artikel

04 RET & INDSIGT NR 3 | 2015
RET & INDSIGT NR 3 | 2015 05
udgangspunkt burde have været afvist
af hospitalsdirektøren. Situationen var
dog usædvanlig, konfliktfyldt og særligt
ressourcekrævende, og ombudsmanden
fandt derfor, som følge af konkrete
omstændigheder, ikke grundlag for at
kritisere situationen.
Også i denne sag udtalte ombuds­
manden, at lovligheden af en gave eller
anden fordel altid afhænger af en konkret
vurdering.
BESTIKKELSE AF
OFFENTLIGT ANSATTE
– HVOR GÅR GRÆNSEN?
Anholdelsen af 13 personer i en sag om bestikkelse i Region Sjælland har på ny
skabt fokus på bestikkelse inden for det offentlige. Grænsen mellem bestikkelse
og lovlig modtagelse af gaver og andre goder kan være svær at drage. Denne
artikel giver et overblik over de forvaltnings­retlige og strafferetlige regler om
bestikkelse, og over hvilke konsekvenser det kan have at modtage bestikkelse. Vi
giver også nogle enkle forholds­regler, som kan forebygge, at der opstår
uhensigtsmæssige situationer.
FORVALTNINGSRETTEN INDEHOLDER
IKKE REGLER OM BESTIKKELSE
Der findes ikke generelle forvaltnings­
retlige regler, som regulerer spørgs­
målet om bestikkelse.
Den forvaltningsretlige regulering af
offentligt ansattes modtagelse af gaver
mv. er derfor udledt af de generelle
forvaltningsretlige principper, som
gælder for alle ansatte i den offentlige
sektor. Formålet med disse principper
er at sikre lovlig og rigtig forvaltning.
Principperne bidrager til at sikre
borgerens tillid til forvaltningen
gennem sikkerhed for, at forvaltningen
træffer afgørelser på et sagligt grundlag
og uafhængigt af personlige og
økonomiske interesser.
Hovedreglen: Modtag ikke gaver
Personalestyrelsen har i vejledning om
god adfærd i det offentlige fra 2007
angivet overordnede retningslinjer for
offentligt ansattes modtagelse af gaver
mv. Vejledningen er suppleret med et
notat fra 2010. Ifølge disse retningslinjer
er det udgangspunktet, at offentligt
ansatte ikke må modtage gaver eller
andre fordele fra private i forbindelse
med arbejdet. Som offentligt ansat bør
man afvise ethvert tilbud herom. Dog
kan en offentligt ansat acceptere
sædvanlige lejlighedsgaver ved
fødselsdage, jubilæer, afsked mv.,
beskedne gaver fra forretnings­
forbindelser ved højtider samt
taknemmelighedsgaver, hvor det vil
være uhøfligt ikke at tage imod gaven.
Hvad siger Folketingets Ombudsmand?
Folketingets Ombudsmand har adskillige
gange udtalt sig om lovligheden af
offentligt ansattes modtagelse af
forskellige gaver og fordele, senest to
gange i foråret 2015.
Den første udtalelse behandlede
lovligheden af deltagelse i et
DR-arrangement med private
ledsagere1 for tre medarbejdere i
Styrelsen for Slotte og Kultur­
ejendomme, som stillede en ejendom til
rådighed for DR til et fødselsdags­
1
FOB 2015.4
arrangement. Medarbejdernes
deltagelse var af tjenstlig karakter og
var derfor ikke kritisabel. I forbindelse
med sagen indhentede ombudsmanden
en udtalelse fra Moderniserings­
styrelsen, som bl.a. udtalte, at private
ledsagere som udgangspunkt selv skal
betale for deres deltagelse i eventuelle
arrangementer, hvor en offentlig ansat
deltager som følge af tjenestelige
forhold. Ombuds­manden erklærede sig
enig i dette og fremhævede i den
forbindelse de forvaltningsretlige
principper, som bl.a. skal sikre tillid til
offentligt ansattes upartiskhed.
I forbindelse med ombudsmandens
behandling af sagen meddelte Kultur­
ministeriet ombudsmanden, at ministeriet
ville anmode Styrelsen for Slotte og
Kulturejendomme om at ændre styrelsens
retningslinjer for modtagelse af gaver.
Retningslinjerne skulle ikke indeholde
en fast minimumsgrænse, som det var
tilfældet, men sikre, at der blev udøvet
et konkret skøn i hvert enkelt tilfælde.
I den anden udtalelse2 forholdt ombuds­
manden sig til, om en hospitalsdirektør
ledsaget af sin kone lovligt kunne
modtage en privat frokostinvitation fra
en ambassadør, hvis mor lå indlagt på
hospitalet. Ombudsmanden udtalte, at
deltagelsen som det altovervejende
2
FOB 2015.2
STRAFFELOVEN
Det er vigtigt at sondre mellem straffe­
retlige og forvaltningsretlige følger af
bestikkelse, da disse ikke nødvendigvis
følges ad. Det kan forekomme, at en
person, som modtager en gave eller
anden fordel, uden at handlingen er
omfattet straffelovens § 144, kan handle
i strid med forvaltningsloven og de
almindelige forvaltningsretlige principper,
herunder princippet om offentligt
ansattes habilitet.
Bestikkelse af offentligt ansatte er
kriminaliseret igennem straffelovens
§§ 122 og 144 med en strafferamme på
6 år. Bestemmelserne dækker samme
forseelse. Straffelovens § 122 gør aktiv
bestikkelse strafbart; den person, som
yder bestikkelse, straffes. Den person,
som modtager bestikkelse, kan straffes
efter straffelovens § 144 om passiv
bestikkelse.
Det er kun offentligt ansatte, der kan
straffes for at modtage bestikkelse
efter straffelovens § 144. § 144 omfatter
personer, der handler i “… dansk,
udenlandsk eller international offentlig
tjeneste eller hverv…”. Derimod er der
ikke begrænsninger for, hvem der kan
straffes for at yde bestikkelse efter
straffelovens § 122.
De mest indlysende tilfælde af bestikkelse
vedrører økonomiske fordele, f.eks.
kontante pengebeløb. Det er dog ikke
kun modtagelse af økonomiske fordele,
der straffes efter straffelovens § 144.
Alle former for goder og fordele er som
udgangspunkt omfattet. Dette kan
f.eks. være invitationer til arrangementer
og rejser, deltagelse i privatarrangerede
kurser samt personlige gentjenester,
f.eks. en gave til den ansattes hustru.
BESTIKKELSE I FORBINDELSE MED
UDBUD
Når en offentlig ordregiver (kommune,
ministerium mv.) indgår aftaler efter
udbud, er de enkelte medarbejdere hos
ordregiver (også) underlagt straffelovens
regler om forbuddet mod at modtage
bestikkelse.
Derudover er offentlige ordregivere
naturligvis forpligtet til at overholde de
almindelige udbudsretlige principper,
herunder principperne om ligebehandling,
gennemsigtighed og proportionalitet.
Bestikkelse i forbindelse med udbuds­
processer har store konsekvenser for
den private leverandør. En offentlig
ordregiver vil være forpligtet til at
udelukke virksomheder, der tidligere
har været dømt for bestikkelse. Dette
vil tillige gælde efter ikrafttrædelsen af
frifundet ved den efterfølgende sag
ved Arbejdsretten med henvisning til,
at det var en følge af ansættelses­
forholdet, at offentligt ansat pleje­
personale, bortset fra beskedne
erkendtligheder, ikke må modtage
gaver eller arv efter de personer, som
de yder bistand.
Mangel på interne regler indebærer
ikke, at medarbejderen kan modtage
gaver mv. uden begrænsning og uden
ansættelsesretlig sanktion. Som nævnt
5 GODE RÅD TIL ARBEJDSPLADSENS RETNINGSLINJER
FOR AT UNDGÅ BESTIKKELSE
RETNINGSLINJERNE BØR
1. Være klart formuleret med konkrete eksempler
2.Være let tilgængelige
3.Løbende blive genopfrisket over for medarbejderne
4.Indeholde procedurer for medarbejderen, som bliver opmærksom på
bestikkelse (tilbudt af eller til kollegaer)
5.Indeholde procedurer for medarbejderen, som får tilbudt bestikkelse
den nye udbudslov. Offentlige ordre­
givere vil også være forpligtet til at
udelukke virksomheder, hvor et medlem
af bestyrelsen, direktionen eller tilsyns­
rådet tidligere har været dømt for
bestikkelse.
gælder de strafferetlige og de
forvaltningsretlige regler for alle
offentligt ansatte. Formålet med
retningslinjer er alene at skabe klarhed
og at præcisere n
ANSÆTTELSESFORHOLD
Som nævnt kan det være svært at
afgøre, hvad der er rigtigt og forkert,
når man som medarbejder tilbyder eller
får tilbudt en gave eller anden fordel.
Det gælder både for den offentligt
ansatte, som modtager tilbuddet, og
den privatansatte, som – bevidst eller
ubevidst – giver et tilbud, der
overskrider grænserne.
Både en overtrædelse af reglerne om
modtagelse af gaver og overtrædelse
af arbejdsgiverens retningslinjer for at
yde gaver anses for en misligholdelse
af ansættelsesforholdet.
For at undgå usikkerhed og risiko for
overtrædelse af reglerne kan både
private og offentlige organisationer
med fordel fastsætte klare og præcise
retningslinjer for, hvilke gaver den ansatte
må give, henholdsvis modtage.
Retningslinjerne kan også med fordel
beskrive, hvordan en medarbejder skal
agere, når retningslinjerne ikke bliver fulgt.
I en sag fra 2007 havde en borger
testamenteret sin formue til fire social- og sundhedshjælpere. Kommunen
orienterede medarbejderne om, at det
ville være uforeneligt med deres
ansættelse at modtage arven, og at
modtagelse ville medføre afskedigelse.
Da medarbejderne modtog arven, blev
de derfor afskediget. Kommunen blev
Line Markert
Advokat
[email protected]
Andreas Christensen
Advokat
[email protected]
Rikke Søgaard Berth
Advokat
[email protected]