בית משפט השלום בתל אביב -יפו 22ינואר 2015 ת"פ 50516 05 13מדינת ישראל נ' יחיא ואח' בפני כב' השופט שמאי בקר המאשימה מדינת ישראל נגד הנאשמי .1יוס יחיא .2חנה ביניאשוילי 1 ><#1# נוכחי : ב"כ המאשימה עו"ד זמנסקי ב"כ הנאשמת 2עו"ד ברגמ הנאשמת 2בעצמה פרוטוקול ><#2# טיעוני לעונש 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 ב"כ הנאשמת :2 אני אטע כי יש לזכות את הנאשמת בשלב זה מכוח טענה של אי להשיב לאשמה .ס' 158לחסד) הקובע כי הסתיימה פרשת התביעה ולא הוכחה אשמה א +לכאורה יזכה בית המשפט את הנאש). אנ מבקש להורות על פסילת הראיה שנתפסה במסגרת תיק זה ,ולאחר מכ הרי שאי ראיה ואי הרשעה. מדובר בצו חיפוש שהוצע על ידי כבוד השופט אבינור ,כאשר בצו עצמו ובהתא) להוראות החוק, הרי שיש לבצע חיפוש בפני שני עדי) .כאשר על דוח החיפוש יש רובריקה המאפשרת לשוטרי) לציי מדוע החיפוש לא נער -בפני שני עדי) ומה היתה הסיבה .נית לבקש לוותר על נוכחות שני העדי) וזה צרי -להיות הסכמה מדעת .במקרה שלנו לא הגענו לשלב זה ,בתיקי) אחרי) מבקשי) את ההסכמה והרובריקה נשארה מיותמת .במקרה שלנו לא ביקשו את הסכמה .השוטרי) נכנסי) לדירה ,הנאשמת בדירה ,כאשר אי שני עדי) בהתא) להוראות הצו והחוק וא) נניח שהנאשמת תפקדה כעדה עדיי מדובר בעדה אחת ולא בשני עדי) ,ברגע שהיא הופכת למושא חיפוש אנו נשארי) ע) אפס עדי). 17 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 בית משפט השלום בתל אביב -יפו 22ינואר 2015 ת"פ 50516 05 13מדינת ישראל נ' יחיא ואח' אני הצגתי פסיקה בדיו הקוד) ואציג אותה שוב ,כאשר מופרת על ידי המשטרה הוראה של שופט והוראה של החוק ,החיפוש צרי -להיות פסול א) לא נער -בהתא) לדי מאחר ולא קוימו הוראות 1 2 החוק. כל שאר הדברי) זה בהסתמ -על ב חיי) וישכרוב .בעיני זה כבר מצדיק את זיכוי הנאשמת אבל 3 4 העבודה של ההגנה היא קלה יותר .כי המחדל ממשי .-לפי דוח הפעולה של השוטר חדד הנאשמת נראתה לו לחוצה ורוצה כל הזמ ללכת לשירותי) .השוטר אומר לה שמגיעה לדירה שוטרת וא) יש 5 6 עליה דבר מה שתוציא לבד .ואז היא מתחילה להזיע .מכניסה יד לחזה שלה ומוציאה את הס) .אי הבדל א) הנאשמת עשתה את אקט החיפוש בעצמה או שהשוטרת היתה עושה את זה ,ברגע שהשוטר אומר לה לבחור והיא בוחרת בעצמה זה לא משנה ,זה היינו ה.- מה החשד הסביר שהצדיק את אותו חיפוש? לא מדובר בחיפוש וזה למעלה מ הצור -לא מדובר בחיפוש בתיק שלה ,בכיס של המעיל שלה ,וג) אז יש ערימות של פסיקה שזכתה על זה ,מדובר בחיפוש בגו +שלה של אישה מבוגרת ,באבריה האניטימיי) ,החיפוש צרי -להיות חוקי ומתכתב ע) הוראות הדי לאחר חשד סביר ולא נקי מספקות .כל מה שהנאשמת עשתה שהיא נראתה לחוצה 7 8 9 10 11 12 13 ורצתה לכת לשירותי) ,ברור שאד) ללא עבר פלילי שנכנסי) אליו הביתה שזה בכלל היה על ש) הב זוג שלה מסתובבי) שוטרי) ברור שהיא תהיה לחוצה. חברי יטע שעצ) הצו החיפוש מכשיר את החיפוש על הגו +של הנאשמת .לפי מה שהפניתי בדברי) הקודמי) אני מפנה לס' 29לפקודת סדר הדי הפלילי) .מצטט( .המחוקק עצמו מבדיל בי חיפוש במקו) לבי חיפוש בבית ,האבחנה ברורה והגיונית ,המחוקק אומר במצב שאתה מחפש במקו) מסוי) כדי לחפש על גופו של אד) שהפגיעה בפרטיות היא גבוהה אתה צרי -יסוד סביר לחשוד שהוא מסתיר משהו .כא זה לא היה .חברי עוק +את השוטר .לפעמי) צרי -להסתכל על המחשבה של השוטר באותו רגע .הוא לא אומר יש לי צו חיפוש ,תתחילי להוציא דברי) .הוא בעצמו אומר שהיא נראתה לחוצה ורצתה ללכת לשירותי) ,הוא בעצמו מבי שזה לא מספיק .הצו חיפוש הוא לבית ולגבי הנאש) ,1היה צרי -להיות חשד סביר לחפש על הנאשמת. אני חוזר לסיפור העדי) – נניח שטענת חברי אומרת שהיא חלק מהבית .אז בית המשפט צרי- לחזור מהסיפור של העדי) ,ה) צריכי) להחליט איפה הפג) יותר חמור .היו לנו כא אפס עדי) שהפגיעה הולכת ומתעצמת .יש כא שתי פגיעות מהותיות ,בניגוד לחוק החיפוש נעשה שלא כדי , והחיפוש עליה הי בניגוד להוראות הדי ,באיבר מאוד פולשני בגו +שלה ,ולכ בית המשפט בהתא) לפסיקה של ישכרוב וב חיי) ולעוד עשרות צרי -להורות על זיכוי הנאשמת. חברי מתכוו לטעו שא) בית המשפט יפסול את הסמי) אז יש את ההודעה שלה .בהתא) לפסיקה ,אני אגיש פסיקה ,בית המשפט קיבל את הטענה שא) פוסלי) את המוצג עצמו אז אי 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 טע) בהודעה שלה או בלא הודעה שלה .אי -נדע שמדובר בסמי)? אני מציג ת.פ20481206213 . לעניינו של אסייג ,ש) כבוד השופט יובל ליבדרו ,מנתח את העני הזה ,הוא מפה לב חיי) הנשיאה 31 32 18 בית משפט השלום בתל אביב -יפו 22ינואר 2015 ת"פ 50516 05 13מדינת ישראל נ' יחיא ואח' ביניש אמרה שהמדינה אפילו לא טענה שא) ההודעות יפסלו יש להשתמש בראיות .נפגעה זכות ההיוועצות שלה ,השוטר מתחיל לנהל איתה דיו בבית ,כאשר הוא היה צרי -להעמיד אותה על 1 2 הזכויות שלה .כשהיא מגיעה למשטרה שואלי) אותה א) היא רוצה להתייע 3בעו"ד ואומרת שלא. כבוד השופט בבאר שבע מנתח את העני והוא טוע שצרי -להגיד לה שיש לה זכות להוועצות בעו"ד 3 4 מהסנגוריה הציבורית ,ולמעלה מ הצור -בי יתר הנימוקי) שא) הוא פוסל את הראיות הוא פוסל את ההודעה ומורה על זיכוי ,כמו שאני מבקש כא . 5 6 ב"כ המאשימה: אני מבקש לדחות טענת חברי על הס .+בקשתו של חברי לאי להשיב לאשמה ,לא עומדת בקריטריוני) של הפסיקה ,התביעה הביעה ראיות למכביר לצור -כ -שבית המשפט יעבור לשלב של פרשת הגנה ,ויבקש מהנאשמת כ להשיב לאשמה ,שא) תסרב להעיד להמשי -ההלי.- מה שאני אומר ,שהראיות שהתביעה הביאה מת 21/ת 12/יש ראיות שהתביעה הרימה את הנטל כפי שהיא מחויבת בפסיקה ,ואתחיל מזה שב 19.3.14הגיעה הנאשמת לבית המשפט עמוד 6שורות 102 7 8 9 10 11 12 13 ,13חזרו ש) על הטענה שהחיפוש בתיק לא עומד בסטנדרטי) של הלכת ב חיי) וחברי אמר שהוא זקוק רק לעד התביעה .1הפנה לס' 29לחסדפ לחיפוש על גופו של אד) .אני מעיי בסעי +ומזמי את ביהמ"ש לעיי כי אגע בו ביחס לסעי +אחר .מה שאומר החוק בס' 29לחסדפ שכאשר ב אד) נמצא בבית על השוטר שרשאי לחפש בו ,צרי -להיות יסוד סביר לחשוב שהוא מסתיר אצלו חפ3 שמחפשי). בהמש -לכפירה שכפרה הנאשמת בכתב האישו) ,בתארי ,7.12.14 -אמר חברי שהנאשמת מודה בהחזקת החומר .אנו לא צריכי) ראיות התביעה ,הנאשמת אמרה שהיא מודה .ללא כל הסתייגות. מתי זה קרה? הטענה היחידה היתה לגבי חיפוש .זה קרה כאשר התביעה ביקשה מביהמ"ש להוסי+ עד תביעה נוס +ושבית המשפט יעמוד על חקר האמת ושכל התמונה של התיק הזה תהיה בפני ביהמ"ש .בקשנו להוסי +את הנאש) ,1אדו יחיא ,ב זוגה של הנאשמת ושבית המשפט יראה מה גרסתו ,ואי -היא תואמת במאה אחוז לגרסת הנאשמת .חברי אמר בנחרצות ובתגובתו בכתב לבקשתי להוסי +אותו ,הוא לא רצה שהתמונה המלאה תהיה בפני בית המשפט וזה אומר דרשני. כנראה חברי לא רוצה את חקר האמת .אני בקשתי שהתמונה תפרס וחברי התנגד נחרצות .אדוני לא נת לי אפשרות לתק כתב האישו) ואני מתמודד ע) התמונה החלקית שיש לי ביד ואני טוע שהראיות שהגשנו לכתב האישו) לכאורה מספיקי) להרשעתה. לא מספיק שהנאשמת הודתה בהחזקת החומר ,בהמש -כאשר התביעה ביקשה להגיש חוו"ד סמי) בתיק ,הנאשמת אמרה אני מודה שמדובר בסמי). 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 מה שאני רואה פה כתמונה ,הודיית הנאשמת בהחזקת סמי) .חברי טוע שהחיפוש נער -שלא כדי . טענה זו לא עומדת על בסיס הראיות שהתביעה הביאה לביהמ"ש .העיד השוטר שלומי ,התיחס 31 32 19 בית משפט השלום בתל אביב -יפו 22ינואר 2015 ת"פ 50516 05 13מדינת ישראל נ' יחיא ואח' לראיות למסמכי) שהגיש ,ת.,4/ת ,5/ת ,6/סיפר על השתלשלות הענייני) .כשהאירוע החל לא מחיפוש בבית אלא ממעצרו של הנאש) .1 1 2 ביד) של השוטרי) כבר אז ,ע) מעצרו של הנאש) 1ליד עיריית אור יהודה ,כבר אז היה צו חיפוש בביתו .החשד הזה של התנהלות הנאש) 1עלה יותר למרות הצו וביחד ע) הצו השוטרי) מאוד רצו 3 4 להגיע לביתו ולחפש ש) ,בהתא) לצו ביהמ"ש )ת .(1/נכו ,הצו מחייב את השוטרי) להביא 2עדי), השוטרי) לא ידעו מי בדירה ,ה) התחילו לדפוק בדלת ואני מפנה לעדותה של הנאשמת וג) לדוחות 5 6 פעולה של השוטר חדד שהעיד ,רק אז הסתבר לה) שהנאשמת בבית ,היא לא פתחה דלת עד שהשוטרי) או היא התקשרו למוקד ,100הוברר לה בטלפו שה) באמת שוטרי) ,ה) הציגו לה תעודות ורק אז היא פתחה את הדלת .השוטרי) מצייני) בדוחות שלה) שג) הנאש) והנאשמת היו בדירה בזמ החיפוש ,ה) ביצעו בנוהל את המחויבות שלה) להביא 2עדי). אני מפנה לת ,1/להחלטת ביהמ"ש לערו -חיפוש בנוכחות 2עדי) .לא מדובר ש) ששני העדי) הללו לא יהיה הנאש) או ב זוגו/זוגה .הנאש) יכול לטעו טענות ספציפיות ,א) נגיד שוטר עושה משהו לא בסדר ,אז הנאש) יטע .זה לא משנה א) יהיו או לא יהיו שכני) .הנאש) הוא בעל הבית ויודע 7 8 9 10 11 12 13 כל מה שקורה ,עוקב אחרי מהל -החיפוש והוא האד) המרכזי שאמור להיות נוכח בחיפוש ,אז הוא כ עד .לכ ,אני חושב שהקונסטרוקציה של ביהמ"ש ,שלא היו 2עדי) ,אני אומר שהיא לא עומדת. היו 2עדי) – הנאש) ,הנאשמת וזה מפורט בדוחות הפעולה של השוטרי) ואני מפנה לדוחות הפעולה של השוטר ברונשטיי ,של השוטר חדד ושל השוטר ב ינאי. חברי יכול היה להזמי את השוטר ינאי והוא לא הזמי אותו לעדות ,הוא אמר שחשב שכל מה שהשוטר ינאי כותב בדוח הפעולה הוא אמת ,אבל בדוח הפעולה של אותו ינאי נאמר שבמהל- החיפוש שני אנשי) היו בבית ,הנאש) והנאשמת .אני מפנה לת.7/ ג) השוטרי) חדד ובראונשטיי שהעידו סיפרו את השתלשלות הענייני) ובנוס ,+ג) סיפרו לגבי החשד שעלה מהתנהגות הנאשמת. השוטר חדד כותב בדוח הפעולה וג) סיפר על כ -בביהמ"ש )ת (11/וזה דוח פעולה של) ,מפורט ואני מפנה לשורות הראשונות .הוא אומר שכאשר נכנסו לדירה עפ"י צו חיפוש ,הבחינו שיש בחורה בדירה ,בת זוגתו של העצור בש) חנה והיא נראית לחוצה ורוצה כל הזמ ללכת לשירותי) ,הוא הזמי לדירה שוטרת והסביר כי מגיע לדירה שוטרת לערו -עליה חיפוש ,א) יש עליה דבר מה שתוציא לבד .אז היא התחילה להזיע ,אמרה "טוב" ,הכניסה את ידה לחזה ,הוציאה מש) חומר החשוד כחשיש עטו +בניילו וזה נתפס .ז"א ,השוטר לא אמר לה שהוא עכשיו עור -עליה חיפוש ועכשיו היא מתפשטת ועכשיו הוא נוגע באיברי) מוצנעי) שלה ,לא .למה חברי אומר שהיה חיפוש על הגו +ובאיברי) אינטימיי)? לא היה שו) חיפוש ושו) איברי) .השוטר לא פנה אליה בכלל ,כי 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 מיוזמתה ,כאשר הבינה שהמצב שלה על הקרשי) ,הבינה שכדאי לה לשת +פעולה ע) המשטרה וזו לא פע) ראשונה .אי אפשר להתעל) מכ -שלפעמי) אד) טועה והנאשמת טעתה .זה לא תיק יחיד 31 32 20 בית משפט השלום בתל אביב -יפו 22ינואר 2015 ת"פ 50516 05 13מדינת ישראל נ' יחיא ואח' שהנאש) פתאו) מתחיל להזיע ולהבי שהוא נתפס על ח) והוא מתחיל לשת +פעולה .זה לא עבריי מועד ,שאפילו א) תתפוס אותו ע) אקדח ביד ,הוא יגיד שזה לא שלו .זו אישה נורמטיבית ,שנקלעה 1 2 למצב שצריכה להסתיר את הס) ששיי -לנאש) ,לפי ת 10/והיא מסתירה אותו וזו טעות שלה שהיא הודתה בו ,אני מפנה לת .12/היא אומרת לשוטר שלא ידעה מה לעשות. 3 4 כאשר אנחנו מסתכלי) על הנאשמת שהיא נורמטיבית ,היא נקלעה לסיטואציה לא שגרתית ,אז אי אפשר עכשיו להשלי -את המצב שנוצר על הפעולה כביכול הלא חוקית של השוטרי) .הנאשמת 5 6 בשמחה היתה מודה בתיק הזה ומסיימת אותו .עכשיו אנחנו נתקלי) בטענות משפטיות שאי לה כל בסיס פה והטענה המשפטית שמציע חברי לקבל היא לא מחזיקה מי) ,כי צו החיפוש היה לדירה, הפעולה בעקבותיה נתפס הס) לא היה בדירה ,אלא על גו +של ב אד) ולכ ,לא צרי -לבלבל בי צו חיפוש לדירה לבי חיפוש על ב אד) .חברי מציע לנו את סעי 29 +לחסד"פ ,שאומר שנמצא במקו) אד) וצרי -יסוד סביר לחשד – אנו בתיק של סמי) והחסד"פ הוא מכובד ,א -אנחנו בחוק ספציפי שהוא פקודת הסמי) .פקודת הסמי) ,סעי28 +א' אומרת שא) השוטר בא לדירה ונמצא ש) אד), הוא רשאי לחפש באד) הזה א) יש לו יסוד להנחה ,הבדל בי יסוד לחשד לבי יסוד להנחה .הא) 7 8 9 10 11 12 13 יש הבדל בי שני המונחי) האלה? לדעתי יש הבדל גדול .לא סת) כל אד) שנמצא בדירה ,שנעשה חיפוש לצור -הסמי) עליו יש הנחה שהוא יכול להחזיק סמי) .א) לשופט יש הנחה כזאת ולשוטרי) האלה היתה הנחה כזאת כי יש צו ,יש תפיסה של בעל הבית ליד העירייה ,אז ה) באי), התנהגות הנאשמת מצביעה על כ -שיש פה משהו אז יש יסוד סביר להנחה ,ונראה לי אפילו יותר מהנחה וחשד .כל זה במצטבר ,לשוטר מקצועי יצביע על כ -שיש פה סמי) ולכ הוא פונה לנאשמת ואומר שהזמי כבר שוטר ושואל א) יש לה משהו עליה? אז שתוציא .זה חיפוש? לא. בעניי הסיטואציה לגבי המשפט "תוציא מה שיש ל -בכיסי)" או "מה יש עליי -לא חוקי?" אני מפנה לפס"ד של ביהמ"ש לנוער ,כב' השופטת קפל והפירוט בהכרעת הדי .ש) היה אירוע כאשר בתחנה המרכזית בת"א מאבטח בא לב אד) ואומר לו "מה יש ל -בכיסי)?" הב אד) מוציא סכי והסנגור אומר חיפוש לא חוקי .השופטת מפרטת ניתוח של הלכת ב חיי) ואני מפנה לעמ' 51 והמשפט "מה יש ל -בכיסי)" לא נכנס להגדרה של חיפוש .בסופו של דבר ,ע) המשפט הזה וההתנהגות של המאבטח ,ביהמ"ש קבע שהחיפוש חוקי. לגבי הודיית הנאשמת – יש מסמ -מאוד מעניי והוא עצמו לבד ואפילו א) ביהמ"ש יפסול את הראיה ואת הסמי) שנתפסו שאבקש לא לעשות ,המסמ -הזה עצמו צרי -לבסס את הרשעתה של הנאשמת בהחזקת ס) שלא לצריכה עצמית יחד ע) הודייתה בפני ביהמ"ש כאשר היא אומרת בת ,10/שורות ,13215שהיא החביאה את הסמי) של ב זוגה ובשורה 18היא מציינת "יוסי היה יחד איתי כשהיה חיפוש" .שוב היא חוזרת בשורה " ,34יוסי עיש וזה היה אינסטינקט" שהסתירה אותו. 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 כאשר אומרי) לה שהיא העלימה ראיות והכשילה שוטר ,אז היא מודה )שורה .(57ז"א ,א) ביהמ"ש פוסל ראיה שאני אומר שלא צרי -לעשות כ -וביהמ"ש אומר שהסמי) נתפסו בניגוד לחוק 31 32 21 בית משפט השלום בתל אביב -יפו 22ינואר 2015 ת"פ 50516 05 13מדינת ישראל נ' יחיא ואח' לגמרי ,אז יש פה הכשלת שוטר ,כאשר אד) מסתיר מוצר .יש פה ניסיו לשיבוש הליכי משפט ואי אפשר להתעל) מזה .יש פה ראיות ,יש פה מצב להעביר נטל מהתביעה לנאשמת ולכ ,אני חושב 1 2 שהטענה של חברי שאי פה ראיות בכלל ,המצב הוא לא כמו שנמצא בתיק. אני מציג מספר פסקי די באותו נושא של השאלה "מה יש ל -בכיסי)". 3 4 אני מפנה לאח"ג 47321207214בבימ"ש המחוזי בחיפה ,כאשר היתה ש) שאלה מה יש בכיסי)? החשוד אומר שיש לו סכי ,אומרי) שזה חיפוש לא חוקי וביהמ"ש המחוזי קובע שהחיפוש כ חוקי. 5 6 אני מפנה לפס"ד של ביהמ"ש השלו) ברחובות ,אותה שאלה של חיפוש לא חוקי והשופטת פוסלת ראיה וקובעת שהחיפוש לא חוקי ,א -יחד ע) זה מרשיעה הנאשמת בגלל הודייתה .א) ביהמ"ש לא יקבל את טענת התביעה שלא לפסול את הראיה וכ למסור אותה ,אז יש ראיות של הנאשמת על סמ -הודייתה. אני מציג פס"ד נוס +של ביהמ"ש בחיפה ,ת"פ ,16452209212כאשר ש) מדובר על אירוע אולי לא זהה ,אבל ההתייחסות של השופט בפסיקתו לגבי התנהלות השוטרי) ,לגבי החשד שמועלה בראשו ובמוחו של השוטר המקצועי ,התייחסות לפסילה פסיקתית של אות ראיות ,התייחסות למידתיות 7 8 9 10 11 12 13 של הפסילה מול חומרת העבירה שמגלה התיק ,כל זה מפורט בפס"ד והוא מגיע למסקנה שלא לפסול ראיה .הוא אומר "בנסיבות אלה ,תו -יישו) השיקולי) שצוינו לעיל והשיקולי) כפי שאמרתי ,ספק בעיניי א) היה מקו) לפסול את הראיה החפצית ,ג) לו הייתי קובע כי החיפוש לא נער -כדי " .ז"א ,יכול להיות מצב שביהמ"ש יקבע שהחיפוש לא נער -כדי .אבל לאור הפסילה הפסיקתית ,לאור פס"ד יששכרוב ,לא מדברי) על פרי הע 3המורעל ,אלא על שיקול דעת ביהמ"ש שאומר שהשוטרי) אולי טעו ,אולי התרשלו ,א -לא עשו זאת בזדו ולכ ,עשו דברי) לא נכוני) אבל לא נפסלת ראיה בגלל זה .הציבור לא אמור לסבול מטעות או התרשמות של השוטר. הנאשמת מודה בהחזקת הסמי) בפני ביהמ"ש ,היא הודתה במשטרה )ת (10/וא) ביהמ"ש יפסול ראיה ,יש הודיה של הנאשמת ואפשר להרשיע על סמ -הודיה .א) ביהמ"ש חושב שצרי -לפסול ראיה וההודייה של הנאשמת לא עומדת לחובתה ובעבירות סמי) יש עבירה של הכשלת שוטר וא) ביהמ"ש יסבור שיש פג) בהתנהגות השוטרי) ,אז זה לא אמור לפגוע באינטרס הציבורי במלחמה נגד הסמי) ,אבקש מביהמ"ש לעשות הבחנה בי חיפוש בדירה לבי חיפוש על גופה של הנאשמת שנער -כדי לטענת התביעה .א) ביהמ"ש יקבע שהיו פגמי) בחיפוש בדירה ,אי להשלי -מהפגמי) האלה על חיפוש שנער -בגופה של הנאשמת ,כדי .חקר האמת אמור להיות מול העיניי) של ביהמ"ש .לא הובאה א +ראיה לסתור את גרסת השוטרי) ואבקש לדחות את הטענה של חברי. לעניי זכות ההיוועצות – בת 10/אמרו לה א) היא רוצה להתייע 3ע) סנגור ויש לה זכות לכ.- 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 22 בית משפט השלום בתל אביב -יפו 22ינואר 2015 ת"פ 50516 05 13מדינת ישראל נ' יחיא ואח' ב"כ הנאשמת :2 בביהמ"ש בב"ש שופט אומר שצרי -להגיד לנאשמת מפורש ולא להגיד לה שיש לה זכות להיווע 3ע) 1 2 עו"ד ,אלא שיש לה ג) זכות להיווע 3ע) עו"ד מהסנ"צ. 3 4 ב"כ המאשימה: שואלי) אותה א) היא רוצה להיווע 3ע) עו"ד והיא אומרת שלא צרי ,-שהיא מודה. 5 6 ב"כ הנאשמת :2 לא שמעתי מחברי שו) התייחסות למחדל העדי) ,חו 3מזה שהנאש) מושא חיפוש וזו טענה שנוגדת את הפסיקה ואי להוסי +הרבה מעבר לזה. שנית ,באשר לפסיקה שהוגשה ע"י חברי ,של כב' השופטת קפל ,ש) מדובר במאבטח כאשר השופטת אומרת שיש לו סמכות לחפש על אנשי) ומפנה לחוק המאבטחי). בקשר לפס"ד כב' השופטת פינק אותו אני ג) מכיר ,אז יש פסיקות אחרות כפי שהצגתי לביהמ"ש. 7 8 9 10 11 12 13 השופטת פינק פוסלת את הראיה ,א -לא את ההודעה .יש פסיקות אחרות כאמור ושנית ,ש) ההודיה היתה בלי קשר לחיפוש והחיפוש עוד לא התחיל .בבית הוא ג) הוביל אותה למקומות ,זה לא כמו המקרה שלנו. באשר לטענה א) הוא מבי נכו ,להרשיע את הנאשמת בעבירות של הכשלת שוטר ושיבוש הליכי משפט – הנאשמת טוענת טענה של אי להשיב לאשמה ,פרשת התביעה נסתיימה ואז לתפוס משהו א) לא יעבדו העבירות האחרות ,מייחסי) לה עוד משהו .זו התנהלות הוגנת וראויה? כל חומר הראיות היה לפני התביעה ,לא הפתענו .עכשיו לייחס לה עבירות שלא יוחסו לה מלכתחילה? אבקש לדחות את הטענה. ביהמ"ש שאל אותי כמה פעמי) א) יש ג) טענה מעבר לטענת החוקיות ,של ב חיי) והתפיסה וכו', ואז הסברתי לביהמ"ש את המצב הראייתי .אז עכשיו לייחס את זה לחובתה בבימ"ש? 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 אני מודיע על זיכוי הנאשמת מהעבירות המיוחסות לה בכתב האישו) ,הכל כמפורט להל . 27 28 29 30 31 ><#3# הכרעת די) #נאשמת (2 הואיל ומדובר בתיק המתייחס לעבירה משנת ,2012מצאתי לתת את הכרעת הדי כבר עתה ,באול), ועל כ תהיה הכרעת הדי קצרה ותמציתית ,וע) חובבי הדיסרטציות – הסליחה. 23 בית משפט השלום בתל אביב -יפו 22ינואר 2015 ת"פ 50516 05 13מדינת ישראל נ' יחיא ואח' על2פי כתב האישו) ,הרי שבדצמבר 2012החזיק הנאש) 1בס) מסוג חשיש במשקל של כ 24 2גר), שלא כדי .הנאש) נעצר .בהמש -הגיעו השוטרי) ,יחד ע) הנאש) ,1אל דירתו ,שבקרית אונו, 1 2 כשביד) צו חיפוש כדת וכדי )ת ,(1/אשר נית ביד) ע"י בית2משפט נכבד זה )כב' השופט ד"ר אבינור(. 3 4 על2פי כתב האישו) ,או ליתר דיוק מהראיות שנשמעו ג) בהמש ,-נמצאה בדירה הנאשמת ,2כאשר 5 6 בחזייתה ס) מסוכ מסוג חשיש במשקל של כ 60 2גר) נטו ,שלא לצריכה עצמית. הנאשמת כפרה באשמה ,אמנ) הודתה בהחזקת הסמי) ,א -טענה לאי חוקיות החיפוש. נשמעה פרשת התביעה ,ובתומה הודיע הסנגור המלומד כי יש בדעתו לטעו כי "אי להשיב לאשמה" ,וכ -היה ,בדיו היו). אציי ,כי קיימת מחלוקת בי הצדדי) ביחס לקונסטרוקציה המשפטית הנכונה ,א) יכולה בכלל להישמע טענת חיפוש בלתי חוקי על השלכותיה במסגרת טענת "אי להשיב לאשמה" ,כאשר התביעה הצביעה על כ -כי בהחלט הביאה ראיות ,הרבה יותר מ"ראיות דלות" ,כפי דרישת הפסיקה לשלב זה. 7 8 9 10 11 12 13 דווקא בעניי החיפוש שערכו השוטרי) על הנאשמת או כלפיה ,אני סבור כי הדי ע) התביעה. פשיטא בעיניי ,כי כאשר מגיע שוטר לדירה שעל2פי מודיעי יש בה סמי) ,ובדירה פלוני או פלונית, וה) מבקשי) בכל מאוד) לרו 3לשירותי) ,הרי שכל שוטר סביר – בהכירו את מערכת הביוב הבלתי 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 הפיכה – חייב לדעת כי עליו לשאול את המתפנה שאלות ביחס לסמי) שייקח עימו אל בית הכיסא. 31 לדעתי ,מדובר בויכוח תיאורטי בי הצדדי) .נכו כי בתו) פרשת התביעה צריכה האחרונה להציג רק ראיות דלות שא) יינת בה אמו מוחלט אזי יש בה כדי להרשיע לכאורה את הנאש) ,אול) מאיד -גיסא – א) על2פי ראיות התביעה מדובר אכ בחיפוש בלתי חוקי ,מה הועילו חכמי) ותביעה באות ראיות ,דלות או מעובות ,א) נפל בה פג) בלתי חוקי ועלולה ראיה מרכזית להיפסל? ראוי אפוא ,לדו בטענה עתה ,ואי נפקא מינה א) נקרא לדיו "אי להשיב לאשמה" ,או טענת "הגנה מ הצדק" ,הנשמעת בתו) פרשת התביעה. לגופו של עניי ,אתחיל דווקא באופ לא כרונולוגי ,לעניי ניתוח הפרשה. 24 בית משפט השלום בתל אביב -יפו 22ינואר 2015 ת"פ 50516 05 13מדינת ישראל נ' יחיא ואח' מדובר לדעתי בעניי פשוט ,סביר ,א +מתחייב ,ושוטר שלא יעצור פלוני בדירה בה לכאורה יש סמי) מללכת אל השירותי) – מתרשל הוא. 1 2 אי המדובר רק בהנחה של ניסיו חיי) ,אלא שג) סעי)28 +ב() (2לפקודת הסמי) המסוכני) נות 3 4 בידי שוטר סמכות לבצע על גופו של אד) חיפוש ,א) יש לו יסוד סביר להניח שאותו אד) נושא עמו שלא כדי ס) מסוכ .אני שב וחוזר :מי שנמצא בדירה שיש בה לכאורה סמי) ,כ -על פי החשד, 5 6 והוא ממהר מאוד לשירותי) ,מ הראוי לערו -עליו חיפוש ,ואי נפקא מינה בעיניי א) הוא מזיע או לא מזיע ,מגמג) או לאו ,שהרי ברור שכל אד) ,נורמטיבי או לא ,הזוכה לביקור פתע של שוטר ,אי הוא חש בנוח ,לשו המעטה. 7 8 9 10 11 12 13 על2פי צו החיפוש ,על כ -אי מחלוקת ,היה על השוטרי) לבצע את החיפוש בפני שני עדי) שאינ) שוטרי) ,כאשר הצו מפנה ג) להוראת סעי 26 +לפקודת סדר הדי הפלילי )מעצר וחיפוש(. 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 דווקא משו) שאני סבור כי הצדק ע) התביעה בעניי החיפוש על הנאשמת ,הרי שעוד יותר בולט לעי הפג) בביצוע צו החיפוש ,עמו באו השוטרי) אל הדירה בה נמצאה הנאשמת. צו של שופט – מ הראוי לכבד. צו של שופט – קל וחומר שראוי כי המשטרה ,מי א) לא היא? – מ הראוי לכבד. צו של שופט ,אשר נית במעמד צד אחד ,בידי המשטרה ,כאשר לא נשמע הצד השני ,מטבע הדברי), יש לגביו חשיבות כפולה ומכופלת ,כי ימולא ויבוצע כדת וכדי ,בבחינת קל וחומר ב בנו של קל וחומר. כ -לא נעשה ביחס לצו החיפוש שהוציא מלפניו כב' השופט ד"ר אבינור. בית2המשפט הורה על קיו) חיפוש בדירתו של הנאש) ,1בנוכחות שני עדי) ,ודומה ,ואני אומר את הדברי) בזהירות ,כי התנאי הנ"ל לא שיחק בכלל תפקיד בעיני השוטרי) ,בכל הכבוד. אני מרשה לעצמי לומר את הדברי) ,שכ השוטר המחפש ,בראונשטיי ,עוד בחקירתו הנגדית נשאל "נניח שאני מסכי) לזה )שהיה עד אחד – ש.ב( בית2המשפט הורה לכ) שניי) .איפה עוד אחד? ת .לא זוכר ,זה לא משהו שהתייחסתי אליו". 25 31 32 בית משפט השלום בתל אביב -יפו 22ינואר 2015 ת"פ 50516 05 13מדינת ישראל נ' יחיא ואח' לא משהו שהתייחס אליו? המדובר בתשובה שהיא בהחלט כנה מאוד ,אול) בית2המשפט לא יכול 1 2 לחיות עמה בשלווה .מה זאת אומרת "לא התייחסתי אליו"? הא) צו בית2המשפט אינו שווה התייחסות? 3 4 אי המדובר בהחלקת לשו או בטעות שנובעת מהתרגשות השוטר העומד על דוכ העדי) .עיו 5 6 בעדותו של השוטר מלמד כי לא ממש ניתנה הדעת לשאלת וידוא המצאות) של שני עדי) בעת החיפוש. 7 8 9 10 11 12 13 אסביר :סעי 26 +לפקודת סדר הדי הפלילי מתייחס לשאלת העדי) בעת ביצוע חיפוש ומהוראתו נית ללמוד בפירוש כי מי שהוא החשוד עצמו ,אינו יכול לשמש חשוד )ראו סעי ,(3)26 +הקובע כי תופס הבית הוא המקו) שבו נער -החיפוש ,או אחד מבני ביתו הנוכחי) ש) – יכול לבקש לערכו שלא בפני עדי) .ללמד ,-כ -להבנתי – כי תופס הבית או מי מבני ביתו הוא לא עד( .הדבר ג) עולה בקנה אחד ע) השכל הישר :הדרישה להמצאותו של עד במקו) חיפוש נובעת מהצור -בעד אובייקטיבי ,שג) יבטיח חיפוש כדת וכדי ,וג) יוכל בדיעבד למסור די וחשבו אודות אותו חיפוש, הנער -בדלת אמותיו של הזולת. 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 כתבתי לעיל ,ולא לחינ) ,כי דווקא העובדה כי העדה הפוטנציאלית בדירה ,הלא היא הנאשמת שלפניי ,הפכה מהר מאוד להיות חשודה )על כ -אי מחלוקת( – פוסלת אותה ,מני וביה ,מלשמש כעדה לחיפוש .אגב ,ג) השוטר טע כ -במסגרת עדותו לפניי ,עניי שנאמר א -מעל הצור.- א -לאחרונה עמדה חברתי ,כב' השופטת דניאלי ,מבית2משפט השלו) בפתח תקוה ,על כ -כי אי קיו) צו בית2משפט ביחס לשני עדי) במקו) – עלול בהחלט לפסול את הראיה שנתפסה ,במקרה דנא – סמי) )ת"פ .(6763201214 אני הול -באותה דר -שקבעה כב' השופטת דניאלי ,ואני סבור כי המקרה כא צרי -להביא לאותה תוצאה ,וביתר תוק ,+נוכח הראיות מה אתה למד כי המשטרה כלל לא נתנה דעתה לצו בית2 המשפט ,שנית בידה במעמד צד אחד ,באשר לכללי החיפוש הנאותי) .המשטרה פשוט התעלמה מכ .-כב' השופטת דניאלי עמדה על כ ,-בפסיקתה לעיל ,כי חיפוש בביתו של הזולת ,של האזרח, איננו עניי של מה בכ ,-שהרי מדובר בכניסה למבצרו ופרטיותו של אד) ,ואי צור -להרחיב בנושא. ראוי כי המשטרה תקפיד – בוודאי לא תתעל) – על קיו) צווי) כגו דא ,קלה כחמורה. 26 31 32 בית משפט השלום בתל אביב -יפו 22ינואר 2015 ת"פ 50516 05 13מדינת ישראל נ' יחיא ואח' התביעה עותרת לעשות שימוש בהודעתה של הנאשמת ,אשר "חו 3מהס) עצמו שנתפס" ,ממילא 1 2 יכולה להוות בסיס להרשעה .אינני יכול לקבל עמדה זו ,שכ ברי לכל ,כי ההודעה במשטרה ניתנה לאחר שנתפסו הסמי) ,וברור שמנסיבות אלו נגזרת תוכ ההודעה. 3 4 יתרה מזו ,לו אסכי) לקבל את ההודעה כראיה ,אזי לא נמצאתי "מרתיע" את המשטרה די הצור,- 5 6 לקיי) את צווי בית2המשפט כדת וכדי ,שממילא תוכל להשתמש בריקושטי) ובפירות עקיפי) של ביצוע צו החיפוש שלא כדי . רק מעבר לצור -אציי ,ועל כ -אי מחלוקת – כי המשטרה לא כתבה כלל על גבי טופס החיפוש מדוע לא נעשה החיפוש שלא בנוכחות שני עדי) ,ולמעשה ,כאמור ,הנחייתו המחייבת של ביהמ"ש בעניי זה – לא ממש הרשימה את השוטרי) הנכבדי). מתחייבת כא אפוא ,לדעתי ,פסיקה שתבהיר למשטרה כי בית2המשפט מתכוו ,באמת ובתמי), למה שהוא קובע ,כאמור – קל וחומר כאשר מדובר בעניי של פגיעה בפרטיות ,המשקל במעמד צד אחד בלבד ,עניי הדורש תשומת לב מיוחדת וביצוע בחרדת קודש של ממש. התביעה הפנתה לכ -כי החיפוש שבמסגרתו נמצא הס) נעשה על הנאשמת ,ולכאורה כדי ,וזאת כטענה חלופית ,א) חלילה ימצא בית2המשפט כי החיפוש בדירה ללא עדי) – נפל בו פג). המדובר בטענה "נקודתית" ,המבקשת להבחי בי החיפוש שנער -על המתלוננת בתו -אותה דירה, לבי החיפוש הבלתי חוקי – בעטיו של החסר בעדי) – בדירה .אינני יכול לקבל את הטענה של התביעה ,שכ מדובר במבט מלאכותי על הקורות את הנאשמי) בכתב האישו) ,והפרדה זו לא יכולה לעמוד .הצו נית ביחס לדירה ,ש) נמצאה הנאשמת ,ואת הצו יש לקיי) – ע) קשר לנאשמת ובלי קשר לנאשמת ,ובית2המשפט צרי -לומר את דברו באופ חד וחלק ,מבלי שהוא מבצע ניתוח מיקרוסקופי ,ע) סכי מנתחי) חדה ,על2מנת להכשיר את פירות אסורי) ,הכל כמוסבר לעיל. סו +דבר אפוא ,שאני מקבל את בקשתה של ההגנה ,פוסל את הראיה המרכזית בתיק ,הלא ה) הסמי) ,כמוב ג) את הודעת הנאשמת בהחזקתה באות) סמי) ,שלא היתה נולדת לולא החיפוש הבלתי חוקי ונוכח כל אלה אני מורה על זיכוי הנאשמת. 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 הסמי) – יושמדו. 27 בית משפט השלום בתל אביב -יפו 22ינואר 2015 ת"פ 50516 05 13מדינת ישראל נ' יחיא ואח' 1 2 זכות ערעור לבית2המשפט המחוזי בתל2אביב ,תו 45 -ימי). 3 4 5 6 ><#4# ניתנה והודעה היו ב' שבט תשע"ה 22/01/2015 ,במעמד הנוכחי . 7 שמאי בקר ,שופט 8 9 10 11 12 הוקלד על ידי הגר בוקשיש 28
© Copyright 2024