשימה כלשהיא. .110יודגש :תהליך קביעת שמות המועמדים לפיטורים נעשה לאחר בדיקה מדוקדקת של צרכי החברה ,תוך בחינת התפקידים הנדרשים לצורך הפעלת מתקניה ברמה אופטימאלית .במסגרת זו נלקחו כמובן בחשבון הדרישות החוקיות המוטלות על החברה לרבות ובמיוחד דרישות הבטיחות. .111רק לאחר קביעת התפקידים והפונקציות הנדרשים כאמור ,ניתן היה לקבוע מהו היקף כוח האדם המתייתר בחברה והרכבו .לאחר קביעה זו ,וכשלב נוסף -נותחו נתוני התרומה של העובדים במתקני החברה השונים ביחס לחבריהם באותה המחלקה או באותו המתקן .שעה שדובר במתקן או במחלקה שהתייתרה לחלוטין הרי שהשוואת התרומה של העובדים השונים היתה ממילא מיותרת .למרבה הצער לא אחת אירע כי תפקידים שהתייתרו לחלוטין בוצעו על ידי עובדים ותיקים אשר לא היה מנוס מלכלול אותם ברשימת המועמדים לפיטורים. .112כמו כן ,ובניגוד מוחלט לטענת נציגות העובדים יובאו העובדות הבאות: במהלך התקופה האחרונה ,סיימה החברה את התקשרותה עם כ 20-עובדים שהועסקו על ידה באמצעות חברות חיצוניות .סיום ההתקשרויות הללו הביא לחיסכון של כ 2-מיליון דולר. בנוסף ,במסגרת תכנית ההתייעלות ,קיצצה המשיבה מעלות תשלומי השכר של עובדים המועסקים בחוזים אישים במידה משמעותית .רק בשנה האחרונה מדובר על ירידה של כ19%- במספר העובדים הבכירים מקבלי שכר במשיבה. - 27בנוסף ,החברה נתנה עדיפות ברורה לקיצוץ בתקני עובדי הקבלן על פני עובדי ההסכם הקיבוצי, בכפוף לפרמטר של העדר פגיעה בתפקוד וביעילות המחלקה/המתקן. זה המקום לציין כי במסגרת הליך ההיוועצות הוצגו בפני המבקשים נתונים מפורשים המצביעים על צמצום מתמשך במצבת הסטודנטים המועסקים בחברה במהלך השנתיים האחרונות. גם טענותיה של נציגות העובדים באשר להכללת "זוגות נשואים העובדים בחברה ...אב ובנו וכיו"ב" ברשימת המועמדים לפיטורים הן טענות דמגוגיות של ממש .אכן ,ברשימת המועמדים לפיטורים הופיע שמם של בני זוג המועסקים בחברה ,אשר אחד מהם משמש כחבר ועד .עבודתם של השניים התייתרה למרבה הצער .כאמור ובניגוד לנטען -אין ברשימה "זוגות נשואים" נוספים. כך גם באשר לאב ובנו -מדובר במקרה יחיד אשר בו התייתרה עבודת האב ועבודת הבן -כל אחד בתפקידו שלו .ממילא אין מדובר בבן הסמוך על שולחן הוריו אלא בעובד בוגר ועצמאי. .113אכן ,ניסיונה של נציגות העובדים להתגולל על הנהלת החברה בשל העובדה שרשימת המועמדים לפיטורים מכילה )כמקרה בודד( גם בני יחידה משפחתית אחת נגוע בחוסר תום לב של ממש. נציגות העובדים נמנעה במכוון מלממש את זכותה להעביר רשימה נגדית של עובדים .לו חפצה נציגות העובדים למנוע פיטוריהם של עובדים קרובים יכולה היתה לנסות ולמנוע זאת על ידי מתן רשימה נגדית לרשימה שהוצעה על ידי הנהלת החברה ,בהתאם להוראות ההסכם הקיבוצי. הנה כי כן ,טענותיה של נציגות העובדים בדבר "חתירה תחת העבודה המאורגנת" וכאילו המשיבה מפטרת אך ורק עובדים מאורגנים ,הן בבחינת סיסמאות ריקות מתוכן. לעניין טענת נציגות העובדים לגבי קליטת עובדים חדשים על ידי החברה .114כאמור ,חלק ניכר מן התפקידים הנכללים ברשימת המועמדים לפיטורים התייתרו כליל במסגרת תכנית ההתייעלות ואין בכוונת החברה לקלוט תחת העובדים המועמדים לפיטורים עובדים חדשים .כחלק ממהלך ההתייעלות ,תבוצע האחדת וריכוז תפקידים -כך שמטלות שהוטלו בעבר על מספר עובדים ,יוטלו מעתה ואילך על עובד אחד בלבד או על מספר עובדים קטן מן המספר שעליו הוטלו משימות אלו קודם לכן. .115כפי שפורט בהרחבה לעיל ,החברה דנה עם נציגות העובדים כבר למעלה משנה וחצי בנושא תהליך ההתייעלות .מטבע הדברים שבמשך תקופה כה ארוכה מתעוררים צרכים נקודתיים של איוש משרה כזו אחרת .כך ,למשל ,בתקופה זו נאלצה החברה לקלוט מספר מצומצם של עובדים לתקופה מוגבלת בלבד לצורך החלפת עובדות השוהות בחופשת לידה ,וברי כי אין מדובר בתופעה של קליטת עובדים חדשים העומדת בסתירה לצורך בהתייעלות. לצורך מתן מענה לפרויקט זמני המתקיים במשיבה ,גויס עובד שהוא בעל תואר שלישי בכימיה. כן גויס עובד בתחום המחשוב לצורך הטמעת פרוייקט מחשוב )ברקוד( .מדובר בשני עובדים המועסקים בחברה במסגרת מיקור חוץ והנדרשים למשיבה לצורך מילוי משימות קצרות טווח הדורשות מיומנות ספציפית .בנוסף נקלט מספר מצומצם של עובדים במסגרת תנאי ההסכם הקיבוצי לתקופה קצובה של שנה אחת ,וזאת לצורך החלפה זמנית של עובדים אשר נותבו לצרכי פרויקט ההרמוניזציה בקבוצת כיל. שוב עינינו הרואות כי נציגות העובדים אינה בוחלת בהצגה מעוותת של עובדות כדי לנסות ולקדם את טיעוניה הכושלים. - 28 - לטענה כי בעבר פיטורי צמצומים והתייעלות בוצעו רק לאחר חתימה על הסכם קיבוצי ספציפי .116טענת נציגות העובדים כי בעבר סיום עבודה מחמת צמצומים והתייעלות בוצע רק לאחר חתימת הסכם קיבוצי על פרישה מרצון ,וכאילו נוצר "נוהג" כזה המונע מימוש הפררוגטיבה הניהולית בהתאם להסכם הקיבוצי -תידון בהרחבה בפרק המשפטי להלן. .117בשלב זה יובהר ,עובדתית ,כי בארבעים השנים האחרונות נחתמו שני הסכמים קיבוציים בלבד)!( שהסדירו תוכניות פרישה מרצון של עובדים מאורגנים אצל המשיבה .כבר בשלב זה ניתן לראות שהנסיון להפוך מספר זעום זה של הסכמים קיבוציים ל"נוהג" הוא מופרך על פניו. .118לא זו אף זו :בסעיף 164לבקשת הצד מפנים המבקשים את בית הדין הנכבד להסכם הקיבוצי המיוחד מיום 20.11.2012שהוא הסכם שבמסגרתו הוסכם על פיטוריהם של עובדים במשיבה על רקע תכנית התייעלות .הסכם זה משמש את המבקשים כדוגמא לטענתם לקיומו של "נוהג" שלפיו פיטורי צמצומים והתייעלות אצל המשיבה ייתכנו רק לאחר חתימה על הסכם קיבוצי .בכך מנסים המבקשים לקעקע את הוראות ההסכם הקיבוצי החל על עובדי המשיבה בנושא הליך פיטורי צמצומים אשר אינן מחייבות קבלת הסכמת נציגות העובדים לגבי הצורך בפיטורים ,לגבי מספר המפוטרים ולגבי תנאי סיום העבודה. דא עקא שהמבקשים דאגו להסתיר גם הסכם זה מעיניו של בית הדין הנכבד על מנת שלא יווכח בהוראת סעיף 16לאותו הסכם הקובעת בהאי לישנא: "כל האמור בהסכם זה יחול על העובדים המסיימים אשר שמם מופיע בהסכם זה בלבד .הסכם זה ותנאי הפרישה האמורים בו לא יהוו תקדים לכל דבר ועניין" העתק מההסכם הקיבוצי מצורף כנספח יח' לתשובה זו. .119הוראה זהה להוראת סעיף 16להסכם 2012מצויה גם בהסכם קיבוצי קודם משנת 2009אשר אף הוא הוסתר מפני בית הדין הנכבד המדובר בהסכם קיבוצי מיוחד מיום ) 9.9.2009מס' רישום (296/2009המצורף לתשובה זו כנספח יט' . .120עינינו הרואות שבשני ההסכמים הקיבוציים היחידים שנחתמו אצל המשיבה והסדירו פיטורי צמצומים והתייעלות נאמר במפורש ,כפי שניתן לראות ,שחור על גבי לבן ,כי הם לא יהוו תקדים לכל דבר ועניין. .121הנה כי כן ,הצדדים הבהירו היטב כי ההסכמות אליהן הגיעו הצדדים הן בהסכם 2012והן בהסכם 2009אינן תקדים לכל דבר ועניין ,וממילא הנסיון להסתמך על הסכמים אלה כחלק מנוהג מחייב כמוהו כאין וכאפס .הסתרת הסכמים אלה מעיני בית הדין על מנת לעוור את עיניו וכדי לעגן טענת סרק של "נוהג" היא חמורה במיוחד וגם בגין כך דין הבקשה סילוק מוחלט ,תוך חיוב המבקשים בהוצאות משפט לדוגמא בשיעור מרתיע במיוחד. - 29 - לטענה כי אין צורך בפיטורי התייעלות על בסיס חוות דעת כלכלית שצורפה לבקשה .122טענת נציגות העובדים כי "אין צורך בפיטורי התייעלות" תידון בפרק המשפטי להלן ,ובין היתר תטען המשיבה כי משעה שהיא לא שוכנעה בטענות העובדים בנושא זה הרי העניין מוצה עד תומו שהרי על פי ההסכם הקיבוצי )שהמבקשים הקפידו להסתירו מעיני בית הדין הנכבד( ההנהלה היא הקובעת את הצורך בפיטורי צמצומים על דעת עצמה בלבד. .123מכל מקום ,וכטענה חלופית בלבד ,תבהיר המשיבה כי טענות המבקשים כי אין צורך בפיטורי התייעלות הן מקסם שווא ,וכי חוות הדעת הכלכלית שצורפה לבקשה כמוה כצל עובר. .124בפתח התייחסותה לחוות הדעת הכלכלית של המלומד פרופ' רו"ח זליכה ,תפנה המשיבה לכמה מה"פנינים" השזורות בחוות דעתו ואשר חלקן צוטטו במסגרת בקשת הצד ,והמופיעות בצד אמירתו של פרופ' זליכה כי "אין בחוות הדעת משום חוות דעת משפטית":1 "על רקע זה ,הדרישה לבצע תכנית התייעלות על גבן של זכויות עובדים שנצברו במשך שנים רבות בנימוק לפיו נסוגה רווחיות החברה צורם במיוחד. 2 דומה ,כי מנהלי כי"ל לא שמעו על נאה דורש נאה מקיים" "תכנית התייעלות אגרסיבית הבאה כולה על חשבון זכויות עובדים שנצברו 3 לאורך שנים רבות" מוטב שההנהלה תעסוק במו"מ כן ותם לב על בסיס המצב האמתי המצוין של מגזר הברום ותחדל מזריעת מסך עשן המנסה להסתיר את הרווחיות 4 הגבוהה" "הנהלת כי"ל הלכה אימים על הרגולטורים בישראל ,כמו גם על עובדי 5 הקונצרן ,באשר להשלכות ההתפתחויות הרגולטוריות בישראל" "דומה ,כי ההנהלה ובעלי השליטה מתמקדים בשלב זה בהטלת האחריות במלואה על כתפי עובדי החברה .למרבה הצער ,זו תגובה ישראלית 6 טיפוסית". 1סעיף 19לחוות הדעת של פרופ' זליכה. 2סעיף 85לחוות הדעת של פרופ' זליכה. 3סעיף 88לחוות הדעת של פרופ' זליכה. 4סעיף 7למכתבו של פרופ' זליכה למר בן סניור ,הנספח לחוות דעתו. 5סעיף 41לחוות הדעת של פרופ' זליכה. 6סעיף 94לחוות הדעת של פרופ' זליכה. - 30 .125די בציטטות המפורטות לעיל כדי להסיר את מסווה האובייקטיביות המדומה שעוטה עליו פרופ' זליכה במסגרת חוות דעתו .ברור כשמש כי מדובר בחוות דעת מגויסת ,כאשר פרופ' זליכה עושה עצמו כ"עורכי הדיינים" 7וקובע עמדות משפטיות וערכיות רבות לאורך כל חוות הדעת .עיון בחוות הדעת מלמד כי ההטייה הברורה משבשת את המסקנות הכלכליות של פרופ' זליכה לכל אורך הדרך וממילא לא ניתן לייחס כל משקל לחוות דעתו. .126מבלי לגרוע מהאמור לעיל ,מתכבדת המשיבה לצרף לתשובתה זו תצהירו של מר אלברט כהן, חשב המשיבה ,המתאר את המצב לאשורו ומנתח נכונה את ההיבטים הכלכליים שנדונו ,בין היתר ,בחוות דעתו של פרופ' זליכה .התצהיר מצורף במעטפה סגורה לעיני כב' בית הדין בלבד מחשש לפגיעה חמורה בסודותיה המסחריים של החברה ולחשיפת נתונים קריטיים על מצבה הכלכלי. .127כעולה מתצהירו של מר אלברט כהן אין שחר לאמור בחוות דעתו של פרופ' זליכה ,בין היתר בפרמטרים הבאים: 127.1 חוות דעתו של פרופ' זליכה מציגה ניתוח כלכלי שאינו מתייחס במישרין למשיבה ,אלא למגזר פעילות רחב הרבה יותר ,אליו משתייכת החברה ,בחלק מהמקרים תוך כדי תוצאה אפשרית של הטעיית הקורא כאילו המדובר בניתוח של פעילות המשיבה. 127.2 חוות דעתו של פרופ' זליכה מתעלמת מאפיונים עסקיים ייחודיים של המשיבה, המבדלים אותה ממגזר המוצרים התעשייתיים בכללותו; פרופ' זליכה מבסס את חוות דעתו על נתונים בלתי רלוונטיים המתייחסים למגזר המוצרים התעשייתיים ,אשר תוצאותיו מושפעות ממכלול רחב הרבה יותר של פעילויות ומגמות עסקיות ,מרביתן בלתי קשורות למשיבה. 127.3 חוות דעתו של פרופ' זליכה נסמכת על הנחה מופרכת ומטעה כאילו ההרעה בתוצאותיה של המשיבה נושאת אופי זמני ,בשעה שהמציאות מלמדת כי המדובר במציאות מתמשכת אשר צפויה להמשיך ולהכתיב את מצבה הכלכלי של המשיבה גם בעתיד. 127.4 חוות דעתו של פרופ' זליכה נסמכת על הנחה מלאכותית ,מוטה ומופרכת לפיה יש לראות כיחידה אחת את תהליך כריית הברום )המבוצע על ידי חברה אחרת בחצרי חברת מפעלי ים המלח בסדום( ותהליך ייצור תרכובות הברום המבוצע אצל המשיבה בנאות חובב .פרופ' זליכה משמיץ את המשיבה ביצירת הפרדה מלאכותית בין שני התהליכים ,בביצוע תמרון חשבונאי והטעיה הסותרת את כללי החשבונאות המקובלים. קביעותיו אלה של פרופ' זליכה אינן נסמכות על דבר ,אינן מקצועיות ,ומלמדות על אי היכרות והבנה של החומר בו הוא מתיימר ליתן חוות דעת וחבל שכך .קביעות אלה מתעלמות ,בין השאר ,מהיישות הנפרדת של כל אחת מהחברות העוסקות בתהליכים הנוגעים לכריית ברום וייצור תרכובות ברום; מהעצמאות והנפרדות של המשיבה בכל הנוגע למהלכיה העסקיים; מהמציאות העסקית בה מתמודדת המשיבה ועוד ועוד. 127.5 חוות דעתו של פרופ' זליכה קושרת באופן מלאכותי ומגושם בין התוצאות העסקיות של קונצרן כיל בכללותו )ולעניין זה הוא מפליג בתיאור חלוקת הדיבידנדים ושכר הבכירים בקונצרן כיל( לבין התוצאות העסקיות של המשיבה .פרופ' זליכה אינו מפגין שליטה וידע בנבדלות התאגידית בין חברת האם לחברות הבנות וקושר מין בשאינו מינו. 7השווה :מסכת אבות ,פרק א' ,משנה ח'. - 31 - לעניין הטענות בדבר הפעלת לחץ על עובדים למעבר לחוזים אישיים .128גם בעניין זה מפליגה נציגות העובדים בטענות חסרות שחר ,תוך הצגה חלקית ומגמתית של העובדות .נסביר - .129אכן במהלך תקופת השביתה עברו מספר עובדים שהועסקו קודם לכן בהתאם להוראות ההסכמים הקיבוציים להעסקה בחוזה אישי .בחלקם הארי של המקרים נדונה אפשרות המעבר עוד טרם פרוץ השביתה ובכל המקרים נעשה המעבר על רקע הבעת רצון של העובדים עצמם לשנות את סטטוס העסקתם. .130כך למשל ,עובדת שביקשה עוד טרם השביתה לעבור להעסקה בחוזה אישי ,הועברה למחלקה המשפטית בכיל ישראל ואיננה מועסקת עוד על ידי החברה .כאמור הכל לבקשתה וביוזמתה ,ועוד טרם השביתה. .131עובד אחר ניהל משך תקופה ארוכה משא ומתן בנוגע לרצונו לעבור לתפקיד בכיר בתנאי העסקה שיקבעו בהסכם אישי .לאחר מגעים ארוכים שהתקיימו עמו הסכימה החברה להיענות לבקשתו והעובד עבר לעבודה בתפקיד בכיר בחברה .גם כאן מדובר ביוזמה פרטית של העובד ,שביקש להתקדם בשורות החברה .ההיפך הגמור מטענת נציגות העובדים. .132עובדת אחרת אשר הועסקה כמזכירה ביקשה מרצונה ומיוזמתה להתקדם בסולם התפקידים, והועברה לבקשתה למחלקת הפיתוח הארגוני בכיל ,תחת העסקה בחוזה אישי. .133עובדת נוספת שהועסקה כטכנאית מעבדה ביקשה להתקדם ולשנות תפקיד .החברה נענתה לבקשתה והיא הועברה למחלקת ה CTO-בכיל. .134הנה כי כן -לא היתה כל הפעלת "לחץ מאסיבי" מצד ההנהלה ולא היו עובדים "שלא עמדו בלחצים שהופעלו עליהם" .אלו הן כולן טענות סרק שכל מטרתן להשחיר את פני הנהלת החברה, באותה הטקטיקה בה נוקטת נציגות העובדים לכל אורך הסכסוך שלפנינו. לעניין הטענות על "שבירת שביתה" .135נדמה כי בטענתה זו הגיעה נציגות העובדים לשיאה של עזות המצח ,החוצפה והבריונות. .136כמתואר לעיל ,מזה שלושה חודשים שנציגות העובדים השתלטה על שערי מפעל המשיבה בנאות חובב בכוח ,באלימות ותוך הפרת שורה של חוקי מדינה .בפעולות אלה ,המונעות הוצאתה של סחורה מהמפעל ,יחד עם השבתתם המלאה של כל קווי הייצור במפעל ,נגרמים למשיבה נזקים קשים ביותר אשר בעטיים יתכן ולא תהיה עוד תקומה למפעל .כפי שצויין בפתח תשובה זו, עומדת על הפרק סגירתה המוחלטת של המשיבה וסיום עבודתם של כל עובדיה ,אם לא תיושם מיידית תכנית ההתייעלות הכוללת ,בין השאר ,פיטורי צמצום והתייעלות מידיים. - 32 - .137במצב הדברים הנוכחי ,עוסקים עובדי המשיבה שאינם נמנים על העובדים השובתים ,בפעולות שימור ותחזוקה של המתקנים ,על מנת לנסות ולמנוע נזקים בלתי הפיכים אשר יביאו את המפעל למצב של הרס בלתי ניתן לתיקון .עבודה שבוצעה לפני השביתה על ידי העובדים השובתים, מבוצעת בזמן השביתה -אם היא מבוצעת -אך ורק על ידי עובדים קיימים של המשיבה שהיו עובדיה לפני פרוץ השביתה .מקום בו לפני השביתה בוצעו עבודות מסויימות על ידי עובדים חיצוניים הרי הן מבוצעות בזמן השביתה -אם הן מבוצעות -על ידי עובדים חיצוניים או על ידי עובדים של המשיבה שאינם שובתים .בכל מקרה לא מועסקים עובדים חיצוניים בביצוע עבודות שנעשו על ידי עובדים שובתים לפני פרוץ השביתה .טענה זו של המבקשים היא כזב מפגיע ומביש. .138מדהים לקרוא כיצד מעזה נציגות העובדים להתגולל על הנהלת החברה ,העושה מאמצים כבירים על מנת לאפשר הצלתו של המפעל ,ועל מנת לאפשר חזרתם של העובדים לעבודה לאחר השביתה בה הם נוקטים מזה שלושה חודשים .כל זאת ,כאשר נציגות העובדים מורה לעובדים השובתים לנקוט בצעדים בלתי חוקיים של חסימת שערי המפעל תוך שהם עוברים בכך על שורה של עבירות פליליות ומבצעים שורה של עוולות נזיקיות כגון הסגת גבול במקרקעין ,הסגת גבול במטלטלין, גרם הפרת חוזה ,הֵ יפֵ ר חובה חקוקה ומטרד .אכן ,לקרוא את טיעוני ההסתדרות בדבר "שבירת שביתה" ולא להאמין. .139כך ,למשל ,השימוש בביטוי "הוצאת סחורות מהמפעל...כגנבים בלילה" בהתייחסה אל מנהלי המפעל העושים כאמור כל מאמץ לשמר את שנותר מן המפעל ,מלמד כי התבלבלו היוצרות לנציגות העובדים באופן המעורר תמיהות קשות על האופן בו הם תופסים את זכויות היסוד של הצדדים ליחסי העבודה .אגב ,במכתבו של ב"כ המבקשים אל הח"מ מיום ) 26.4.2015נספח מב 12/לבקשת הצד דנן( הוא נוקט בהקשר זה במינוח "הברחת סחורות מהמפעל" )בעמוד 2 למכתב ,שנשמט משום מה מהנספחים לבקשה( ודי בזיון וקצף. .140הסחורה במפעל היא קניינה של המשיבה .הוצאת סחורה מהמפעל היא פעולה חוקית של ההנהלה במסגרת הפררוגטיבה שלה וזכויותיה הקנייניות במפעל .טענת המבקשים כי הוצאת קניינו של המעסיק מהמפעל היא פעולה של "גנב" או של "מבריח" מלמדת על אופיו של הטוען יותר מאשר על הנטען. .141יש לדחות בשתי ידיים את טענתה הנפסדת של נציגות העובדים לפיה "מעת לעת נצפו עובדי קבלן ואנשים אחרים שאינם מוכרים לעובדי החברה עוזבים בבקרים את מפעל החברה ,לאחר שבלילה ביצעו עבודות עלומות" )ראו סעיף 84לבקשה ,ההדגשה במקור(. לא דובים ולא יער. מדובר בטענות שווא ,אשר נציגות העובדים לא הציגה כל ראיה לתמיכה בהן ,וכל תכליתן הצגת תמונה מטעה בפני בית הדין הנכבד. - 33 - הטענות המשפטיות .1 המשיבה חוזרת על כל טענות הסף שפורטו בפתח תשובה זו ותטען כי די בהן ,כל אחת לחוד, ובהצברן לא כל שכן ,כדי להביא לסילוקה על הסף של הבקשה. .2 לחילופין ולמען הזהירות בלבד תטען המשיבה להלן לגוף הבקשה. הפררוגטיבה הניהולית .3 הסמכות לפטר עובדים היא פררוגטיבה ניהולית בסיסית .פררוגטיבה זו ניתן להגביל בחוק או בהסכם בלבד ובתי המשפט קבעו כי יש לפרש מגבלה זו בצמצום .בהעדר מגבלה כזו ,רשאי המעסיק לפעול בהתאם לפררוגטיבה שלו על פי שיקול דעתו בלבד: ע"א 413/68קניג נ' קופת חולים של ההסתדרות הכללית של העובדים העברים בישראל וערעור שכנגד ,פ"ד כג);629 ,627 (1 דב"ע לב 3-27/מרדכי פרל -מדינת ישראל ,פד"ע ד' ;63-62 ,60 דב"ע לו 3-33/וינשטיין -אל על בע"מ ,פד"ע ח ;53-52 ,44 דב"ע מו 4-13/מדינת ישראל -הסתדרות עובדי המדינה ,פד"ע יז' ;189 ,181 דב"ע מו 3-165/חיים סוחרוביץ -מדינת ישראל ,פד"ע יח' ;343 ,337 דב"ע מז 3-4/שרה שלפי -אגד ,פד"ע יט' ;54 ,49 דב"ע מז 4-25/ההסתדרות הכללית של העובדים בא"י -מדינת ישראל ,פד"ע יט' ;154 ,152 דב"ע מו 3-89/מדינת ישראל -רות שריירמן ,פד"ע יט' ;254 ,251 דב"ע מח 3-169/הסתדרות עובדי המדינה -מדינת ישראל ,פד"ע כא' ;48 ,38 דב"ע מט 9-145/שקם בע"מ -שלמה אלפסי ,פד"ע כא' .126 ,124 עסק 400005/98הסתדרות העובדים הכללית החדשה; הסתדרות עובדי המדינה; הוועד הארצי של עובדי מינהל ומשק בבתי החולים הממשלתיים -מדינת ישראל ,פד"ע לה ;117-116 ,103 עסק 400024/98הסתדרות העובדים החדשה ,האיגוד הארצי לקציני ים -צים חברת השייט הישראלית בע"מ ואח' ,פד"ע לו ;123 ,97 עע 300019/98דב אורן -דניה סיבוס חברה לבנייה בע"מ ,דינים ועוד ,דינים ארצי לעבודה 2004 ) ,973 (38בפיסקה 17לפסק הדין. - 34 - ואמנם ,ביחסי העבודה אצל המשיבה קיימות בפני הנהלת החברה מגבלות הסכמיות כשהיא רוצה לקיים פיטורי צמצומים .ההסכם הקיבוצי וההלכה הפסוקה קובעים את חובתה של ההנהלה להיוועץ בוועד העובדים בקשר לצורך בפיטורי צמצומים ,וכן את חובתה לקיים הליך בשיתוף נציגות העובדים בנושא שמות המפוטרים :החלפת שמות של מועמדים לפיטורים )רשימת ההנהלה ורשימה חלופית של נציגות העובדים ,ככל שהיא מוגשת(; דיונים עם נציגות העובדים על השמות שבמחלוקת; ככל שקיימת מחלוקת -ועדה פריטטית או בוררות )ראו את הוראות ההסכם הקיבוצי המפורטות בפרק העובדתי לעיל( .בית הדין הנכבד מופנה לעניין זה להוראות ההסכם הקיבוצי שצורפו כנספח ז' לתשובה זו. עם מיצוי הליך זה באה לסיומה כל מגבלה הסכמית מצד המשיבה על פיטורי עובדים מחמת צמצומים .משמעותה האחת והיחידה של התנהלות המבקשים ואי שיתוף הפעולה שלהם בקיום הוראותיו של ההסכם הקיבוצי היא שההליך מוצה וכעת ההנהלה רשאית להתקדם בהליך הפיטורים ללא שיתוף נציגות העובדים. לא ניתן לסכל הוראות הסכם קיבוצי באמצעות מחדל .4 ההסכם הקיבוצי אינו קובע שום הליך חליפי להליך פיטורי הצמצומים וההתייעלות הקבוע בהסכם הקיבוצי .ההליך נועד להקנות למבקשים מעמד בהליך המשותף בקביעת שמות המפוטרים .משעה שהמבקשים אינה משתפים פעולה בקיום הוראות ההסכם והם נמנעים מכך במכוון בתירוצים נפסדים והמצאות חסרות תום לב ומשוללות כל יסוד ,אזי מוצה ההליך המשותף הקבוע בהסכם הקיבוצי .במקרה זה חוזרת על כנה הפררוגטיבה הניהולית של הנהלת המשיבה להחליט על דעת עצמה בנושא פיטורי עובדים ,בכפוף לקיום שימוע לכל אחד מהם. .5 על העקרון האמור לעיל עמד בית הדין הארצי לעבודה בפרשת שרה גרנות: "משהזמינה הנהלת המשרד את נציגי הסתדרות המורים לוועדה הפריטטית, והם סירבו להשתתף ,יצאה ידי חובתה כלפי הארגון היציג. אין זה סביר לתת לנציגי הארגון היציג לסכל הליך פיטורים באמצעות סירובם להשתתף בהליך פיטורים .הנהלת המשרד פעלה במקרה שלפנינו בהתאם לחובות המוטלות עליה ,ואין מקום "להעניש" אותה בגין התנהגותם של נציגי הארגון היציג". דב"ע נב 3-26/שרה גרנות -מדינת ישראל )משרד החינוך( ,דינים ועוד ,דינים ארצי לעבודה 1995 ) ,497 (1בפסקה 9לפסק הדין. והשווה :דב"ע מו 3-165/סוחרוביץ -מדינת ישראל ,פד"ע יח - 342 ,337שם קבע בית הדין הארצי לעבודה שכאשר מוצו ההליכים בפני הועדה הפריטטית )באותו מקרה בשל סרוב העובד להתדיין שם( ,אזי "כל אלה פתחו את הדרך בפני משרד החינוך לממש את הפררוגטיבה של כל מעביד: לפטר את עובדיו ,כפוף למגבלות שבחוק ,בהסכם קיבוצי או בהסכם אחר". - 35ובמקום אחר נפסק ,תוך אימוץ הלכת סוחרוביץ הנ"ל: "מתקבל ,איפוא שהמעבידה היתה מוכנה להפעיל את המנגנון ליישוב חילוקי דעות ,ואנו מקבלים את טיעונו של בא-כוח המעבידה כי פניה של המעבידה לבדה אל הוועדה הפריטטית היתה חסרת תועלת מעשית. במצב זה ,אין לומר על המעבידה כי היא פעלה בחוסר תום לב ובשרירות, ומכאן כי אין לומר כי פיטורי העובד בנסיבות אלה היו בניגוד להסכם הקיבוצי החל על הצדדים". דב"ע מט ;3-37/מט 3-43/רפאל פרץ " -אופק" אריגי טקסטיל בע"מ ,פד"ע כא 202 ,199מול האות ז'. וכן ראו :עב )ת"א( 6286/01זהבה דוד -מדינת ישראל ,משרד החינוך ,דינים ועוד ,דינים אזורי לעבודה .566 (34) 2003 .6 וראו יישום עקרונות אלה ב-בשא )חי'( 2425/00מחמד עבד אללה -ציון הדר ,יו"ר הוועדה הקרואה במועצה המקומית ערערה ואח' ,דינים ועוד ,דינים אזורי לעבודה ,449 (11) 2001 בפסקאות 39-37להחלטת בית הדין ,שם נאמר בין השאר: " .37גם ועד העובדים החדש ...לא עשה דבר ,למרות שנדרש במפורש להעביר לועדה הפריטטית רשימה מטעמו ...ביחס למועמדיו לפיטורים. בהתנהגותו הנ"ל סרב למעשה ועד העובדים להשתתף ולהביע את עמדתו בועדה הפריטטית ,ועל כן אין לו להלין אלא על עצמו ,כי יצר מצב שבו עובדי המועצה לא זכו להגנת הועד שקולו לא נשמע... .38ביה"ד הארצי לעבודה פסק בדב"ע נב 3-26/שרה גרנות נ .מדינת ישראל )ראה תקליטור דינים ועוד( ,כי משהזמינה המעבידה את ארגון העובדים לועדה הפריטטית והם סרבו להשתתף בה ,יצאה המעבידה ידי חובתה כלפי הארגון העובדים והעובדת )ראה סעיף )9ב( לפסה"ד(. כן נאמר בפסה"ד בסעיף )9ג( כדלקמן: "אין זה סביר לתת לנציגי הארגון היציג לסכל הליך פיטורים באמצעות סירובם להשתתף בהליך פיטורים .הנהלת המשרד פעלה במקרה שלפנינו בהתאם לחובות המוטלות עליה ,ואין מקום "להעניש" אותה בגין התנהגותם של נציגי הארגון היציג. בנסיבות אלה רשאית היתה הנהלת המשרד לדלג על השלב של קיום ועדה פריטטית ,שסוכל ע"י הארגון ,ולהעביר את פיטורי המורה למישור האישי ,תוך הזמנה למערערת להשמיע את טענותיה לפני נציגי הנהלת המשרד". ... .39ועד העובדים החדש ...העדיף להתעלם מכל פניה של הועדה הפריטטית ולא לשתף עמה פעולה .בכך למעשה איפשר למשיבה לדלג על השלב של קיום ועדה פריטטית ולעבור לדיון בענינו של המבקש במישור האישי"... - 36.7 בפרשת תדיראן )דב"ע נא 4-3/ההסתדרות הכללית ,מועצת פועלי חולון ,ועד עובדי תדיראן - תדיראן בע"מ )ניתן ביום ((14.10.1990הועלתה סוגיית כשרות פיטוריהם של עובדי החברה. העובדים פוטרו בהתאם לרשימת מועמדים לפיטורים שערכה ההנהלה ,לאחר שנציגות העובדים סירבה להעביר לידי הנהלת החברה רשימה נגדית כחלופה לרשימה אותה הציעה ההנהלה .יצויין כי באותו מקום עבודה נהג מנגנון פיטורי צמצומים דומה למנגנון הקיים אצל המשיבה ובית הדין הארצי עצמו הפנה למנגנון פיטורי הצמצומים הנוהג בתקנון הפיטורים של התאחדות התעשיינים ,החל גם בענייננו .נציגות העובדים טענה כי יש לבטל את החלטות הפיטורים משעה שהפרוצדורה הנדרשת לא התקיימה כביכול )בשל מחדלה שלה( .בית הדין הארצי דחה את טענות נציגות העובדים בקובעו כדלקמן: " 13ב .משנקבע בהסכם הקיבוצי מאוקטובר 1979כי מספר העובדים המפוטרים יקבע על ידי ההנהלה )סע' 8ג' לעיל( ,היה על נציגות העובדים להגיש רשימה חלופית של עובדים המועמדים לפיטורים ,כפי שהיה נהוג ומקובל בתדיראן בעבר... ..... עיון בהסכם הקיבוצי מאוקטובר 1979מביא למסקנה הבלתי נמנעת על פיה, מכוח סע' 51להסכם ,בנסיבות בהן אין נציגות העובדים מוסרת רשימה חלופית של מועמדים לפיטורים ,נכנסים לתוקפם פיטורי העובדים ששמותיהם נקבעו על ידי ההנהלה ,בתום ההודעה המוקדמת שנמסרה להם במכתב הפיטורים". .8 משעה שאלה פני הדברים הרי שהעתירה דנן משוללת עילה על פניה .על המבקשים ,שרוממות כיבודם של הסכמים קיבוציים בגרונם ,להתכבד ולשתף פעולה בקיום ההסכם הקיבוצי .קיומן של הוראות ההסכם הקיבוצי אינו תלוי בשאלה אם הדבר נוח או לא נוח לאחד הצדדים -במקרה דנן נציגות העובדים .יש לכבד את הוראות ההסכם גם בשעה שהדברים אינם נושאים חן בעיני ההסתדרות וועד העובדים .המדובר בהוראות הסכמיות מחייבות .על כל פנים ,משעה שנציגות העובדים אינה משתפת פעולה בקיום ההסכם ,אזי אין היא יכולה לעתור לבית הדין לעבודה בבקשת צד ולבקש סעדים כלשהם ,שכן במעשיה ויתרה על שותפותה בהליך הפיטורים. ההידברות עם נציגות העובדים .9 הצדדים מנהלים מזה כשנה וחצי)!( דיונים בנושא השלכותיו של הליך ההתייעלות בקבוצת כיל בכלל ואצל המשיבה בפרט .הנהלת המשיבה דנה עם נציגות העובדים על כל פרט ופרט בתוכניות המתגבשות ,שיתפה אותה בצרכים ובדרישות הנגזרות מהנסיבות שנוצרו ,ושמעה את עמדת נציגי העובדים משך עשרות רבות של שעות דיונים. עיון בפרוטוקולים של הדיונים מלמד כי נציגות העובדים עסוקה היתה רק בעניין אחד :לנסות לשבש ,לקעקע ולמצער לדחות את קיום התהליך בכל מחיר .לשם כך נגררו הדיונים משך שעות ארוכות סביב ויכוחי סרק ,התעמתויות עם נציגי ההנהלה והליכה סחור סחור במקום להגיע לעיקר .חרף הבטחותיה של נציגות העובדים ,היא לא הציגה שום חלופה ושום תוכנית שניתן להסתמך עליה. - 37בניגוד לטענות המופרכות של נציגות העובדים ,היא קיבלה את כל הנתונים והמסמכים הרלוונטיים שניתן היה להעביר אליה .גם לאחר שהסכסוך הגיע )פעמיים( אל פתחם של בתי הדין לעבודה ,וחרף הפיקוח והליווי של בתי הדין ,המשיכה נציגות העובדים להתבצר בעמדותיה ולסרב לכל הצעה שהוצעה לה ולכל תכנית שהועלתה על השולחן .בסופו של דבר הגיע גם נשיא בית הדין הארצי לעבודה למסקנה הבלתי נמנעת כי המסלול היחידי שנותר הוא המסלול המשפטי. .10 אכן ,לאחר שנה וחצי של דיונים עם נציגות העובדים -מוצה הליך ההידברות עימה .טענת העוועים של המבקשים כאילו ההנהלה פעלה חד צדדית ללא שיתוף נציגות העובדים היא אפוא לעג לרש ונסיון לאחז את עיניו של בית הדין הנכבד. .11 עיון בטיעוני המבקשים בבקשתם מגלה כי התבלבלו להם היוצרות והם סבורים שנדרשת הסכמתה של נציגות העובדים להליך ההתייעלות והצמצומים .המבקשים סבורים כי קיימת להם זכות וטו ,ואלמלא הסכמתם לא ניתן להוציא את התוכנית אל הפועל. בילבול זה בא לידי ביטוי חד וברור בסעיף 149לבקשה בו טוענים המבקשים כי לא היה להם די נתונים ומידע על מנת שיתקיים "משא ומתן אמיתי בדבר הצורך בפיטורי צמצום" וכי בהעדר נתונים ומידע )טענה כוזבת כשלעצמה( אין לקבל מצב שנציגות העובדים תיתן "הסכמה עיוורת" להליך .אכן ,הדברים מלמדים כי המבקשים סבורים בטעות שנדרשת הסכמתם לתהליך ויש לנהל עימם משא ומתן על מנת לקבל הסכמה זו .הדברים נוגדים את ההסכם הקיבוצי ואת מושכלות היסוד של היחסים הקיבוציים אצל המשיבה. אכן ,הנהלת המשיבה היתה מחוייבת בהליך של היוועצות עם המבקשים בטרם פתיחה בתהליך הפיטורים .הליך זה מוצה עד תומו משך שנה תמימה של דיונים ופגישות ,כאשר בחודשים האחרונים הפגישות היו אינטנסיביות מאד וכללו עשרות שעות של דיונים בנסיון להגיע עם המבקשים להסכמות ,אך לשווא. מושכלות יסוד הן שקיומו של הליך היוועצות אין משמעו כי בסופו חייבת להתקבל הסכמתה של נציגות העובדים: "כאשר ארגון עובדים ומעסיק נוקטים בלשון "משא ומתן" כוונתם היא, בדרך כלל ,להידברות בנושאים לגביהם מוטלת על המעסיק חובה להיות נכונים להגיע להסכמה עם נציגות העובדים ...מנגד ,בהליך של היוועצות לא מוטלת על המעסיק מגבלה לפעול כראות עיניו גם אם לא הגיע לידי הסכמה עם ארגון העובדים". עס"ק 8/99ההסתדרות הכללית החדשה – אוניברסיטת תל-אביב ,פד"ע לט 805 ,791מול האות ב'. במקרה אחר עמד בית הדין הארצי לעבודה על הדרגות השונות של המגעים הקיבוציים ,כאשר באותו עניין עמדו על הפרק פיטורי צמצומים: "אשר למתכונת המגעים הקיבוציים -אלה יכולים להיות בדרגות שונות של "קירבה" ,כגון -מתן הודעה מוקדמת וחד צדדית מצד המעסיק על הצורך בשינויים ,קיום היוועצות עם הוועד או הגורם הקיבוצי המוסמך ,הכרוכה בהצגת התכנית ובקבלת תגובה ומתן תשומת לב-כנה לתגובה; ניהול משא ומתן ענייני בתום לב או אפילו חיוב בקבלת הסכמה או בקבלת אישור. - 38 - קביעת רמת ה"קירבה" תלויה כמובן במקום העבודה ,בטיבם של היחסים הקיבוציים ובהוראות הפורמליות המחייבות במסגרת יחסים אלה". ע"ע 1268/01החברה הממשלתית למדליות ולמטבעות בע"מ -כהן ,פד"ע לט .76 ,71 ובמקום אחר נאמר: "היוועצות מקנה זכות להבעת דעה אך אין היא מקנה זכות הכרעה" בר"ע 1360/01רפי הובר -מדינת ישראל ,דינים ועוד ,דינים ארצי לעבודה ,893 (21) 2001בפיסקה )8ד() (1להחלטת כב' השופט רבינוביץ. וראו גם דברי השופטת וירט ליבנה ב-סק 1059/00הסתדרות הפקידים ,עובדי המינהל והשירותים ואח' -שקם בע"מ ואח' ,דינים ועוד ,דינים אזורי לעבודה ,1396 (19) 2001בפיסקה 12 לפסק הדין. עינינו הרואות כי הליך היוועצות )וכזה בלבד הוא ההליך בו מחוייבת המשיבה בקשר לצורך בפיטורי התייעלות( אינו מחייב את קבלת הסכמת המבקשים .אכן ,הליך ההיוועצות מחייב שמיעת טענות הצד השני בנפש חפצה ,שקילת טיעוניו בכובד ראש ומתן תשומת לב ראויה לטענותיו .כל זאת נעשה במקרה דנן באופן מקיף וכולל ,וכל טענות המבקשים כנגד זאת הרי הן להד"ם. .12 כפי שתואר בהרחבה בפרק העובדתי לעיל ,חובת ההיוועצות מולאה במלואה ,על כל מרכיביה, ואף מעבר לכך -המשיבה ניהלה משא ומתן עם המבקשים בנסיון להגיע עימם להסכם .כל טענות המבקשים כאילו לא הומצאו להם די נתונים הן המצאה לצרכי משפט ,על מנת ליצור עילות תביעה יש מאין. נציגות העובדים קיבלה נתונים רבים ,בכתב ובעל-פה ,הסברים מפורטים וחשיפה מלאה של כל המידע הדרוש לה .טענות המבקשים כאילו חסרו להם נתונים ופרטים לצורך ההידברות עם המשיבה הן משוללות אמת .בית הדין הנכבד מופנה לחומר הרב שהוגש לנציגות העובדים ואשר צורף לתגובת המשיבה בהליך הקודם. .13 הודאת בעל דין מטעם המבקשים לכך שקיבלו את כל המידע הנחוץ להם מצויה בהודעתם לבית דין נכבד זה בהליך הקודם ,עת ביקשו למחוק את תביעתם .שם ציינו המבקשים ,שחור על גבי לבן ,בהאי לישנא: " .10בבקשת הצד שבכותרת התבקש בית-הדין הנכבד ליתן סעדים זמניים וקבועים ,כמפורט בפרק ו' לבקשה. .11 עיקרם של הסעדים המבוקשים נגע לביטול מכתבי פיטורים ששלחה הנהלת החברה ל 144-עובדים מאורגנים; ולמתן הוראה להנהלת החברה לשוב לשולחן המשא ומתן ולהעביר נתונים שהתבקשו על ידי נציגות העובדים לצורך קיומו של המשא ומתן. - 39 - .12 על פני הדברים נראה ,כי נכון לעת הזו ,ובעקבות התערבותו של בית-הדין הנכבד ,הסעדים שהתבקשו לעניין מכתבי הפיטורים ומסירת החומר הנדרש למועצת העובדים ,התייתרו". לענין הטענה כאילו פוטרו רק עובדים מאורגנים לשם "שבירת העבודה המאורגנת" .14 טענות המבקשים כאילו הליך פיטורי הצמצומים וההתייעלות בו נקטה המשיבה נועד אך ורק כדי לשבור את העבודה המאורגנת הן לזות שפתיים חמורה אשר מוטב היה להן לבל הועלו על הכתב. כפי שפורט לעיל בהרחבה ,כל שיקוליה של המשיבה נגזרים ממצבה הכלכלי החמור ,מהפסדיה הכבדים ומהצורך הדחוף בהתייעלות בשורותיה .המשיבה הציגה לנציגות העובדים ולבית דין נכבד זה נתונים רבים המציגים את הנסיבות שבעטיין נאלצה לערוך תוכנית התייעלות. המבקשים מתעלמים לחלוטין מכל ההסברים הללו ומנסים להוליך שולל את בית הדין הנכבד. בית הדין יתבקש להגיב בחומרה על התנהלות נפסדת זו. .15 כפי שפורט בפרק העובדתי לעיל ,המשיבה קיצצה מעלות תשלומי השכר שלה כמות ניכרת של מקבלי שכר בחוזים אישיים .רק בשנה האחרונה מדובר על ירידה של כ 19%-במספר העובדים הבכירים מקבלי שכר מהמשיבה .מדובר בקיצוץ דרמטי ,במיוחד בהתחשב בשכרם של העובדים הבכירים .נתונים אלה מלמדים בעליל כי אין מדובר בהתנכלות לעובדים המאורגנים אלא במהלך רוחבי שנועד להפחית באופן ניכר את עלויות התפעול של המשיבה. .16 שיא נוסף של חוצפה ועזות מצח נשבר למקרא טענות המבקשים ביחס לעובדה שרשימת המועמדים לפיטורים שהועברה אליהם כוללת רק עובדים מאורגנים. המבקשים ,אשר התעלמו לחלוטין מהרשימה שהועברה אליהם בהתאם להסכם הקיבוצי ,שסרבו למלא את תפקידם במנגנון הפיטורים הקבוע בהסכם הקיבוצי ולהעביר רשימה נגדית ,מעזים לגלגל כעת עיניהם לשמיים ולהביא לפתחו לבית הדין את הרכבה של הרשימה שהועברה אליהם!? ניתן רק לשפשף את העיניים בתדהמה למקרא דברים אלה. מי שמסרב לקיים את חובותיו על פי ההסכם הקיבוצי ולהתייחס לרשימה שהועברה אליו ,מנוע ומושתק מלטעון בבית הדין לעבודה טענה כלשהיא ביחס להרכבה של רשימה זו .חוסר תום לב שכזה טרם נראה במקומותינו! .17 מכל מקום ,ולמען הסר ספק :הליך פיטורי הצמצומים הקבוע בהסכם הקיבוצי ,והרשימות שהצדדים אמורים להחליף בהתאם למנגנון הקבוע בהסכם ,מתייחס אך ורק לעובדים קבועים אצל המשיבה .כך קובעת במפורש הכותרת להוראת הסעיף המסדיר את מנגנון פיטורי הצמצומים וההתייעלות בהסכם הקיבוצי ולכך מכוונות יתר ההוראות שבאותו פרק .פיטוריהם של עובדים במעמד אחר )ארעיים ,זמניים ,חוזים אישיים ,עובדי קבלן וכיו"ב( אינם נכללים בפרק זה )או בהסכם הקיבוצי בכלל( ואינם רלוונטיים כלל לרשימה המועברת על ידי ההנהלה במסגרת ההליך המוסדר בהסכם הקיבוצי. - 40 - .18 לסיכום :אין שחר לטענה כאילו הליך ההתייעלות בו נוקטת המשיבה נועד רק להביא לסיום עבודתם בחברה של עובדים מאורגנים ול"שבירת העבודה המאורגנת" .מדובר בכזב מפגיע ובסיסמאות נבובות. מכל מקום ,ההפנייה של המבקשים לרשימת המועמדים לפיטורים שהוגשה להם על ידי ההנהלה בהתאם להסכם הקיבוצי וזכתה להתעלמות מופגנת מצידם ,היא שלא כדין ,חסרת תום לב ומשוללת יסוד. לטענה שפיטורי ההתייעלות יפגעו בבטיחות המפעל וסביבתו ויגרמו לנזקים אקולוגיים .19 גם טענות המבקשים כאילו תוכנית ההתייעלות תגרום לפגיעה בבטיחות ולנזקים אקולוגיים מוטב היה לבל הועלו על הכתב .המבקשים אינם מציגים שום תשתית לטענותיהם אלה .חוות הדעת שצרפו המבקשים לבקשתם היא משוללת יסוד .מכל מקום הטענות הועלו פעם אחר פעם בישיבות שהתקיימו עם נציגות העובדים והן נבדקו ונשקלו על ידי ההנהלה ,ורובן ככולן נמצאו כמשוללות יסוד .אין מנוס מלשוב ולהזכיר כי ההנהלה היא האחראית על הנושא הבטיחותי בחברה ועל ההשלכות האקולוגיות של פעילותה ,ולאחר שהמומחים מטעמה קבעו כי אין סיכונים במישורים אלה בעקבות הכוונה להפעיל את תוכנית ההתייעלות ,הרי הסתיים תפקידה של נציגות העובדים גם בפרמטרים אלה. השווה: דב"ע נז 3-4/הסתדרות העובדים הכללית החדשה -רשות הנמלים והרכבות בישראל ,דינים ועוד, דינים ארצי לעבודה ,1373 (3)1996בפיסקה 6לפסק הדין. .20 בית הדין הנכבד מופנה לעניין זה גם לחוות דעתו של ד"ר פרי שצורפה לתשובה זו ,המפריכה את חוות הדעת של אינג' סרי אשר צורפה לבקשת הצד. לטענה לפיה ההנהלה חייבת לשכנע את נציגות העובדים או לקבל את הסכמתה לכך שיש צורך בפיטורי התייעלות .21 טענת המבקשים כאילו חלה על ההנהלה חובה לשכנע את נציגות העובדים בצורך להתייעל וכי ההנהלה חייבת לקבל את הסכמת נציגות העובדים לכך שקיים צורך בכך -היא המצאה שאין לה עיגון בהסכם הקיבוצי ובשום דין אחר. .22 כפי שפורט לעיל ,הפררוגטיבה הניהולית יכולה להיות מוגבלת אך ורק אם הדבר נקבע במפורש בהסכם קיבוצי .רק הסכמה מראש בהסכם קיבוצי יכולה ליצור חובה כלשהיא של ההנהלה כלפי נציגות העובדים בדמות קבלת הסכמתה או שכנועה בצורך בפיטורי התייעלות .משעה שחובה כזו אינה נמצאת בשום סעיף בהסכם הקיבוצי )אשר המבקשים הסתירו מפני בית הדין הנכבד( הרי שטענת המבקשים לקיומה של חובה כזו נשמטת מאליה. - 41.23 יוזכר כי המבקשים טענו לכל אורך ההליך הקודם כי חלה על המשיבה חובת היוועצות עימם. טיבה של חובת ההיוועצות פורטה לעיל ,והיא כוללת אך ורק את הזכות להבעת דעה אך לא מקנה זכות הכרעה .משעה שהמשיבה דנה משך חודשים ארוכים עם המבקשים על הצורך בהתייעלות ועל תכנית ההתייעלות וקיימה עימם הליך היוועצות מקיף ,ומשעה שהמשיבה לא השתכנעה מטענות המבקשים כנגד הצורך בהתייעלות ,מוצתה כליל חובתה של המשיבה כלפי המבקשים בקשר לגיבוש תכנית ההתייעלות .משעה שתמה ההיוועצות והמשיבה נותרה בדעה כי יש לקיים את הליך ההתייעלות ,חרף טענות המבקשים ,הרי שהיא חופשיה להתקדם בתכניתה זו ואין עליה שום מגבלה שהיא .היא אינה כפופה ל"שכנוע" של המבקשים ואינה זקוקה להסכמתם בצורך להתייעל. .24 פעם נוספת ניתן להתרשם מטענות המבקשים כי הם סבורים כי ניתנה להם הסמכות לנהל את המפעל ולקבל החלטות במקום ההנהלה .פעם נוספת ניתן להיווכח בליקוי המאורות בו שרויים המבקשים ואשר מכתיב את מהלכיהם הנפסדים וטענותיהם המופרכות בהליך זה. גם חברה שאינה מפסידה רשאית לקיים הליך התייעלות הכולל פיטורים - קל וחומר חברה השרויה בהפסדים .25 טענות המבקשים המנסים להפריך את מצבה הכלכלי של המשיבה ,כפי שהוא נטען על ידה ,בין השאר באמצעות חוות דעתו של פרופ' זליכה ,הן חסרות רלוונטיות גם מהטעם שאפילו היתה המשיבה חברה מרוויחה כטענתם )דבר המוכחש מכל וכל( הרי עדיין עומדת לה זכות להתייעל ואף להוציא לפועל פיטורי התייעלות .אגב ,פרופ' זליכה מודה בכך במפורש בחוות דעתו )סעיף 11 לחוות הדעת(. .26 אכן ,אין בהסכם הקיבוצי שום קביעה לפיה פיטורי ההתייעלות מוגבלים אך ורק למצב של הפסדים .זכותה ההסכמית של המשיבה לקיים הליך התייעלות אינה מותנית בכך שהדו"חות הכספיים שלה יצביעו על הפסדים. .27 גם הפסיקה קובעת את זכותה של חברה מרוויחה ליישם תהליך התייעלות ,הכולל פיטורים. כך ,למשל ,בפרשת דוברוסקין נדונו טענותיו של התובע לפיה מעסיקתו לא הוכיחה את הצורך בפיטורי צמצום ,אשר היוו את הרקע להחלטה על פיטוריו והציגה מצג שווא בעניין זה .בנוגע לטענה זו קבע כב' השופט איטח כדלקמן: "פיטורי צמצום אינם מצביעים בהכרח על מצב כלכלי קשה ,פיטורי צמצום אינם שוללים את האפשרות של מעסיק להתאים עצמו לשינויים כלכליים. אין לאותו מעביד "חובה" להמתין לקושי כלכלי במצבו טרם נקיטת צעדים הולמים" תע"א )ת"א( 5118-06דוברוסקין -הרב משה חפר ,דינים ועוד ,דינים אזורי לעבודה (29) 2012 ,1317בפיסקה )8ז( לפסק הדין. כן ראו למשל לעניין זה :עס"ק 2/03מרכז הירידים והקונגרסים בישראל בע"מ -הסתדרות העובדים הכללית החדשה ,פד"ע לט 110 ,106מול האות ג'; תע"א )ת"א( 8259-09אמיגה - אמדוקס )ישראל( בע"מ ,דינים ועוד ,דינים אזורי לעבודה ,428 (170) 2012בפיסקה 19לפסק הדין. - 42 - לטענת "הנוהג" שהעלו המבקשים בפרק י' לבקשת הצד .28 בפרק י' לבקשה מעלה נציגות העובדים לראשונה טענה לפיה החלטת הפיטורים מהווה הפרה חד צדדית של הנהוג במפעלי המשיבה "מזה עשרות שנים" ,לפיו כל אימת שההנהלה מעוניינת להוציא לפועל פיטורי התייעלות היא חותמת לשם כך על הסכם עם נציגות העובדים לאחר ניהול משא ומתן עימה. ככל הנראה ,משכשלה דרכה של נציגות העובדים מלטעון כי המשיבה הפרה את הוראות ההסכם הקיבוצי המחייבות את הצדדים ,פנתה להעלאת "טענת חיזוק" לפיה קיים בין הצדדים נוהג המחייב את החברה והגובר על האמור בהסכם הקיבוצי .אלא שלטענה זו אין אחיזה -לא במישור העובדתי ואף לא במישור המשפטי .נבהיר: .29 ראשית -במקרה שלפנינו מדובר ביחסים קיבוציים שבין נציגות העובדים לבין המשיבה .נוהג הוא כידוע מושג השייך למשפט העבודה האינדיבידואלי ואיננו קיים במישור הקיבוצי .בתי הדין לעבודה הכירו בנוהג כמקור לזכויות במישור יחסי הפרט בין עובד להנהלה משום שמדובר ביחסים בלתי שוויוניים על פניהם ובמקרים רבים חוזה העבודה מוכתב על ידי ההנהלה והעובד אינו שותף לכתיבתו .לכן ראו בתי הדין לעבודה לתת משקל רב להתנהגות הצדדים ליחסי העבודה האינדיבידואליים לאורך זמן ולקבוע כי אם נהגו הצדדים באופן מסויים לאורך זמן הדבר עשוי להפוך לחלק מתנאי העבודה של העובד כפרט ,כ"תנאי מכללא". אף אחת מהנחות יסוד אלה אינה חלה ביחסי עבודה קיבוציים .ביחסים אלה מדובר ביחסים שוויוניים בין ההנהלה לנציגות העובדים .לפיכך ,במישור האובליגטורי אין מקום לטענת "נוהג" שכן הצדדים נושאים ונותנים מעת לעת ,כשווים בין שווים ,לצורך חתימה על הסכמים קיבוציים ועל כן מה שהוסכם בהם הוא בלבד מה שמחייב את הצדדים זה כלפי זה. מכאן ,ששאלת מעמדה של נציגות העובדים בהליך הפיטורים ,שהיא שאלה שכל כולה במישור האובליגטורי ,אינה יכולה להגזר בשום מקרה מ"נוהג" כזה או אחר ,אלא אך ורק מהאמור בהסכם הקיבוצי .אין תקדים משפטי להסתמכות על "נוהג" כמקור לזכויות במישור האובליגטורי והמבקשים אינם מציגים תקדים כזה .כל פסקי הדין המצוטטים על ידי המבקשים בפרק י' לבקשתם נוגעים לזכויות מתחום המשפט הפרטי :דירוג של עובד )ענין קריגל(; מימון נופש במלון בסוף שבוע )ענין ידיעות אחרונות(; מתן תוקף רטרואקטיבי להעלאה בדרגה )ענין אוניברסיטת בר אילן(; יום השתלמות שבועי )ענין בארי ריינר(. .30 לחילופין ומבלי לגרוע מן האמור לעיל ,אפילו ניתן היה לטעון לנוהג במישור האובליגטורי ,הרי כפי שנקבע בשורה ארוכה של פסקי דין ,על הטוען לנוהג מוטל הנטל להוכיחו ,ורמת ההוכחה הנדרשת היא גבוהה .התנהגות מסוימת -אפילו חוזרת -לא די בה כדי להקים נוהג .יש להוכיח כי זוהי הנורמה )קרי מדובר בהתנהגות שחזרה על עצמה שוב ושוב מספר רב מאד של פעמים( ,כי נורמה זו חלה בכל מקרה ובאותו אופן )ללא יוצאים מן הכלל( וכי מדובר בעניין מחייב .ההוכחה צריכה להיות ודאית וחד משמעית. - 43כך ,בעסק 70/09הסתדרות העובדים הכללית החדשה -המוסד לביטוח לאומי ,דינים ועוד ,דינים ארצי לעבודה ,501 (65) 2010נאמר )בפיסקה 26לפסק הדין(: "...נוהג טעון הוכחה ,הן לעניין קיומו והן לפרטי תוכנו .הנטל להוכחת קיומו של נוהג הוא על התובע הטוען לו; והוכחת קיומו של נוהג חייבת להיות חד משמעית וודאית ונדרשת לשם כך תשתית ראייתית רחבה ומסודרת" .עדות על מקרים מסוימים בלבד בהם נקט המעסיק דפוס פעולה מסוים ,אינה מספקת כדי להוכיח קיומו של נוהג רחב ומחייב" .אף לא די להוכיח כי המעביד נהג מספר פעמים בדרך שנטען לגביה כי היא מהווה נוהג". ובע"ע )ארצי( 465/03כהן -פלסטיין פוסט ,דינים ועוד ,דינים ארצי לעבודה ,1104 (39) 2005 נאמר )בפיסקה 8לפסק הדין(: "זכויות במשפט העבודה נקבעות ברגיל בהסכמים אישיים והסכמים או הסדרים קיבוציים .עם זאת הכירה הפסיקה בנוהג כמקור לקיומן של זכויות במשפט העבודה .נוהג -מעצם טיבו -הינו בן חריג בעולם יחסי העבודה והוא פועל יוצא ממציאות מסוימת במקום העבודה שאינה מעוגנת בדרך כלל בהסדרים בכתב .בשל כך נפסק כי נוהג טעון הוכחה ,הן לעניין קיומו והן לעניין פרטי תוכנו )ע"א " 4937/92אגרא" נגד שיקלר ,פ"ד מח );828 ,818 (1 עס"ק 1004/01ארגון עובדי בנק המזרחי המאוחד בע"מ -בנק המזרחי המאוחד בע"מ ,תק-אר ;205 ,(4)2002ע"ע " 348/99צים" חברת הספנות הישראלית -שמשון שרעבי ,תק-אר .(167 ,(4)2003פשיטא ,שהנטל להוכחת קיומו של נוהג מוטל על כתפי הטוען לו ,הוא התובע .רמת ההוכחה חייבת להיות גבוהה וברורה ונדרשת לצורך כך תשתית ראייתית רחבה ומסודרת. עדות על מקרים מסוימים בלבד בהם נקט המעסיק דפוס פעולה מסויים, אינה מספקת כדי להוכיח קיומו של נוהג רחב ומחייב". .31 הואיל ונוהג נגזר מהעקרון של "תנאי מכללא" הרי הסכם מפורש תמיד יגבר על נוהג שכן הלכה פסוקה היא כי תנאי מפורש גובר תמיד על תנאי מכללא: "תנאי מכללא מפנה את מקומו לתנאי מפורש ,ובוודאי שתנאי מכללא ניתן לביטול". דב"ע מא 4-20/מדינת ישראל -ההסתדרות הכללית של העובדים בא"י ואח' ,פד"ע יג 353 ,345 מול האות א'. .32 לא זו בלבד שנציגות העובדים לא הוכיחה נוהג ,חד משמעי ומחייב -אלא שהעובדות מצביעות על ההיפך הגמור מכך :הסכמות הצדדים כפי שהועלו על הכתב במסגרת ההסכמים הקיבוציים שנחתמו בעבר במשיבה ,על רקע תכניות התייעלות ,מצביעות על כך כי מדובר בהסכמות שאינן מחייבות את החברה לעתיד לבוא )נאמר בהן במפורש שאינן מהוות תקדים לכל דבר ועניין(; בכל מקרה מדובר בשני הסכמים בלבד מן השנים 2009ו 2012-ולא על נוהג בין "עשרות שנים"; כמו כן נקבע בגוף ההסכמים הללו כי יתקיים מנגנון פיטורים לעובדים שלהם הוצעה פרישה מוקדמת, ובמסגרת מנגנון זה נקבע אף הליך ערעור על החלטת הפיטורים באמצעות קיומו של שימוע נוסף. - 44.33 על כל פנים ,במקרה דנן קיים הסכם מפורש וחד משמעי העוסק בהסדרת פיטורי צמצומים והתייעלות )ההסכם הקיבוצי( ,ומכאן ששום טענת נוהג )"תנאי מכללא"( אינה יכולה לגבור עליו: "הלכה היא כי נוהג בנושא מסוים יחול רק מקום שבו אין הוראות בנושא בהסכם החל על הצדדים" דב"ע שן 3-8/ענבאוי -סולל בונה בע"מ ,דינים ועוד ,דינים ארצי לעבודה ,978 (1) 1990בפיסקה 6 לפסק הדין בדברי סגן הנשיא -כתוארו אז -סטיב אדלר. וראו גם: דב"ע שם 3-3/סלוביצ'יק -אורט ישראל בע"מ ,דינים ועוד ,דינים ארצי לעבודה ,194 (1) 1980 בפיסקה )2ח() (1לפרק "פסק הדין"; דב"ע מו 3-160/אוניברסיטת חיפה -ד"ר משה שרר ,פד"ע יט 326 ,321מול האות ד'; דב"ע נה 3-115/שלוסמן -צים חברת השיט הישראלית בע"מ ,דינים ועוד ,דינים ארצי לעבודה ,1097 (2) 1995בפיסקה )13ט( לפסק הדין. .34 הנה כי כן -אף אם היה בידנו לקבל את טענות נציגות העובדים בנוגע לאפשרות קיומה של טענת נוהג במישור האובליגטורי -ואין הדבר כך -הרי שנציגות העובדים לא הציגה ולו בדל ראיה לקיומו של אותו נוהג נטען. .35 זאת ועוד :העובדה כי בשנות עבר הגיעו הצדדים )פעמיים( לכלל הסכמות על הליכי פרישה מרצון, אין בה כדי לחייב את החברה לנקוט בצעד זהה כעת .כאמור ,למשיבה מסורה מלוא הפררוגטיבה הניהולית לקיים הליכי התייעלות וצמצומים וזאת בהתאם להסכם הקיבוצי עליו חתומים המבקשים והמשיבה גם יחד. העובדה כי בעבר ניסתה ההנהלה )ואף הצליחה( לקיים את הליך פיטורי ההתייעלות באמצעות הסכמה עם נציגות העובדים לא יכולה בשום אופן להפוך את הדבר למנגנון מחייב הגובר על האמור בהסכם הקיבוצי .קבלת תיזה מופרכת זו של נציגות העובדים תביא לכך שאף מעסיק לא יהיה מוכן לנהל משא ומתן עם נציגות העובדים בנושאים בהם מסורה לו פררוגטיבה ניהולית בהסכם קיבוצי ,אפילו לא אד-הוק ,משום שעצם ההסכם ישלול ממנו פררוגטיבה זו בעתיד ויקנה לנציגות העובדים זכות וטו על הפעלת הפררוגטיבה .תיזה מופרכת זו עומדת ,אפוא ,באופן מוחלט בניגוד למושכלות יסוד ביחסי עבודה קיבוציים. לטענה כי לא ניתן לפטר עובדים בזמן שביתה .36 כפי שתואר בהרחבה לעיל ,הנהלת החברה פעלה בהתאם לזכויותיה הקבועות בהסכם הקיבוצי. ההנהלה העבירה אל נציגות העובדים רשימת מועמדים לפיטורי צמצומים והתייעלות ,ובמקביל הועברו מכתבים למועמדים לפיטורים על פי הקבוע בהסכם הקיבוצי .כך קובע המנגנון המוסדר בהסכם הקיבוצי עליו חתומים הצדדים. - 45 - .37 לאחר שנציגות העובדים ויתרה על זכותה להעביר רשימה נגדית ,וכפי שקובע המנגנון המוסדר בהסכם הקיבוצי עליו חתומה נציגות העובדים ,מוצה ההליך הקיבוצי בהשתתפותה ,והעובדים זומנו לשימוע לאור הכוונה לפטרם. .38 הטענה כאילו נציגות העובדים יכולה לסכל את פיטורי הצמצומים שבעטיים היא משביתה את המפעל ,בטענה שהשביתה עצמה מונעת את האפשרות להוציא לפועל את פיטורי הצמצומים ,היא טענה טאוטולוגית ומזכירה את אותה אגדה על אדם המציל עצמו מטביעה על ידי כך שהוא מרים עצמו במשיכה בציציות ראשו. .39 אין כל מניעה בדין ובפסיקה לקיים פיטורי צמצומים בזמן קיומה של שביתה ,ואלה הן המצאות שאין לדעת את הבסיס להן. .40 הטענה ה"משפטית" כאילו בזמן שחוזה העבודה מושעה לא ניתן לקיים הליך פיטורים אף היא מופרכת מן היסוד .לדוגמא ,ההסכם הקיבוצי עצמו מסדיר את האפשרות של פיטורי עובד בבירור משמעתי בזמן שהוא מושעה מהעבודה )ראו למשל בסעיף )54ב( לתקנון העבודה בתעשייה המהווה חלק בלתי נפרד מההסכם הקיבוצי החל אצל המשיבה( .קל וחומר כאשר את ה"השעייה" יזמה נציגות העובדים עצמה. .41 אשר ל"מניעות" כביכול של עובד שובת להגיע לשימוע במקום העבודה -לא ידוע למשיבה על מניעות כזו .כאמור ,ככל שהעובד בוחר לשבות ולא להגיע לעבודה הרי הדבר נעשה מבחירתו ועל פי הנחיית נציגות העובדים ,אך אין בכך כדי למנוע ממנו להגיע למקום העבודה לצורכי שימוע והדברים הם עורבא פרח .מכל מקום ,ההנהלה איפשרה קיום שימוע בכתב לעובדים שהיתה להם מניעות פיזית אמיתית מלהגיע לשימוע. המעסיק פעל בתום לב ואילו נציגות העובדים פעלה בשרירות ובאטימות בניגוד מוחלט לחובותיה כגוף ציבורי .42 בפנינו דיון באירוע הכאוב ביותר שיכול להיות בחייה של חברה -הצורך להיפרד ממספר רב של עובדים מסורים ,עקב אילוץ כלכלי המחייב אותה להתייעל .המבקשים מטילים במשיבה רפש, תוך ניצול לרעה של ההליך המשפטי ,ומנסים ליצור אווירה עוינת כנגד המשיבה ,כביכול מדובר במהלך שנועד לפגוע בכוחם הארגוני של העובדים .המדובר בהוצאת דיבתם של מנהלי החברה לרעה ,ואין דבר חמור מזה ביחסי עבודה קיבוציים. .43 כפי שתואר בהרחבה לעיל ,מזה למעלה משנה וחצי מקיימת הנהלת החברה הידברות אינטנסיבית עם נציגות העובדים בנוגע לתהליך ההתייעלות .הליך ההידברות כלל עשרות רבות של ישיבות שנפרשו על פני שעות ארוכות ,תוך הפניית משאבי ניהול וזמן יקרים לטובת משימה זו .במסגרת ההידברות הועברו לנציגות העובדים אין ספור חומרים ומידע בנוגע לתכנית ההתייעלות הנדרשת, והכל בשקיפות ומתוך ניסיון כן להציג את מלוא התמונה העובדתית כהווייתה. .44 המשיבה עקבה צעד אחר צעד אחר הוראות ההסכם הקיבוצי המחייבות את הצדדים ולא סטתה מהן במאום. - 46 - .45 בתמורה "זכתה" הנהלת החברה לסחיבת זמן ,להשהיות מיותרות בניהול ההידברות ,לדיוני סרק מבלי שנציגות העובדים טרחה להציג חלופות אפקטיביות .נציגות העובדים לא בחלה אף בנקיטת אמצעים קשים ובריוניים ,הן סביב שולחן ההידברות והן במהלך השביתה המתקיימת במפעלה של המשיבה מזה כשלושה חודשים ,לרבות הכפשת בכירי החברה במהלך הישיבות שקיימו הצדדים ,הפגנות מתמשכות ליד בתיהם ,תוך ניסיון לשבש את חייהם ואת חיי בני משפחתם .כפי שראינו לעיל ,נציגות העובדים לא בחלה גם בהשמצות אישיות תוך שימוש במילים קשות ,בוטות ומזעזעות .במקביל עדה המשיבה להתנהגות בריונית של ממש בעת שנציגות העובדים איננה מאפשרת הוצאת חומרים מפתח המתקנים תוך השתלטות בלתי חוקית על שערי המפעל ,ובמקרה אחד אף נגנב באישון ליל חומר רעיל של המפעל והועבר אל אוהל המחאה שהוקם על ידי נציגות העובדים -פעולה קיצונית ,מסוכנת ובלתי חוקית. .46 חרף התנהלותה האמורה של נציגות העובדים ,עשתה הנהלת החברה כברת דרך משמעותית לקראתה שעה שהציעה תנאי פרישה מפליגים ,יוצאי דופן בנדיבותם ,לעובדים שעמדו בקריטריונים המתאימים לכך .המשיבה נאותה ליתן לעובדים שאינם עומדים בפרמטרים של פרישה מוקדמת מענקים חד פעמיים והגדלת פיצויי פיטורים בשיעורים מרחיקי לכת. כאמור ,כל זאת לשווא .נציגות העובדים התבצרה ועודנה מתבצרת בעמדתה לפיה "אף עובד לא יפוטר". .47 התנהלותה זו של נציגות העובדים נגועה בחוסר תום לב מתחילתה ועד תומה .כל ניסיון לגלגל טענה זו לפתחה של המשיבה מצביע על כך שנציגות העובדים איננה מוכנה להביט במראה המשקפת את דמותה והיא עסוקה בהטחת האשמות נטולות בסיס בהנהלת המשיבה. .48 עינינו הרואות שלא זו בלבד שההסתדרות הפרה את חובות תום הלב המוטלות על צדדים ליחסי עבודה קיבוציים אלא שהיא הפרה באופן מרחיק לכת גם את חובותיה כגוף ציבורי. .49 פסיקה ענפה של בתי הדין לעבודה מטילה על ההסתדרות נורמות וחובות כגוף ציבורי. כך למשל נקבע בפרשת צים )דב"ע נב 4-12/ההסתדרות הכללית ואח' -צים חברת השיט הישראלית בע"מ ,פד"ע כו' 3בעמ' :28-26 " .16כפיפותה של ההסתדרות הכללית לחובות מהמשפט הציבורי א. על מידת הכח הרב שמופקד בידי ההסתדרות הכללית ,על מעמדה המיוחד במשפט העבודה בישראל ,מעמד המעוגן בשורה ארוכה של הוראות חוק ,ועל הדימיון הרב שקיים בינהם ובין גופים במשפט הציבורי ,אין צורך להרחיב את הדיבור ,עמדו על כך בשורת מאמרים )רדאי "ארגוני עובדים -פריווילגיות ופיקוח" עיוני משפט ט' ;558 ,543 מירוני "חובת הייצוג ההוגן -זכויות הפרט ומניעת עושק המיעוט בעידן יחסי העבודה הקיבוציים ,עיוני משפט ח' .(209 ,183 - 47 - ואף בפסיקה: "מעמדה של ההסתדרות ,עם היותה ארגון וולונטרי, עולה ממקומה במשפט העבודה ,ובעיקר במשפט העבודה האוטונומי. החל מהראשונים לחוקי העבודה שחקקה הכנסת ,הוענק להסתדרות ,בתור 'הארגון המייצג את המספר הגדול ביותר של עובדים במדינה' ,ולארגוני מעבידים שמתקיימים בהם תנאים הנקובים בחוק ,מעמד שלא הוענק לכל גוף וולונטרי במסגרת המשפט האזרחי ,לעניין ביצוע החוקים -התקנת תקנות; יש והסכמים הקיבוציים שההסתדרות היא צד להם, באים להשלים נורמות שהמחוקק קבע )סעיף 16ו17- לחוק פיצויי פיטורים ,תשכ"ג ;(1963-חוק ההסכמים הקיבוציים מקנה להסתדרות ,באותם מקרים שההסתדרות היא ארגון העובדים היציג ,ומן המפורסמות הוא שברוב המכריע של המקרים כך הוא הדבר -סמכות לקבוע את תנאי העבודה לכלל העובדים במדינה או לעובדים בענפי עבודה מסוימים .תוסיף לכל אלה את הכרתו של בית דין זה במשפט העבודה האוטונומי ,ותעמוד על המייחד את ההסתדרות במעמדה במשפט העבודה ,ותעמוד על המרחק הקונצפטואלי שבינה לבין נושא זכויות וחובות במשפט האזרחי הכללי, כפי שטענו" )דב"ע לה 5-1/מרקוביץ -ההסתדרות הכללית ,פד"ע ו' ,197בע' .(207 עוד הוסיף בית הדין וקבע: " .12מידת הכוח - Power -אשר להסתדרות ביחסיה עם חבריה ,ומידת הסמכות אשר להסתדרות בתחום משפט העבודה ,ובעיקר בתחום משפט העבודה הארגוני ומשפט העבודה האוטונומי ,אינם יורדים כלל ,בשדה המיוחד, ממידת הסמכות והכוח ,אשר לרשויות המדינה בשדה הכללי .למצב זה ,מן ההכרח שתהיה השלכה על מידת הפיקוח של הרשות השיפוטית ,בית הדין לעבודה ,כך שהפיקוח יהיה שונה מזה אשר לרשות השיפוטית ,על יחסים חוזיים שבין אדם לרעהו. - 48 - אין העומד לדיון מחייב לקבוע את מידת הפיקוח ,אך ברור שעקרונות המשפט המנהלי יפים יותר לעניננו מאשר עקרונות המשפט האזרחי; ברור שיש לכבד את האוטונומיה המתחייבת מעקרון חופש ההתאגדות, לקבוע מנגנון ביקורת ומנגנון לקבלת החלטות והפעלת סמכויות ,אך ברור גם שאלה כפופים לעיקרי הצדק הטבעי וטענת אפליה או שרירות לב ,בהפעלת שיקול דעת ,תישמע על ידי בית דין ,כפי שהיא נשמעת נגד הרשות" )דב"ע לה 5-1/הנ"ל ,בעמ' ;208ההדגשות במקור(. ובמקום אחר: "חלקים רבים של משפט העבודה -משפט העבודה קיבוצי ,משפט העבודה ארגוני ומשפט העבודה המסדיר - קרובים יותר למשפט המינהלי מאשר למשפט האזרחי) "...דב"ע לו 0-64/המוסד לביטוח לאומי -שרף, פד"ע ז .(468 ,461 דברים ברוח זאת נאמרו בכנס לציון 40שנה למשפט הישראלי: "מגבלות על הפעלת סמכויות על ידי ארגון העובדים פותחו על ידי בית הדין בעיקר באנגליה להלכות המשפט המינהלי: אי-אפליה ,תום לב ,הימנעות מביטול רטרואקטיבי של זכויות מוקנות ,חובת עריכת בחירות מעת לעת ,כיבוד זכויות בסיסיות של חברי הארגון וגם של קבוצות עובדים שאותו הארגון מייצג למרות שהם לא נמנים עם חבריו .לכן ארגוני עובדים -בהיותם בעלי סמכויות חקיקתיות לקבוע עבור ציבור עובדים את תנאי עבודתם ,ממש כמו 'מחוקק אוטונומי' -חייבים להפעיל את הכוח בידם ברמת האחריות הנדרשת מרשויות ציבוריות" )רדאי :ארבעים שנה לדיני העבודה משפטים יט' .(793 ,787 ב. בית הדין דחה את הטענה כי פעולות ארגון העובדים הן בלתי שפיטות בקובעו כי אין ארגון עובדים "פטור מפיקוח הרשות השיפוטית ,בדומה לפיקוח על הרשות המבצעת" ,ובית הדין לא ימנע מלהתערב בפעילות ארגוני עובדים "בשל אי שפיטות כל אימת שחרויות יסוד נפגעות" )דב"ע לה 9-52/ראובן גבע -ועדת הביקורת המרכזית של ההסתדרות פד"ע ז ;(265 ,253על מידת הפיקוח של בתי הדין לעבודה על פעילות ארגון עובדים ראה :גולדברג" ,פסיקת בית הדין לעבודה על פי עקרונות המשפט המינהלי" ,ספר לנדוי )בדפוס(. - 49 - ג. בידי ההסתדרות מופקד כח רב לשנות את זכויותיהם וחובותיהם של ציבור העובדים החברים בהסתדרות ואף למעלה מזאת .לאור סעיפים 3ו 4-לחוק הסכמים קיבוציים ,יש בכוחו של ארגון עובדים יציג, לשנות זכויותיהם וחובותיהם של עובדים אף שאינם חברים בארגון )דב"ע נא 4-8/ההסתדרות הכללית -מרכז השלטון המקומי ,פד"ע כב ;(422 ,418כח זה לא יכול שיהיה בלתי מוגבל )ע"א 817/79קוסוי ואח' נ' בנק י.ל .פויכטונגר ואח' ,פ"ד .(280-277 ,253הגבולות אותם קבע בית המשפט העליון בשבתו בבג"צ ביחס לגופים במשפט הציבורי יפים אף לעניננו )ראה למשל ,בג"צ 731/86מיקרו דף בע"מ נ' חברת החשמל לישראל בע"מ ,פ"ד מא).(462 ,449 (2 לאור זאת מחוייבת ההסתדרות הכללית ,וכל ארגון הפועל מכח תקנונה ,בכל מעשה שהיא עושה ואשר יש בו להשפיע על זכות וחובות של עובדים להפעיל שיקול דעת בהגינות ,בסבירות ,ללא שקילת שיקולים זרים ,מתוך שיויון וללא אפליה". פסק הדין הנ"ל בענין צים צוטט בהסכמה ב-ע"א 3414/93און נ' מפעלי בורסת היהלומים )(1965 בע"מ ,פ"ד מט) ,196 (3בעמ' 206מול האות ג'. ראו עוד בענין זה: בג"ץ 5707,5706,5319/97קוגן ואח' נ' הפרקליט הצבאי הראשי; זמוטובוסקי ואח' נ' מדינת ישראל ואח'; קאופמן ואח' נ' הפרקליט הצבאי הראשי ואח' ,פ"ד נא) 78 ,67 (5מול האות ה'; ע"פ 624/81וינטראוב נ' מדינת ישראל ,פ"ד לו) ,376 (4בעמ' ;380 דב"ע לה 5-1/מרקוביץ -ההסתדרות הכללית ,פד"ע ו' ;208-297 ,197 פ' רדאי "ארבעים שנה לדיני העבודה" משפטים יט )תש"ן( ;793 ,787 ג .שלו חוזים ומכרזים של הרשות הציבורית )דין הוצאה לאור ,תש"ס;67 ,(1999- ארגון עובדים מחוייב אפוא בשימוש תם לב בכוחו הרב; ארגון עובדים מחוייב להפעיל שיקול דעת בהגינות ובסבירות; ארגון עובדים מחוייב בעשיית שימוש בכוח הרב שבידו באופן אחראי ושקול. את כל חובותיה אלה הפרה נציגות העובדים הפרה בוטה והיא ממשיכה במעשיה באופן רצוף גם תוך כדי קיומו של הליך זה. לעניין הטענות על "שבירת שביתה" .50 כפי שפורט בהרחבה בפרק העובדתי לעיל ,אין בדל ראיה המצביעה על שהמשיבה נוקטת בצעד בלתי לגיטימי כלשהוא ל"שבירת השביתה" .המדובר באסופה של המצאות פרועות שאין לדעת מה פישרן ,ולמעשה אין בהן ולו ממצא אחד התומך בטענת העוועים של המבקשים. - 50 - .51 עם זאת המשיבה מודיעה בריש גלי כי היא עושה כל שביכולתה ,והמותר לה על פי דין ,על מנת להקטין את נזקי השביתה וההשתלטות הפראית על שערי המפעל ,והיא תנקוט בכל צעד חוקי העומד לרשותה בעניין זה על פי ראות עיניה גם בעתיד. .52 להווי ידוע כי למעסיק זכות חוקית מוכרת בדין להקטין את נזקי השביתה במפעלו בכל דרך לגיטימית העומדת לרשותו .בין השאר עומדת לו הזכות לבצע כל פעולה במפעל באמצעות עובדיו שאינם שובתים. .53 כך נקבע ,בין השאר ,על ידי הנשיא דאז סטיב אדלר בענין תדיראן מערכות )המוזכר בהקשר מטעה ומופרך בבקשת הצד(: "חרות השביתה ,ככל חירות אחרת ,אינה מוחלטת ויש לאזנה אל מול חירויות וזכויות אחרות ,וביניהן זכותו של המעסיק להגן על קניינו ולנהל את עסקו כרצונו .כפועל יוצא לא חל איסור בשיטתנו המשפטית ,על מעסיק שעובדי מפעלו שבתו לעשות להקטנת נזקיו מן השביתה .בתוך כך ,בנסיבות מסוימות רשאי המעביד לסרב לקבל עבודה חלקית ,היינו – להשבית את המפעל ,מבלי שיהא חייב בתשלום שכר העובדים בזמן ההשבתה .מעביד יכול גם להפעיל את המפעל באמצעות עובדים שלו שאינם שובתים ,אם כי אין הוא רשאי לחייב אותם בניגוד לרצונם לבצע עבודה של עובדים שובתים .כמו כן יכול המעסיק לקדם סיכון של פרוץ שביתה באמצעות הכנת מלאי מספיק לתקופת השביתה; להתקשר בקשרים עסקיים חלופיים ולהעביר את פעילותו לאתרים אחרים של עסקו ,בהם אין מתקיימת שביתה .באמצעים אלה יש כדי איזון ראוי אל מול נשק השביתה שבידי העובדים". עע 742/05הסתדרות העובדים הכללית החדשה ,הסתדרות החשמל ,המתכת והאלקטרוניקה ואח' -תדיראן מערכות בע"מ ואח' ,דינים ועוד ,דינים ארצי לעבודה ,1415 (72) 2005בפיסקה 5 לפסק הדין. .54 כך ,למשל ,רשאי המעסיק גם להמשיך ולהעזר בשירותיהם של עובדים חיצוניים )עובדי קבלן וכיו"ב( בביצוע עבודות שלפני השביתה בוצעו על ידם ולא על ידי העובדים השובתים. ראו למשל: סק 26811-04-12חברת אלביט מערכות במד ול"א קרקעי אלישרא בע"מ ואח' -הסתדרות העובדים הכללית החדשה ,דינים ועוד ,דינים אזורי לעבודה ,886 (56) 2012בפיסקה )13ב( להחלטה. .55 אלה מושכלות יסוד ,ומי שמדבר בהקשר זה על "שבירת שביתה" הרי הוא טועה ומטעה ,וזאת במקרה הפחות גרוע. - 51 - .56 בהקשר לטענות המבקשים על ניתוק המחשבים האישיים של העובדים השובתים: אכן ,לחלק מעובדי המשיבה ניתנו מחשבים אישיים ניידים במסגרת עבודתם בחברה .על פי נהלי החברה הברורים ,העובדים מקבלים את המחשב למטרות עבודה בלבד .נכון הוא שהחברה לא חסמה עד היום את האפשרות של העובדים לגלישה באינטרנט גם לצרכים פרטיים ואולם לא לשם כך נמסרו להם המחשבים האישיים הניידים .הנסיון להפוך את השימוש הפרטי במחשב לזכות מוקנית של העובדים הוא אבסורד בהתגלמותו. .57 ביום ,8.3.2015כחודש לאחר שפרצה שביתה כללית במפעלה של המשיבה ,הועבר שם המשתמש של העובדים המחזיקים במחשב אישי מטעם החברה למצב DISABLEאו ניתוק ,קרי העובדים אינם יכולים לשלוף מידע כלשהוא מהשרת של החברה. .58 העברת המשתמשים למצב DISABLEאו ניתוק היתה אך צעד טבעי לאור העובדה שכל העובדים הללו שובתים שביתה מלאה וחוזה העבודה שלהם מושעה ,ומכאן שאין להם צורך לשימוש במחשב האישי הנייד המיועד כאמור לצורכי עבודה בלבד .הדבר נועד כמובן גם לצרכי אבטחת מידע שיש לה חשיבות מיוחדת בזמן שביתה. .59 המחשבים שבידי העובדים הם מחשבים אישיים לכל דבר וכמובן שמבחינה טכנית ניתן להמשיך ולעשות בהם שימוש ללא חיבור לשרת החברה ,כמו למשל שימוש בקבצים השמורים בכונן הקשיח ,חיבור לרשת האינטרנט ועוד .אין בכך כמובן כדי להתיר שימוש במחשב האישי הנייד שלא לצרכי עבודה ,ואולם יש בכך כדי להמחיש שהטענה כאילו לא ניתן לעשות כל שימוש במחשבים היא המצאה פרועה. .60 יצויין כי בטענות המבקשים חל שינוי מפליג ומעורר השתאות בעניין זה ,כאשר בסעיף 3למכתבו של ב"כ המבקשים מיום ) 22.4.2014נספח מב 14/לבקשת הצד דנן( נטען כי לא ניתן לעשות במחשבים האישיים הניידים "כל שימוש")!( ואולם בבקשה כבר נאמר שלא ניתן לעשות במחשבים "שימוש כתמול שלשום" )סעיף 92לבקשה( .שינוי זה נעשה ,אל נכון ,לאחר שב"כ המבקשים קיבל את תשובתו מיום 27.4.2015של הח"מ למכתבו הנ"ל ,ואשר הושמט אף הוא מהבקשה .במכתב זה הבהיר הח"מ את העובדות המפורטות לעיל ואידך זיל גמור. .61 לסיכום ,גם טיפול המשיבה בנושא המחשבים האישיים הניידים של עובדי המשיבה השובתים היה מוצדק ,מידתי ,סביר והוגן ,וכל טענות המבקשים ביחס לכך אף הן כחציר יבש. מאזן הנוחות .62 מאזן הנוחות נוטה באופן ברור לדחיית הבקשה .עצירת תהליך הפיטורים תדרדר עוד את מצב החברה )שהוחמר עוד יותר על רקע השביתה הכללית המתנהלת במקביל להליכים אלה(, והתוצאה האחת והיחידה תהיה סגירת שערי המפעל וסיום עבודתם של כל עובדיו .לעומת זאת הנזקים שייגרמו למבקשים אם תידחה בקשת הצד ,אם בכלל ,אינם דומים בהיקפם ובחומרתם לנזקי המשיבה המתוארים לעיל. - 53 - ת צ ה י ר אני החתום מטה ,אהוד ניצן ת.ז ,5277761 .לאחר שהוזהרתי כי עלי לומר את האמת וכי אהיה צפוי לעונשים הקבועים בחוק אם לא אעשה כן ,מצהיר בזאת בכתב כדלקמן: .1 אני משמש כמנהל משאבי אנוש בחברת כיל ישראל ואני עושה תצהירי זה בתמיכה לתשובת חברת תרכובות ברום בע"מ לבקשת צד בסכסוך קיבוצי שהוגשה על ידי הסתדרות העובדים הכללית וועד העובדים בבית הדין האזורי לעבודה בבאר שבע בתיק סק .49535-04-15 .2 כל העובדות המפורטות בפרק העובדתי בתגובה אליה מצורף תצהירי זה ,הן אמת. .3 הנני מצהיר כי זה שמי זו חתימתי ותוכן תצהירי דלעיל אמת. אהוד ניצן ,הופיע ,מאשר בזאת כי היום ,עו"ד מ אני הח"מ, בפני מר אהוד ניצן ,אשר זיהה עצמו ע"י ת.ז .מס' ) 5277761המוכר לי באופן אישי( ולאחר שהזהרתיו כי עליו לומר את האמת וכי יהיה צפוי לעונשים הקבועים בחוק אם לא יעשה כן ,אישר את נכונות הצהרתו דלעיל וחתם עליה בפני. ,עו"ד תוכן עניינים נספח: עמוד: נספח א' - תשובת המשיבה לבקשת צד בסכסוך קיבוצי מיום 23.11.2014 )ס"ק (37526-11-14 1 נספח ב' - הודעת דיווח מטעם המשיבה מיום 8.12.2014 32 נספח ג' - הודעת דיווח מטעם המשיבה מיום 1.1.2015 37 נספח ד' - הודעת דיווח מטעם המשיבה ותגובה לדיווח מטעם המבקשים מיום 20.1.2015 42 נספח ה' - תצהיר משלים מטעם המשיבה מיום 27.1.2015 48 נספח ו' - בקשת הצד שהוגשה על ידי המבקשות בהליך הקודם )ס"ק (37526-11-14 59 נספח ז' - הוראות ההסכם הקיבוצי החל על הצדדים 103 נספח ח' - העתק מהפרק הרביעי להסכם הכללי 105 נספח ט' - פרוטוקול הדיון מיום 24.11.2015 108 נספח י' - פרוטוקול הדיון מיום 7.1.2015 116 נספח יא' - עמדת כיל לבית הדין הארצי מיום 10.3.2015 130 נספח יב' - הודעת נציגות העובדים לבית הדין הארצי מיום 12.4.2015 133 נספח יג' - הודעת נציגות העובדים לבית הדין הארצי מיום 14.4.2015 136 נספח יד' - הודעת כיל לבית הדין הארצי מיום 14.4.2015 139 נספח טו' - הודעת כיל לבית הדין הארצי מיום 15.4.2015 142 נספח טז' - הודעת כיל לבית הדין הארצי מיום 16.4.2015 144 נספח יז' - חוות דעתו של ד"ר אמיר פרי 147 נספח יח' - הסכם קיבוצי מיום 20.11.2012 169 נספח יט' - הסכם קיבוצי מיום 9.9.2009 181
© Copyright 2024