ה"פ 12816-08-13 וייל נ` Facebook Inc

‫בית המשפט המחוזי בירושלים‬
‫ה"פ ‪ 12816-08-13‬ויל נ' ‪ inc‬ואח'‬
‫תיק חיצוני‪:‬‬
‫לפני כב' הרשמת עירית כהן‬
‫בעניין‪:‬‬
‫עמרי וייל‬
‫ע"י ב"כ עו"ד יעל תותחני‬
‫המבקש‬
‫נגד‬
‫‪FACEBOOK, INC .1‬‬
‫‪FACEBOOK IRELAND, INC .2‬‬
‫ע"י עוה"ד הרצוג פוקס נאמן ושות'‬
‫)לפי ייפוי כוח מוגבל(‬
‫המשיבות‬
‫‪1‬‬
‫החלטה‬
‫‪2‬‬
‫‪.1‬‬
‫לפניי בקשת המשיבות להמרצת הפתיחה לביטול היתר ההמצאה לחו"ל שניתן בתיק‬
‫זה‪.‬‬
‫‪4‬‬
‫‪.2‬‬
‫על פי המרצת הפתיחה‪ ,‬המשיבה ‪ 1‬היא מפעילת הרשת החברתית פייסבוק‪ ,‬המשיבה ‪2‬‬
‫‪5‬‬
‫היא חברת בת של המשיבה ‪ 1‬המספקת את שירותי החברה למנוייה מחוץ לגבולות‬
‫ארצות הברית וקנדה והמבקש הוא משתמש פייסבוק פעיל‪.‬‬
‫‪6‬‬
‫‪.3‬‬
‫עניינה של התובענה בבקשה להורות למשיבות להימנע ממחיקת תכנים של המבקש‬
‫ומחסימת השימוש שהוא עושה בשירותיהן של המשיבות ללא הנמקה וללא שמיעת‬
‫טענותיו‪ ,‬וכן להמציא למבקש את רשימת המשתמשים שהתלוננו נגדו בנסיבות‬
‫המפורטות בהמרצת הפתיחה‪.‬‬
‫לפי הנטען‪ ,‬בעקבות "סטטוס" שפורסם בפייסבוק על ידי משתמשת אחרת )באת כוחו‬
‫של המבקש(‪ ,‬בו יוחסה לשר החינוך שי פירון אפליה בין תלמידים לפי מוצאם בעת‬
‫‪3‬‬
‫‪7‬‬
‫‪8‬‬
‫‪9‬‬
‫‪10‬‬
‫‪11‬‬
‫‪12‬‬
‫‪13‬‬
‫שעמד בראש מוסד חינוכי‪ ,‬פתח המבקש דף פייסבוק בשם "נפגעי שי פירון" במטרה‬
‫לחשוף מידע על פגיעות לכאוריות של השר פירון באנשים שונים‪ ,‬ככל שהיו כאלה‪.‬‬
‫לטענת המבקש‪ ,‬לאחר זאת חשבונו נחסם פעם אחת למשך ‪ 24‬שעות ופעם נוספת‬
‫למשך שישה ימים‪ ,‬תכנים שפרסם נמחקו ונגרמו לו נזקים שונים )בגינם מבוקש פיצול‬
‫‪17‬‬
‫סעדים לצורך הגשת תביעת נזיקין נפרדת(‪.‬‬
‫‪18‬‬
‫‪ 1‬מתוך ‪16‬‬
‫‪14‬‬
‫‪15‬‬
‫‪16‬‬
‫בית המשפט המחוזי בירושלים‬
‫ה"פ ‪ 12816-08-13‬ויל נ' ‪ inc‬ואח'‬
‫תיק חיצוני‪:‬‬
‫‪.4‬‬
‫‪.5‬‬
‫‪.6‬‬
‫‪.7‬‬
‫עם הגשת התובענה הוגשה גם בקשה למתן היתר המצאה לחו"ל‪ .‬בקשת ההיתר‬
‫הסתמכה במקורה על עילות ההמצאה שבתקנות המשנה ‪ (5)500‬ו‪ (7)500-‬לתקנות סדר‬
‫הדין האזרחי‪ ,‬התשמ"ד‪ .1984-‬לאחר שהתבקש המבקש לצרף עותק של ההסכם בינו‬
‫ובין המשיבות הוגשה על ידו "השלמת טיעונים" ובה נטען כי מתקיימות גם החלופות‬
‫‪4‬‬
‫שבתקנות משנה ‪)(4)500‬ג( ו‪.(6)500-‬‬
‫‪5‬‬
‫ביום ‪ 4.9.13‬ניתן היתר המצאה על ידי כב' הרשם ראובן שמיע ז"ל‪.‬‬
‫‪6‬‬
‫בבקשה שלפניי נטען כי יש לבטל את היתר ההמצאה ממספר טעמים‪:‬‬
‫‪7‬‬
‫א‪ .‬קיומן של תניית שיפוט זר ייחודית ותניית דין זר ייחודית‪.‬‬
‫‪8‬‬
‫ב‪ .‬לא מתקיימת בנסיבות העניין אחת מחלופות תקנה ‪.500‬‬
‫‪9‬‬
‫ג‪ .‬המבקש לא הוכיח עילת תביעה טובה כדרישת תקנה ‪.501‬‬
‫‪10‬‬
‫ד‪ .‬שיקול דעת בית המשפט מחייב את ביטול ההיתר‪.‬‬
‫‪11‬‬
‫לטענת המשיבות‪ ,‬אף המבקש מודה כי על מנת לפתוח חשבון חייב כל משתמש‬
‫פייסבוק להסכים לתנאי השימוש‪ ,‬והסכם תנאי השימוש של המבקש עם המשיבות‬
‫כולל הן תניית שיפוט זר ייחודית והן תניית דין זר ייחודית‪ ,‬ולפיהן כל מחלוקת בין‬
‫‪12‬‬
‫‪14‬‬
‫פייסבוק לבינו תידון רק בבית המשפט בקליפורניה ולפי דין ארה"ב‪.‬‬
‫‪15‬‬
‫לטענתן‪ ,‬המבקש לא הראה טעם שלא לאכוף תניות אלו‪ .‬בעניין זה נטען‪ ,‬בין היתר‪ ,‬כי‬
‫אין בסיס לטענת המבקש לפיה תניית השיפוט מהווה תנאי מקפח בחוזה אחיד‪ .‬עוד‬
‫נטען כי בבקשה להיתר שהוגשה במעמד צד אחד הסתיר המבקש את קיומה של תניית‬
‫‪16‬‬
‫‪18‬‬
‫השיפוט הייחודית והסתרה זו מחייבת כשלעצמה את ביטול היתר ההמצאה‪.‬‬
‫‪19‬‬
‫לטענת המשיבות תנאי תקנה ‪)(4)500‬ג(‪ ,‬שעניינה תובענה בעניין חוזה שחלים עליו דיני‬
‫מדינת ישראל לפי כתבו או מכללא‪ ,‬אינם מתקיימים משום שהחוזה כולל תניית‬
‫ברירת דין הקובעת כי הדין החל על החוזה הינו דין מדינת קליפורניה‪.‬‬
‫‪20‬‬
‫‪22‬‬
‫תקנה ‪ ,(5)500‬שעניינה תביעה על הפרת חוזה בתחום המדינה‪ ,‬אינה חלה בענייננו‬
‫‪23‬‬
‫משום שלא הוכח לא קיומה של הפרת חוזה על ידי המשיבות ולא כי ההפרה הנטענת‬
‫התקיימה בישראל – ההפרה הנטענת הינה ההוראה לחסום את גישתו של המבקש‬
‫לשירותי פייסבוק או הסרת התכנים הפוגעניים שפרסם המשיב‪ ,‬ואותה "הפרה"‬
‫נעשתה על ידי פייסבוק מחוץ לישראל‪.‬‬
‫‪24‬‬
‫‪ 2‬מתוך ‪16‬‬
‫‪1‬‬
‫‪2‬‬
‫‪3‬‬
‫‪13‬‬
‫‪17‬‬
‫‪21‬‬
‫‪25‬‬
‫‪26‬‬
‫‪27‬‬
‫בית המשפט המחוזי בירושלים‬
‫ה"פ ‪ 12816-08-13‬ויל נ' ‪ inc‬ואח'‬
‫תיק חיצוני‪:‬‬
‫לגבי תקנה ‪ ,(6)500‬שעניינה בקשת צו מניעה לגבי דבר הנעשה או העומד להיעשות‬
‫בתחום המדינה‪ ,‬נטען כי היתר ההמצאה שניתן כלל לא התבסס עליה וכי הפעולות‬
‫‪2‬‬
‫לגביהן מתבקשים הצווים לא נעשו בישראל ואף לא עתידות להיעשות בישראל אלא‬
‫‪3‬‬
‫מחוצה לה‪ .‬מטעם זה נטען כי גם תקנה ‪ ,(7)500‬שעניינה מעשה או מחדל בתחום‬
‫המדינה‪ ,‬אינה חלה בענייננו‪ .‬בהקשר זה נטען כי מיקומו הפיזי של המבקש בעת‬
‫שקיבל את ההודעה על החסימה כלל אינו רלבנטי‪ ,‬שכן זו אינה נשלחת למקום פיזי‬
‫אלא לפרופיל המשתמש וניתן לקבלה בכל מקום בעולם‪ ,‬וכי גם יתר טענותיו של‬
‫‪4‬‬
‫המבקש – כגון היותו ישראלי‪ ,‬או העובדה שהפרסום נכתב בעברית והוסר לאחר פניות‬
‫של ישראלים – אינן מבססות קביעה לפיה מעשי המשיבות נעשו בישראל‪.‬‬
‫‪.8‬‬
‫‪1‬‬
‫‪5‬‬
‫‪6‬‬
‫‪7‬‬
‫‪8‬‬
‫‪9‬‬
‫לעניין קיומה של עילת תביעה טובה טוענות המשיבות כי מאחר ועל הסכם תנאי‬
‫השימוש חלה תניית ברירת הדין הקובעת כי כל מחלוקת בין פייסבוק לבין משתמשיה‬
‫תידון לפי דיני ארה"ב‪ ,‬היה על המבקש להוכיח כי עומדת לו עילת תביעה ראויה‬
‫‪12‬‬
‫לטיעון לפי דיני ארה"ב והוא לא עשה כן‪ .‬המשיבות מציינות כי טענותיו של המבקש‬
‫‪13‬‬
‫לתניה מקפחת התמקדו רק בתניית מקום השיפוט ובנטל לקיים הליך בקליפורניה‪ ,‬אך‬
‫המבקש לא טען כלל כי התנאי הקובע את דין החוזה הוא מקפח‪.‬‬
‫‪14‬‬
‫‪15‬‬
‫עוד נטען כי גם אם ייקבע כי לתנית ברירת הדין אין נפקות‪ ,‬הרי שגם לפי הדין‬
‫‪16‬‬
‫הישראלי המרצת הפתיחה אינה מגלה עילת תביעה הראויה לטיעון‪ ,‬שכן גם אם יוכיח‬
‫את כל טענותיו‪ ,‬המבקש לא הצביע על מקור חוקי כלשהו המקים זכות לאיזה‬
‫‪17‬‬
‫‪10‬‬
‫‪11‬‬
‫‪18‬‬
‫מהסעדים המבוקשים‪ .‬נכון למועד זה פרופיל הפייסבוק של המבקש אינו חסום אלא‬
‫פעיל‪ ,‬ומדובר בבקשה לסעד תיאורטי – צו מניעה קבוע הצופה פני עתיד‪ ,‬וזאת על רקע‬
‫‪20‬‬
‫טענות לאירועי עבר שאינם נוגעים כלל למה שעשוי להתרחש בעתיד‪.‬‬
‫‪21‬‬
‫עוד לטענת המשיבות‪ ,‬לדרישות המבקש אף אין כל עיגון בתנאי השימוש שהם החוזה‬
‫שנכרת בין הצדדים – סעיף ‪ (2)5‬לתנאי השימוש קובע כי לפייסבוק הזכות להסיר כל‬
‫‪22‬‬
‫‪23‬‬
‫תוכן שהיא סבורה שמפר את תנאי השימוש או נוגד את מדיניותה‪ ,‬מבלי להידרש‬
‫‪24‬‬
‫לטענות המשתמש המפר‪ ,‬ובהמשך קובע סעיף ‪ 15‬לתנאי השימוש כי במקרה של הפרת‬
‫תנאי השימוש תהא פייסבוק רשאית להפסיק לספק למשתמש את שירותיה‬
‫החינמיים‪ .‬משאלה הם תנאי החוזה אין כל סיבה שבית המשפט יצוק לתוכו תנאים‬
‫חדשים שלא הוסכמו על ידי הצדדים‪ ,‬מה גם שמדובר בשירות הניתן למבקש חינם‬
‫‪25‬‬
‫ושהמבקש רשאי‪ ,‬אם הוא חפץ בכך‪ ,‬להביא את ההסכם לידי סיום על ידי סגירת‬
‫החשבון שלו בפייסבוק מבלי שהדבר יהווה הפרה של הסכם מצדו‪.‬‬
‫‪ 3‬מתוך ‪16‬‬
‫‪19‬‬
‫‪26‬‬
‫‪27‬‬
‫‪28‬‬
‫‪29‬‬
‫‪30‬‬
‫בית המשפט המחוזי בירושלים‬
‫ה"פ ‪ 12816-08-13‬ויל נ' ‪ inc‬ואח'‬
‫תיק חיצוני‪:‬‬
‫לטענת המשיבות‪ ,‬הדברים תקפים ביתר שאת בנוגע לדרישה כי פייסבוק תמציא‬
‫למבקש את רשימת המתלוננים נגדו‪ ,‬שכן כבר נפסק כי עתירה למתן הוראה לצד‬
‫‪2‬‬
‫שלישי לחשוף את זהותו של גולש ברשת האינטרנט נעדרת כל עיגון חוקי‪ .‬עוד נטען כי‬
‫‪3‬‬
‫המסד המשפטי לו טוען המבקש נטען בעלמא ללא כל הסבר או תימוכין – המבקש‬
‫טוען כי פייסבוק מטעה את לקוחותיה אך אינו טורח לפרט מהו מעשה ההטעיה לו‬
‫הוא טוען וכיצד הוטעה בפועל‪ ,‬וכן טוען כי פייסבוק התרשלה אך אינו מפרט כיצד‪ ,‬אם‬
‫בכלל‪ ,‬מתקיימים יסודות עוולת הרשלנות בנסיבות המקרה‪.‬‬
‫‪4‬‬
‫עוד נטען כי גם לגופם של דברים הבקשה אינה מגלה עילה שכן לפי טענות המבקש‬
‫עצמו הוא הפר את תנאי השימוש ואילו פייסבוק פעלה בהתאם להם‪ .‬המבקש טוען כי‬
‫פרסם רשימה שמית של תלמידות תיכון מכיתה במוסד אותו ניהל בעבר השר פירון‪,‬‬
‫המעידה על רוב מוחלט של בנות ממוצא מזרחי‪ ,‬ומצרף תצלום ממנו עולה כי הרשימה‬
‫כוללת לא רק את רשימת התלמידות אלא גם את מספרי הטלפון שלהן שהושחרו‬
‫באופן חלקי‪ .‬פרסום מסמכים מזהים של אדם אחר או מידע על אחרים ללא הסכמתם‬
‫מהווה הפרה של תנאי השימוש בפייסבוק‪ ,‬המבקש אינו מציין כי קיבל את הסכמת‬
‫התלמידות ועיון בדף הפייסבוק שלו מלמד כי הגיעו אליו דרישות להסיר רשימות‬
‫‪1‬‬
‫‪5‬‬
‫‪6‬‬
‫‪7‬‬
‫‪8‬‬
‫‪9‬‬
‫‪10‬‬
‫‪11‬‬
‫‪12‬‬
‫‪13‬‬
‫‪14‬‬
‫‪15‬‬
‫דומות אך הוא סירב‪ .‬משעה שאין חולק שהמבקש לשיטתו הפר את תנאי השימוש‬
‫בפייסבוק הייתה פייסבוק רשאית להסיר את התכנים הפוגעים ולחסום זמנית את‬
‫‪17‬‬
‫גישתו של המבקש בהתאם לסעיפי תנאי השימוש שכבר נזכרו לעיל‪.‬‬
‫‪18‬‬
‫עוד טוענות המשיבות כי המרצת הפתיחה אינה מגלה עילת תביעה ראויה גם משום‬
‫‪19‬‬
‫שלמבקש לא נגרם כל נזק‪ .‬המבקש עשה ועדיין עושה שימוש תדיר בשירותי פייסבוק‪,‬‬
‫ואף ממשיך לנהל ולהעלות "פוסטים" בדף "נפגעי שי פירון" נשוא המרצת הפתיחה‪.‬‬
‫כל הנזק לו טוען המבקש עניינו בשישה ימים בלבד‪ ,‬בהם הוגבל שימושו בדף "נפגעי שי‬
‫‪20‬‬
‫‪22‬‬
‫פירון" בעוד הוא עצמו המשיך לעשות שימוש בפייסבוק באמצעות חשבון אחר‪ ,‬ואף‬
‫‪23‬‬
‫לטענתו בשלושה מתוך ששת הימים הותר לו להיכנס לחשבון ולהתעדכן בנעשה ברשת‬
‫החברתית ונמנעה ממנו היכולת לפרסם או להגיב לפרסומים של אחרים בלבד‪ .‬על רקע‬
‫זה נטען כי ברור שטענות המבקש לפיהן הגבלת השימוש הביאה לניתוק מוחלט‬
‫מחבריו ומבני משפחה המקושרים עמו ולנזק עצום ופגיעה במוניטין שלו הינן‬
‫‪24‬‬
‫מופרכות ונעדרות בסיס‪ ,‬ולכל היותר בבחינת נזק של זוטי דברים‪ ,‬שאין מקום‬
‫להטריח את המשיבות להגיע להתדיין בישראל בעניינו וגם מטעם זה לא קמה למבקש‬
‫עילת תביעה טובה כנדרש‪.‬‬
‫‪ 4‬מתוך ‪16‬‬
‫‪16‬‬
‫‪21‬‬
‫‪25‬‬
‫‪26‬‬
‫‪27‬‬
‫‪28‬‬
‫‪29‬‬
‫‪30‬‬
‫בית המשפט המחוזי בירושלים‬
‫ה"פ ‪ 12816-08-13‬ויל נ' ‪ inc‬ואח'‬
‫תיק חיצוני‪:‬‬
‫‪.9‬‬
‫המשיבות מוסיפות וטוענות כי המבקש לא הראה כי בית המשפט הישראלי הוא‬
‫הפורום הנאות לדון בתביעה‪ .‬לטענתן‪ ,‬הפורום הישראלי אינו הפורום הנאות‪ ,‬לאור‬
‫מספר שיקולים‪.‬‬
‫‪3‬‬
‫ראשית‪ ,‬הדין החל על מערכת היחסים בין הצדדים הינו דין ארה"ב‪ .‬בפסיקה נקבע כי‬
‫‪4‬‬
‫מקום בו נדרש בית משפט ישראלי לדון בתביעה על פי דין זר אין מדובר בפורום טבעי‬
‫או נאות‪.‬‬
‫‪5‬‬
‫שנית‪ ,‬ברור כי ציפיותיהן של המשיבות‪ ,‬המאוגדות בארה"ב ובאירלנד‪ ,‬לא כללו‬
‫אפשרות שתביעה שתוגש נגדן תתנהל בישראל‪ ,‬בניגוד למושכלות יסוד לפיהן "התובע‬
‫הולך אחר הנתבע"‪ ,‬ובפרט לאור התניות הנזכרות שבתנאי השימוש‪ .‬המבקש הסכים‬
‫לתנאי השימוש ומשכך אף ציפייתו הסבירה הינה כי הדיון ייערך בקליפורניה‪.‬‬
‫‪1‬‬
‫‪2‬‬
‫‪6‬‬
‫‪7‬‬
‫‪8‬‬
‫‪9‬‬
‫‪10‬‬
‫שלישית‪ ,‬גם השיקולים המערכתיים מוליכים למסקנה כי ניהול המשפט כנגד פייסבוק‬
‫בישראל אין בו נוחות או יעילות והוא יהיה כרוך בעלויות גבוהות‪ .‬על המבקש יהיה‬
‫‪12‬‬
‫להוכיח את הנסיבות העובדתיות המטילות אחריות על פייסבוק‪ ,‬ואלה לא התקיימו‬
‫‪13‬‬
‫במדינת ישראל אלא ברשת האינטרנט‪ .‬כל העדים והמסמכים הרלבנטיים מטעם‬
‫פייסבוק אינם מצויים בישראל‪ .‬אף הדין טעון הוכחה‪ ,‬דבר שיחייב זימון עדים‬
‫מומחים לדין האמריקני‪ .‬יוצא כי ניהול ההתדיינות בישראל רק יכביד על מערכת‬
‫‪14‬‬
‫‪16‬‬
‫המשפט הישראלית‪.‬‬
‫‪17‬‬
‫‪11‬‬
‫‪15‬‬
‫‪ .10‬לטענת המבקש יש להותיר את היתר ההמצאה על כנו‪.‬‬
‫‪18‬‬
‫‪ .11‬ביחס לטענה בדבר תניית שיפוט זר ייחודית ותניית דין זר ייחודית טוען המבקש כי‬
‫כאשר נרשם לפייסבוק )בחודש מרץ ‪ (2008‬לא נהגה זו להציג חוזה כלשהו בין המבקש‬
‫לפתוח פרופיל בפייסבוק ובינה‪ ,‬וכי יתכן שהיה קישור כלשהו לפרטי תנאי השימוש‬
‫‪19‬‬
‫דאז אולם ההרשמה לא היתה כרוכה בקריאת תנאי שימוש אלו וגם היום מאפשרת‬
‫פייסבוק רישום מבלי לקרוא את תנאי השימוש‪ .‬עוד נטען כי נוסח התנאים הרלבנטי‬
‫למועד רישומו של המבקש לפייסבוק אינו בנמצא ברחבי המרשתת וכי מאז ועד היום‬
‫ביצעה פייסבוק שינויים רבים נוספים בתנאי השימוש‪ .‬בהקשר זה נטען כי דווקא‬
‫ברשות הנתבעות מצוי נוסח תנאי השימוש לחודש מרץ ‪ 2008‬והן בחרו להעלים אותו‬
‫מבית המשפט‪ .‬המשיבות לא הוכיחו כי במועד הרשמתו של המבקש לפייסבוק אכן‬
‫היה קישור למסמך תנאי השימוש בדף הבית או בדף הרישום‪ ,‬ומכל מקום קישור‬
‫בלבד‪ ,‬ללא אימות כלשהו שהמשתמש אכן הקליק על הקישור ועיין בתנאי השימוש‪,‬‬
‫‪ 5‬מתוך ‪16‬‬
‫‪20‬‬
‫‪21‬‬
‫‪22‬‬
‫‪23‬‬
‫‪24‬‬
‫‪25‬‬
‫‪26‬‬
‫‪27‬‬
‫‪28‬‬
‫‪29‬‬
‫בית המשפט המחוזי בירושלים‬
‫ה"פ ‪ 12816-08-13‬ויל נ' ‪ inc‬ואח'‬
‫תיק חיצוני‪:‬‬
‫אינו מספיק על פי דין‪ .‬מדובר בתנאי שימוש נסתרים שרק לחיצה יזומה מביאה אותם‬
‫בפני המשתמש‪ .‬תנאי השימוש הם ארוכים ומפורטים‪ ,‬אין לצפות שאנשים יקראו‬
‫‪2‬‬
‫אותם להנאתם או בכלל ישימו לב אל קיומם‪ ,‬ואין שום מנגנון הכופה על משתמש‬
‫‪3‬‬
‫בפייסבוק לקרוא את התנאים‪.‬‬
‫‪4‬‬
‫‪ .12‬לטענה כי המבקש לא צירף לבקשתו את תנאי השימוש והסתיר את קיומה של תניית‬
‫השיפוט הזר משיב המבקש כי בתחילה הוא לא צירף את תנאי השימוש העדכניים‬
‫וזאת משום שלטענתו אינם חלים על ההתקשרות בינו ובין המשיבות אלא קיים‬
‫ביניהם חוזה מכללא‪ .‬בהתאם לדרישת בית המשפט המציא המבקש את מסמך תנאי‬
‫השימוש‪ ,‬ובית המשפט התייחס אליו בהחלטתו‪.‬‬
‫‪ .13‬לטענת המבקש תניית השיפוט רלבנטית לתושבי ארה"ב בלבד‪ ,‬ולגבי משתמשים מחוץ‬
‫לארה"ב קבעה פייסבוק הוראות שונות בסעיף ‪ 17‬לתנאי השימוש‪ ,‬בו היא מצהירה כי‬
‫היא מכבדת את חוקיה של כל מדינה ומדינה‪.‬‬
‫עוד טוען המבקש כי גם אם תניית השיפוט הזר הייתה חלה עליו‪ ,‬היא מהווה תנאי‬
‫מקפח בחוזה אחיד ועל בית המשפט לבטלה‪ .‬לטענת המשיבות כי יש לבחון טענה זו‬
‫לפי דין ארה"ב‪ ,‬משיב המבקש כי זו טענה מעגלית לפיה כל תנאי המחיל דין זר בחוזה‬
‫אינו יכול להיות תנאי מקפח מאחר ואז לא חל חוק החוזים האחידים‪ .‬לטענת המבקש‬
‫‪1‬‬
‫‪5‬‬
‫‪6‬‬
‫‪7‬‬
‫‪8‬‬
‫‪9‬‬
‫‪10‬‬
‫‪11‬‬
‫‪12‬‬
‫‪13‬‬
‫‪14‬‬
‫‪15‬‬
‫‪16‬‬
‫כאשר באים לבחון אם תניית שיפוט היא תנאי מקפח בחוזה אחיד עדיין לא ברור אם‬
‫אותה תניית שיפוט חלה‪ ,‬שכן היא זו שעומדת למבחן משפטי ולא ניתן לטעון‬
‫לתחולתה לפני שנבדקה השאלה האם היא ראויה לפי הדין הישראלי אשר מעניק לבית‬
‫‪19‬‬
‫המשפט סמכות לבטל תניית שיפוט זר‪ .‬אשר לטענה כי על פי מכלול הנסיבות אין‬
‫‪20‬‬
‫מדובר בתנאי מקפח טוען המבקש כי פייסבוק אינה מלכ"ר ומטרתה הינה לעשות‬
‫עושר על גבי ובאמצעות משתמשיה וכי העובדה שמשתמש פייסבוק מוכרח לצפות‬
‫בדברי פרסומת מהווה תמורה שוות כסף מצידו של המשתמש‪ .‬הטענה כי התדיינות‬
‫בישראל תצריך את פייסבוק לשלוח עובד כלשהו לישראל תמוהה שכן פייסבוק כבר‬
‫‪21‬‬
‫‪17‬‬
‫‪18‬‬
‫‪22‬‬
‫‪23‬‬
‫‪24‬‬
‫מחזיקה מרכז עסקים פעיל בישראל‪ .‬עוד לטענת המבקש מבחן ההרתעה מפני מימוש‬
‫זכויות מוביל למסקנה כי בגרירתו לקליפורניה יש משום הרתעה מפני מימוש‬
‫זכויותיו‪ .‬עוד לטענת המבקש על פי הדין הישראלי פייסבוק חייבת להירשם בארץ‬
‫ולפתוח סניף בארץ‪ ,‬היא מאפשרת פרסום בעברית‪ ,‬פונה לקהל ישראלי‪ ,‬תנאיה‬
‫‪28‬‬
‫מנוסחים בעברית‪ ,‬יש לה משרד עורכי דין המייצג אותה בארץ ואין לקבל את הטענה‬
‫‪29‬‬
‫כי ההתדיינות בארץ תכביד עליה‪ .‬הפסיקה עליה מתבססות המשיבות מתייחסת‬
‫‪30‬‬
‫‪ 6‬מתוך ‪16‬‬
‫‪25‬‬
‫‪26‬‬
‫‪27‬‬
‫בית המשפט המחוזי בירושלים‬
‫ה"פ ‪ 12816-08-13‬ויל נ' ‪ inc‬ואח'‬
‫תיק חיצוני‪:‬‬
‫לחברות המייצרות את מרכולתן בארצן ומייצאות אותה – אין זה רלבנטי לחברה‬
‫הפועלת בישראל לכל דבר ועניין ורק כבלים תת ימיים מובילים לשרתים הנמצאים‬
‫‪2‬‬
‫בחו"ל‪ .‬המבקש מציין כי לפייסבוק למעלה משלושה מיליון משתמשים רשומים‬
‫‪3‬‬
‫בישראל‪.‬‬
‫‪4‬‬
‫‪ .14‬לעניין קיומה של עילת המצאה טוען המבקש כי מתקיימת החלופה שבתקנה ‪)(4)500‬ג(‪,‬‬
‫ועל החוזה חלים דיני מדינת ישראל‪ .‬זאת לאור טענותיו כי בינו לבין פייסבוק אין‬
‫חוזה מפורש אלא חוזה מכללא‪ ,‬כי תנאי השימוש הם חוזה אחיד ותניית השיפוט היא‬
‫תנאי מקפח וכי מסעיף ‪ 17‬לתנאי השימוש עולה כי תניית השיפוט תקפה לתושבי‬
‫‪1‬‬
‫‪5‬‬
‫‪6‬‬
‫‪7‬‬
‫‪8‬‬
‫ארה"ב בלבד‪.‬‬
‫‪9‬‬
‫לטענת המבקש תקנה ‪ (5)500‬מתקיימת אף היא‪ .‬לעניין קיומה של הפרת חוזה טוען‬
‫המבקש כי פייסבוק הפרה את תנאיה שלה‪ ,‬פגעה בקניינו של המבקש )התכנים‬
‫שמחקה( ומנעה ממנו להשתמש ביתר רכושו )הפרופילים שהוא מפעיל בפייסבוק(‬
‫‪10‬‬
‫וזאת על בסיס תלונות כוזבות‪ ,‬ממניעים פוליטיים‪ ,‬אשר ל א אומתו ולא עומתו עם‬
‫המבקש‪ .‬בכך גם הפרה פייסבוק את התחייבותה לנהוג בשוויון כלפי כלל משתמשיה‪.‬‬
‫ביחס לתקנה ‪ (7)500‬טוען המבקש כי הפרת ההסכם הלכאורי בין הצדדים התקיימה‬
‫בישראל – המבקש הוא ישראלי‪ ,‬אשר פרסם פרסום בשפה העברית הנוגע בתוכנו‬
‫ובמהותו לעניין ציבורי חשוב במדינת ישראל‪ ,‬שסוקר בתקשורת הישראלית‪ ,‬והסרת‬
‫פרסומו של המבקש וחסימתו נעשו בעקבות פניות של ישראלים אל המשיבות‪.‬‬
‫‪ .15‬אשר לנאותות הפורום טוען המבקש כי‪ ,‬כאמור‪ ,‬אין לקבל את טענת המשיבות לפיה‬
‫הדין הרלבנטי הוא הדין הזר‪ .‬עוד נטען כי אין לקבל את טענת המשיבות כי הן חברות‬
‫‪11‬‬
‫‪12‬‬
‫‪13‬‬
‫‪14‬‬
‫‪15‬‬
‫‪16‬‬
‫‪17‬‬
‫‪18‬‬
‫‪19‬‬
‫‪20‬‬
‫זרות אשר בינן לבין ישראל אין כל זיקה‪ .‬המבקש מצביע על שורת פרסומים מהם‬
‫עולה‪ ,‬לכאורה‪ ,‬כי המשיבות פתחו בישראל חברה‪ ,‬הממוקמת במשרדי ב"כ המשיבות‪,‬‬
‫כי הן נוקטות פעולות משפטיות בישראל‪ ,‬כי פייסבוק מינתה מנהל לפעילותה בישראל‬
‫וכי פייסבוק "התחילה לפעול רשמית בישראל" ‪ .‬לעניין הציפיות הסבירות של פייסבוק‬
‫‪24‬‬
‫נטען כי בתשקיף שפרסמה עולה כי היא מודעת לאפשרות של תביעות כנגדה‪.‬‬
‫‪25‬‬
‫לטענת המבקש כל מעשה ההפרה של המשיבות את ההסכם הלכאורי שבינן לבינו‬
‫נעשה בישראל‪ :‬המבקש התקשר עם פייסבוק בישראל; תכניו המפורסמים בפייסבוק‬
‫הם בשפה העברית‪ ,‬מיועדים לציבור הישראלי ופורסמו בישראל; פייסבוק פונה לקהל‬
‫‪26‬‬
‫הישראלי ומפרסמת את תכניה‪ ,‬עקרונותיה ותנאיה בשפה העברית; הפניה לפייסבוק‬
‫להסיר את תכניו של המבקש נעשתה מצד ישראלים; המבקש שהוא תושב ואזרח‬
‫‪ 7‬מתוך ‪16‬‬
‫‪21‬‬
‫‪22‬‬
‫‪23‬‬
‫‪27‬‬
‫‪28‬‬
‫‪29‬‬
‫‪30‬‬
‫בית המשפט המחוזי בירושלים‬
‫ה"פ ‪ 12816-08-13‬ויל נ' ‪ inc‬ואח'‬
‫תיק חיצוני‪:‬‬
‫המדינה נחסם מלעשות שימוש בפייסבוק בניגוד להסכם הלכאורי בינו לבין‬
‫המשיבות; הודעתה של פייסבוק למבקש לפיה הפר את תנאי השימוש והסטנדרטים‬
‫‪2‬‬
‫הקהילתיים‪ ,‬הפנתה את המבקש לטקסט בשפה העברית‪.‬‬
‫‪3‬‬
‫נוסף על זיקות אלו ועל הציפיות הסבירות של כלל הצדדים כי הליכים משפטיים אלו‬
‫יתנהלו בישראל‪ ,‬גם שיקולים ציבוריים ושיקולי צדק כללי גורסים‪ ,‬לטענת המבקש‪ ,‬כי‬
‫יש לדון בתובענה זו בישראל‪.‬‬
‫‪4‬‬
‫‪ .16‬לטענה כי לא הוכיח עילת תביעה טובה משיב המבקש כי כפי שהוכיח אין מקום‬
‫לתחולת הדין הזר בענייננו וכי בהתאם לתנאי השימוש‪ ,‬מסמך העקרונות ועוד‪,‬‬
‫‪1‬‬
‫‪5‬‬
‫‪6‬‬
‫‪7‬‬
‫‪8‬‬
‫פייסבוק הפרה ברגל גסה את התחייבויותיה כלפיו‪ .‬לטענת המשיבות כי זכותה של‬
‫פייסבוק למחוק תכנים המהווים הפרה של הדין משיב המבקש כי זו טענה חסרת תום‬
‫לב‪ ,‬שכן לטענת המשיבות הדין הישראלי אינו חל על המשתמשים‪ .‬לטענה כי לא נגרם‬
‫לו נזק משיב המבקש כי נגרם לו נזק וכי פירט את נזקו בהרחבה‪.‬‬
‫‪12‬‬
‫לטענה כי מדובר בזוטי דברים משיב המבקש כי המשיבות משתמשות בטענה על מנת‬
‫‪13‬‬
‫לחמוק מלתת את הדין בגין נזקים רבים אשר גרמו למשתמשיהן השונים‪ ,‬ביודען כי‬
‫למשתמש הניזוק לא שווה לשלם בגין טיסה‪ ,‬ייעוץ משפטי וניהול הליך משפטי‬
‫בקליפורניה על מנת לנהל שם את תביעתו‪.‬‬
‫‪14‬‬
‫‪9‬‬
‫‪10‬‬
‫‪11‬‬
‫‪15‬‬
‫‪16‬‬
‫עוד טוען המבקש כי המשיבות מבקשות לאיין את תורת צווי המניעה הנזיקיים וכי מי‬
‫שנכווה מהתנהלותן הוא בעל זכות עמידה לדרוש כי הפרות מעין אלו ונזקים מעין אלו‬
‫‪18‬‬
‫לא יישנו בעתיד‪.‬‬
‫‪19‬‬
‫‪17‬‬
‫‪ .17‬בתשובת המשיבות לתגובת המבקש נטען‪ ,‬בין היתר‪ ,‬כי המבקש כלל לא טען בבקשתו‬
‫‪20‬‬
‫כי נכרת בינו ובין המשיבות חוזה מכללא וכי אין תחולה לתנאי השימוש‪ ,‬אלא להיפך‬
‫– טען כי נכרת בין הצדדים חוזה וכי על מנת לפתוח חשבון חייב משתמש פייסבוק‬
‫‪21‬‬
‫‪22‬‬
‫להסכים לתנאי השימוש על ידי סימון ‪ V‬בטופס מקוון‪ .‬טענת "החוזה מכללא"‬
‫‪23‬‬
‫הומצאה כתירוץ בדיעבד לאחר שהמבקש נאלץ להציג לבית המשפט את תנאי‬
‫‪24‬‬
‫השימוש‪.‬‬
‫‪25‬‬
‫עוד לטענת המשיבות‪ ,‬תנאי השימוש המחייבים הם אלה שנהגו במועד הרלוונטי‬
‫להמרצת הפתיחה ולבקשת ההיתר )חודש מרץ ‪ (2013‬ולא אלה שנהגו במועד‬
‫הצטרפותו של המבקש לשירות פייסבוק‪ ,‬שכן בפתיח לתנאי השימוש נקבע כי נוסחם‬
‫‪26‬‬
‫‪28‬‬
‫המחייב הוא נוסחם העדכני‪ ,‬ולענייננו זה שהיה בתוקף במועד האירועים הרלבנטיים‬
‫‪29‬‬
‫‪ 8‬מתוך ‪16‬‬
‫‪27‬‬
‫בית המשפט המחוזי בירושלים‬
‫ה"פ ‪ 12816-08-13‬ויל נ' ‪ inc‬ואח'‬
‫תיק חיצוני‪:‬‬
‫לבקשה‪ .‬עוד נטען כי גם במועד בו טוען המבקש כי הצטרף לשירות פייסבוק כללו‬
‫תנאי השימוש תניית שיפוט ודין זר ייחודית לפיהן סמכות השיפוט היא לבתי המשפט‬
‫‪2‬‬
‫המוסמכים בקליפורניה והדין החל על היחסים הוא דין ארה"ב‪.‬‬
‫‪3‬‬
‫‪ .18‬עוד לטענת המשיבות המבקש בחר לעשות שימוש בשירות של פייסבוק וכתנאי לכך‬
‫נדרש לאשר כי הוא מסכים לתנאי השימוש‪ .‬במהלך הרישום נדרש המשתמש לעתיד‬
‫למסור שם פרטי ושם משפחה‪ ,‬כתובת דוא"ל‪ ,‬סיסמה ותאריך לידה ורק לאחר מכן‬
‫ללחוץ על כפתור "ההרשמה"‪ ,‬מעליו כתוב במפורש כי בלחיצה על "הרשמה"‬
‫המשתמש מסכים ל"תנאים" של פייסבוק המצורפים בקישור שבמסך ההרשמה‪.‬‬
‫מדובר בשורת צעדים אקטיביים שנוקט המשתמש לפני שהוא נרשם ולא במהלך‬
‫חטוף‪ ,‬ואין לקבל את שיטתו של המבקש לפיה הוא נותן את הסכמתו לתנאי השימוש‬
‫כתנאי להרשמה לרשת החברתית ולשימוש בה‪ ,‬אך לאחר מכן הוא יכול להתנער מהם‬
‫כאילו לא נעשה דבר‪.‬‬
‫‪ .19‬עוד טוענות המשיבות כי על פי הפסיקה‪ ,‬צד לחוזה אינו יכול להתנער מתנאיו בטענה‬
‫שלא קרא אותם ולא ידע על מה חתם‪ ,‬וכי הדברים נכונים ביתר שאת בענייננו‪ ,‬שכן‬
‫‪1‬‬
‫‪4‬‬
‫‪5‬‬
‫‪6‬‬
‫‪7‬‬
‫‪8‬‬
‫‪9‬‬
‫‪10‬‬
‫‪11‬‬
‫‪12‬‬
‫‪13‬‬
‫‪14‬‬
‫מחד המבקש נהנה משירות המשיבות ועושה שימוש תדיר בפייסבוק‪ ,‬ומאידך‪ ,‬בכל‬
‫הנוגע לחובות המוטלות עליו כמשתמש‪ ,‬הוא טוען כי תנאי השימוש אינם חלים עליו‬
‫‪16‬‬
‫משעה שלא טרח לקרוא אותם‪.‬‬
‫‪17‬‬
‫‪15‬‬
‫דיון‬
‫‪18‬‬
‫כללי‬
‫‪19‬‬
‫‪ .20‬נקודת המוצא בבחינת בקשה לביטול היתר המצאה הינה כי על מבקש ההיתר מוטל‬
‫הנטל להראות הצדקה למתן ההיתר‪ .‬כפי שנפסק‪:‬‬
‫‪20‬‬
‫"הבקשה להתיר המצאה מחוץ לתחום השיפוט הינה מעצם טיבה‬
‫בקשה הנדונה על ‪-‬פי צד אחד‪ .‬משבית ‪-‬המשפט נעתר לבקשה‪,‬‬
‫ומשכתב ‪-‬בי‪-‬דין הומצא לנתבע במדינה הזרה‪ ,‬רשאי הנתבע להגיש‬
‫בקשה לביטול היתר ההמצאה )תקנה ‪)502‬ב( לתקנות סדר הדין‬
‫האזרחי(‪ .‬אף שאין עסקינן בסעד זמני‪ ,‬הכללים הדיוניים במקרה זה‬
‫אינם שונים מאלה החלים במקרים שבהם בעל ‪-‬דין עותר לביטולו של‬
‫סעד זמני שניתן על ‪-‬פי צד אחד‪ .‬כך מוטל הנטל על המבקש המקורי‪,‬‬
‫‪ 9‬מתוך ‪16‬‬
‫‪21‬‬
‫‪22‬‬
‫‪23‬‬
‫‪24‬‬
‫‪25‬‬
‫‪26‬‬
‫‪27‬‬
‫‪28‬‬
‫בית המשפט המחוזי בירושלים‬
‫ה"פ ‪ 12816-08-13‬ויל נ' ‪ inc‬ואח'‬
‫תיק חיצוני‪:‬‬
‫במקרה זה התובע‪) "...‬ע"א ‪ 4601/02‬ראדא תעשיות אלקטרוניות‬
‫‪1‬‬
‫בע"מ נ' ‪ ,Bodstray Company Ltd.‬פ"ד נח)‪.((2004) 465 (2‬‬
‫‪2‬‬
‫‪ .21‬על מנת שיינתן היתר המצאה מחוץ לתחום השיפוט‪ ,‬על המבקש להראות כי מתקיימת‬
‫אחת החלופות שבתקנה ‪ 500‬לתקנות סדר הדין האזרחי וכן עילת תביעה טובה‬
‫‪3‬‬
‫‪4‬‬
‫בהתאם לתקנה ‪.501‬‬
‫‪5‬‬
‫בנוסף לכך נפסק כי‪:‬‬
‫‪6‬‬
‫"גם כשמתמלאים תנאי אחת מפיסקאות המשנה של תקנה ‪,500‬‬
‫מסור לבית המשפט שיקול דעת אם להתיר המצאה מחוץ לתחום‬
‫‪7‬‬
‫‪8‬‬
‫השיפוט‪ .‬בין שיקוליו של בית המשפט למתן היתר המצאה לחוץ‬
‫לארץ‪ ,‬עליו לשקול‪ ,‬מעבר להתקיימות תקנת המשנה הרלוונטית של‬
‫תקנה ‪ ,500‬גם אם בית המשפט הישראלי הינו הפורום הנאות לדיון‬
‫‪11‬‬
‫בתובענה )ע"א ‪ 837/87‬הוידה נ' הינדי‪ ,‬פ"ד מד)‪) "(545,551 (4‬רע"א‬
‫‪12‬‬
‫‪ 2705/97‬הגבס א' סיני )‪ (1989‬בע"מ נ'‪ ,The Lockformer Co.‬פ''ד‬
‫‪13‬‬
‫נב)‪.((1998) 109 (1‬‬
‫‪14‬‬
‫‪ .22‬בטרם אפנה לדון בשאלת קיומם של תנאים המצדיקים היתר המצאה‪ ,‬נדרשת‬
‫הכרעה – גם אם לכאורית‪ ,‬לאור השלב בו מצויה התביעה ‪ -‬בכמה סוגיות מקדמיות‬
‫הנוגעות לטיבו ולתכנו של ההסכם שנכרת בין המבקש למשיבות‪.‬‬
‫ההסכם בין המבקש למשיבות‬
‫‪ .23‬שני הצדדים מסכימים כי נכרת ביניהם הסכם ‪ -‬אלא שלטענת המשיבות תנאי‬
‫השימוש המפורסמים באתר פייסבוק מהווים את תנאי ההסכם‪ ,‬בעוד המבקש טוען‬
‫בתגובתו כי תנאים אלה אינם מחייבים אותו וכי החוזה שנכרת בינו ובין המשיבות‬
‫הינו חוזה מכללא‪ .‬את טענתו מבסס המבקש על כך שכאשר נרשם לפייסבוק לא נהגה‬
‫זו להציג חוזה כלשהו בפני המבקש לפתוח פרופיל‪ ,‬ושגם אם היה קישור לפרטי תנאי‬
‫השימוש ההרשמה לא הייתה כרוכה בקריאת תנאי השימוש ככל שהיו כאלו‪.‬‬
‫‪9‬‬
‫‪10‬‬
‫‪15‬‬
‫‪16‬‬
‫‪17‬‬
‫‪18‬‬
‫‪19‬‬
‫‪20‬‬
‫‪21‬‬
‫‪22‬‬
‫‪23‬‬
‫‪24‬‬
‫‪25‬‬
‫‪ .24‬כפי שטוענות המשיבות‪ ,‬טענה זו של המבקש אינה מתיישבת עם הצהרת המבקש‬
‫עצמו‪ ,‬בסעיף ‪ 35‬להמרצת הפתיחה ובסעיף ‪ 36‬לתצהיר שצורף אליה‪ ,‬כי על מנת לפתוח‬
‫‪27‬‬
‫חשבון בפייסבוק חייב המשתמש להסכים לתנאי השימוש‪ ,‬על ידי סימון ‪ V‬בטופס‬
‫‪28‬‬
‫מקוון‪ .‬המבקש אמנם הוסיף וטען כי המשיבות אינן טורחות לוודא אם אכן המשתמש‬
‫‪29‬‬
‫‪ 10‬מתוך ‪16‬‬
‫‪26‬‬
‫בית המשפט המחוזי בירושלים‬
‫ה"פ ‪ 12816-08-13‬ויל נ' ‪ inc‬ואח'‬
‫תיק חיצוני‪:‬‬
‫עיין בתנאי השימוש והוא רשאי לסמן את הסימון האמור גם אם לא קרא אותם‬
‫בפועל‪ ,‬וכי רוב רובם של משתמשי פייסבוק בישראל אינם קוראים את תנאי השימוש‬
‫‪2‬‬
‫)טענה אשר יש להוכיח בראיות(‪ ,‬אולם הוא לא טען באותו שלב כי הוא עצמו לא קרא‬
‫‪3‬‬
‫את התנאים ולא היה מודע להם‪ .‬לא זו בלבד אלא שהמבקש התייחס בבקשתו‬
‫ובתצהירו לתנאי השימוש כהסכם שנכרת בין הצדדים ואף טען כי מדובר בחוזה אחיד‬
‫שעל בית המשפט לבטל תנאים מקפחים בו או לשנותם )סעיף ‪ 86‬לבקשה וסעיף ‪93‬‬
‫לתצהיר(‪.‬‬
‫‪4‬‬
‫‪1‬‬
‫‪5‬‬
‫‪6‬‬
‫‪7‬‬
‫‪ .25‬הטענה כי המבקש לא קרא את תנאי השימוש ומשכך הם אינם חלים על ההתקשרות‬
‫בינו ובין המשיבות הועלתה לראשונה ב"השלמת הטיעון" שהגיש המבקש לאחר‬
‫שנדרש להמציא את הסכם תנאי השימוש‪ .‬גם אם תתקבל הטענה כי המבקש לא קרא‬
‫את תנאי השימוש‪ ,‬הרי לאור הודאתו כי על מנת לפתוח חשבון פייסבוק חייב‬
‫המשתמש לאשר את הסכמתו לתנאי השימוש‪ ,‬לא נראה כי בעובדה שבפועל הוא נמנע‬
‫‪12‬‬
‫מלקרוא את אותם תנאים בטרם אישר את הסכמתו להם יהיה כדי להביא למסקנה‬
‫‪13‬‬
‫שאין לראות בהם חלק מההסכם שנכרת בין הצדדים )להרחבה בנושא תוקפה של‬
‫תנייה המצויה בתוך מסמך תנאי שימוש אינטרנטי ראו את החלטתה של כב' השופטת‬
‫רו נן בת"א )מחוזי ת"א( ‪ 1963-05-11‬אווא פיננסי בע"מ נ' מלכה )פורסמה במאגרים‪,‬‬
‫‪14‬‬
‫‪16‬‬
‫‪.((13.9.2011‬‬
‫‪17‬‬
‫‪ .26‬משכך אניח לצורך הדיון בבקשה כי מסמך תנאי השימוש הוא חלק מן ההסכם בין‬
‫הצדדים‪.‬‬
‫‪ .27‬המבקש טען‪ ,‬אמנם‪ ,‬כי נוסח תנאי השימוש עבר שינויים‪ ,‬אך לא חלק על הצהרת‬
‫המשיבות לפיה גם נוסח תנאי השימוש משנת ‪ 2008‬כלל תניית שיפוט זר ודין זר‬
‫ייחודית‪.‬‬
‫‪8‬‬
‫‪9‬‬
‫‪10‬‬
‫‪11‬‬
‫‪15‬‬
‫‪18‬‬
‫‪19‬‬
‫‪20‬‬
‫‪21‬‬
‫‪22‬‬
‫‪ .28‬סעיף ‪ 16‬להסכם תנאי השימוש קובע כי תביעות בין פייסבוק למשתמשים יידונו בבית‬
‫משפט בקליפורניה ועל פי דין המדינה‪.‬‬
‫‪24‬‬
‫‪ .29‬לא ניתן לקבל את טענת המבקש כי סעיף זה אינו חל על משתמשים מחוץ לארה"ב‪,‬‬
‫‪25‬‬
‫אשר עליהם חל סעיף ‪ 17‬בו מצהירה פייסבוק על שאיפתה לכבד את החוקים במקום‬
‫מגורי משתמשיה‪ .‬נוסח ההסכם אינו כולל כל רמז לכך שסעיף ‪ 17‬בא לשלול או‬
‫‪26‬‬
‫להגביל את תחולתו של סעיף ‪ ,16‬והעיון בו מעלה כי הוא עוסק בשלושה עניינים‬
‫ספציפיים העשויים להיות רלבנטיים למשתמשים מחוץ לארה"ב – הסכמה של‬
‫‪ 11‬מתוך ‪16‬‬
‫‪23‬‬
‫‪27‬‬
‫‪28‬‬
‫‪29‬‬
‫בית המשפט המחוזי בירושלים‬
‫ה"פ ‪ 12816-08-13‬ויל נ' ‪ inc‬ואח'‬
‫תיק חיצוני‪:‬‬
‫המשתמש לכך שהמידע האישי שלו יועבר לארה"ב ויעובד שם‪ ,‬הצהרה כי משתמשים‬
‫ממדינה שארה"ב מחרימה לא יטלו חלק בפעילות מסחרית בפייסבוק‪ ,‬והתייחסות‬
‫‪2‬‬
‫לתנאים מסוימים החלים על משתמשים מגרמניה‪.‬‬
‫‪3‬‬
‫‪1‬‬
‫‪ .30‬את הפתיח של סעיף ‪ ,17‬בו הוצהר כי פייסבוק מתחייבת לכבד חוקים מקומיים‪ ,‬יש‬
‫לקרוא על רקע זה‪ ,‬ולא ניתן לייחס להצהרה זו את המשמעות הגורפת שמעוניין‬
‫המבקש לייחס לה‪ ,‬לפיה מדובר בהסכמה לתחולת הדין המקומי של כל משתמש על‬
‫מערכת היחסים בינו ובין פייסבוק‪.‬‬
‫‪7‬‬
‫‪ .31‬טענת המבקש לפיה מדובר בתנאי מקפח היא טענה הראויה לבירור‪.‬‬
‫‪8‬‬
‫‪ .32‬סעיף ‪ 4‬לחוק החוזים האחידים‪ ,‬התשמ"ג‪ 1982-‬מונה רשימת תנאים בחוזה אחיד‬
‫שחזקה עליהם שהם מקפחים‪ .‬ביניהם‪ ,‬בסעיף קטן ‪" ,(9)4‬תנאי המתנה על הוראת דין‬
‫בדבר מקום שיפוט או המקנה לספק זכות בלעדית לבחירת מקום השיפוט או‬
‫הבוררות שבהם יתברר סכסוך"‪.‬‬
‫‪9‬‬
‫‪12‬‬
‫‪ .33‬כפי שנפסק ברע"א ‪ 1108/10‬מאיר חברה למכוניות ומשאיות בע"מ נ' ברפי )פורסם‬
‫‪13‬‬
‫במאגרים‪:(7.4.2010 ,‬‬
‫‪4‬‬
‫‪5‬‬
‫‪6‬‬
‫‪10‬‬
‫‪11‬‬
‫‪14‬‬
‫"בבחינת תנית השיפוט‪ ...‬יש להפריד בין שני שלבים נפרדים‪ :‬בשלב‬
‫הראשון יש לבחון האם היא נופלת בגדרי סעיף ‪ (9)4‬לחוק‪ ,‬שאז חזקה‬
‫שהיא מקפחת‪ .‬אם נקבע כי קמה החזקה דנן‪ ,‬יש לבחון – בשלב השני‬
‫‪17‬‬
‫הספָּ ק לסתור אותה בנסיבות העניין‪.‬‬
‫– האם הצליח ַ‬
‫‪18‬‬
‫לעניין השלב הראשון‪ ,‬תכליתו של תיקון החוק‪ ,‬אשר נלמדת מדברי‬
‫ההסבר להצעת החוק‪ ,‬היתה להרחיב את היקף החזקה ולקבוע כי כל‬
‫תניה בחוזה אחיד אשר יש בה כדי להתנות על הדין הרגיל בדבר מקום‬
‫‪19‬‬
‫‪21‬‬
‫שיפוט חזקה שהיא מקפחת‪"...‬‬
‫‪22‬‬
‫‪ .34‬מכאן כי ככל שיימצא כי על פי הוראות הדין ניתן לדון בתובענה בישראל‪ ,‬הרי שהתנאי‬
‫שבסעיף ‪ 16‬להסכם תנאי השימוש הינו תנאי שחלה עליו חזקת קיפוח‪ ,‬ועל המשיבות‬
‫יוטל הנטל לסתור חזקה זו ולהראות כי בהתחשב במכלול הנסיבות התנאי אינו‬
‫מקפח‪.‬‬
‫‪15‬‬
‫‪16‬‬
‫‪20‬‬
‫‪23‬‬
‫‪24‬‬
‫‪25‬‬
‫‪26‬‬
‫‪ .35‬סוגיה זו טעונה הכרעה שיפוטית‪ ,‬לאחר יידוע היועץ המשפטי לממשלה וקבלת עמדתו‬
‫בעניין בהתאם לסעיף ‪ 20‬לחוק החוזים האחידים‪ ,‬ומקומה בהליך העיקרי‪ .‬לענייננו די‬
‫‪ 12‬מתוך ‪16‬‬
‫‪27‬‬
‫‪28‬‬
‫בית המשפט המחוזי בירושלים‬
‫ה"פ ‪ 12816-08-13‬ויל נ' ‪ inc‬ואח'‬
‫תיק חיצוני‪:‬‬
‫בכך שמתקיימת חזקת קיפוח בקשר לתנאי זה‪ ,‬על פי הדין הישראלי‪ ,‬על מנת לקבוע‬
‫כי ישנו סיכוי‪ ,‬שאינו של מה בכך‪ ,‬שבסופו של יום אמנם יימצא כי מדובר בתנאי‬
‫‪2‬‬
‫מקפח‪.‬‬
‫‪3‬‬
‫חלופות תקנה ‪500‬‬
‫‪4‬‬
‫‪ .36‬תקנה ‪ 500‬לתקנות סד ר הדין האזרחי מפרטת את הנסיבות שרק בהתקיים אחת מהן‬
‫רשאי בית המשפט להתיר המצאת כתב בי‪-‬דין אל מחוץ לתחום המדינה‪ .‬כפי שנפסק‪,‬‬
‫"כאשר בוחן בית המשפט את עילות ההמצאה‪ ,‬עליו לבחון האם למבקש "תביעה‬
‫‪5‬‬
‫‪7‬‬
‫הראויה לטיעון" )‪ .(good arguable case‬זוהי רמת הוכחה נמוכה מזו הנדרשת‬
‫‪8‬‬
‫בהליך אזרחי רגיל‪ ,‬קרי מאזן ההסתברות" )ע"א ‪ 9725/04‬אשבורן חברה לסוכנויות‬
‫‪9‬‬
‫ומסחר בע"מ נ' ‪) CAE Electronics Ltd‬פורסם במאגרים‪.((4.9.2007 ,‬‬
‫‪10‬‬
‫‪ .37‬תקנה ‪)(4)500‬ג( עוסקת בתובענה "לאכוף חוזה‪ ,‬לבטלו‪ ,‬להפקיעו או לפסלו‪ ,‬או לעשות‬
‫בו על דרך אחרת‪ ,‬או לקבל דמי נזק או סעד אחר בשל הפרתו" כאשר "על החוזה‬
‫חלים דיני מדינת ישראל לפי כתבו או מכללא"‪ .‬דיני מדינת ישראל לא חלים על‬
‫‪1‬‬
‫‪6‬‬
‫‪11‬‬
‫‪12‬‬
‫‪13‬‬
‫החוזה לפי כתבו‪ ,‬וגם אם תתקבל הטענה כי תניית השיפוט הזר הינה תנייה מקפחת‪,‬‬
‫לא בהכרח יחולו דיני מדינת ישראל על החוזה‪ .‬כאמור‪ ,‬לא ניתן לקבל את ניסיונו של‬
‫המבקש להרחיב את משמעות סעיף ‪ 17‬להסכם תנאי השימוש למעין הצהרה כללית‬
‫‪16‬‬
‫בדבר תחולת החוק המקומי על ההסכמים הנערכים עם משתמשים מחוץ לארה"ב‪.‬‬
‫‪17‬‬
‫‪14‬‬
‫‪15‬‬
‫‪ .38‬תקנה ‪ (5)500‬עניינה בהפרת חוזה בתחום המדינה‪ .‬לצורך הוכחת קיומה של חלופה זו‬
‫יש להוכיח קיומו של חוזה‪ ,‬הפרה ושזו התרחשה בתחום המדינה )ראו עניין אשבורן‬
‫הנ"ל(‪ .‬כאמור‪ ,‬אין מחלוקת על קיומו של הסכם בין הצדדים‪.‬‬
‫‪20‬‬
‫‪ .39‬לטענת המשיבות המבקש לא הצביע על הפרה של ההסכם‪ .‬בסעיף ‪ (2)5‬לתנאי השימוש‬
‫‪21‬‬
‫נקבע כי פייסבוק רשאית להסיר כל תוכן שהיא סבורה שמפר את תנאי השימוש או‬
‫את מדיניותה‪ .‬סעיף ‪ 15‬לתנאי השימוש קובע כי במקרה של הפרת תנאי השימוש‬
‫רשאית פייסבוק להפסיק לספק למשתמש את שירותיה‪.‬‬
‫‪22‬‬
‫‪ .40‬המבקש טוען כי פייסבוק "הפרה ברגל גסה" את תנאי השימוש ואת התחייבויותיה‬
‫כלפיו בכך שמחקה את תכניו ללא בירור עמו‪ ,‬אולם המבקש לא הבהיר די הצורך אילו‬
‫תנאים או התחייבויות הופרו‪ ,‬לשיטתו )למעט טענות כלליות כגון הפרת ההצהרה‬
‫בדבר שוויון בין המשתמשים(‪ ,‬וכיצד מעשי המשיבות מהווים הפרה שלהם‪ .‬המבקש‬
‫‪ 13‬מתוך ‪16‬‬
‫‪18‬‬
‫‪19‬‬
‫‪23‬‬
‫‪24‬‬
‫‪25‬‬
‫‪26‬‬
‫‪27‬‬
‫‪28‬‬
‫בית המשפט המחוזי בירושלים‬
‫ה"פ ‪ 12816-08-13‬ויל נ' ‪ inc‬ואח'‬
‫תיק חיצוני‪:‬‬
‫עצמו מצהיר כי המניע לחסימת חשבונו היה פרסום של רשימת שמות של תלמידות‬
‫לשעבר במוסד שנוהל על ידי השר פירון‪.‬‬
‫‪2‬‬
‫‪ .41‬בהתחשב בתנאי החוזה המסדירים באופן מפורש את זכותה של פייסבוק למחוק‬
‫‪3‬‬
‫תכנים ולחדול מלספק את שירותיה למשתמש שהיא סבורה כי הוא מפר את תנאי‬
‫‪4‬‬
‫השימוש‪ ,‬נראה כי המבקש לא הוכיח ברמת ההוכחה הנדרשת כי ההתנהלות שהוא‬
‫מייחס למשיבות מהווה הפרה של ההסכם‪.‬‬
‫‪5‬‬
‫‪1‬‬
‫‪6‬‬
‫‪ .42‬עניינה של תקנה ‪ (7)500‬בתובענה המבוססת על מעשה או על מחדל בתחום המדינה‪.‬‬
‫‪7‬‬
‫‪ .43‬כפי שטוענות המשיבות‪ ,‬החסימה הופנתה אל פרופיל הפייסבוק של המבקש‪ .‬המבקש‬
‫יכול היה לשבת בכל מקום אחר בעולם ולנהל משם את פרופיל הפייסבוק שלו‪ ,‬וככל‬
‫‪8‬‬
‫‪9‬‬
‫שהיה עושה כן היה נתקל בחסימה במקום מושבו‪ ,‬ולא בישראל‪ .‬למרות זאת אני‬
‫סבורה כי אין מקום לקבוע‪ ,‬כפי שמבקשות המשיבות לקבוע‪ ,‬כי המעשה לא נעשה‬
‫בישראל‪.‬‬
‫‪12‬‬
‫בעניין אשבורן הנ"ל נדונה קביעת ו של מקום הניהול של מו"מ שנעשה בין צד ישראלי‬
‫‪13‬‬
‫לצד שישב בקנדה‪ ,‬לצורך ההכרעה האם מתקיימת החלופה שבתקנה ‪ .(7)500‬נפסק כי‪:‬‬
‫‪14‬‬
‫‪10‬‬
‫‪11‬‬
‫"כאשר מדובר בשני צדדים למשא ומתן הנפגשים סביב שולחן‪ ,‬ברורה‬
‫‪15‬‬
‫מאליה התשובה לשאלה היכן התנהל המשא ומתן‪ .‬אולם‪ ,‬פעמים‬
‫רבות אין הדברים מתנהלים כך בעולם המודרני‪ .‬בעולם זה‪ ,‬על אמצעי‬
‫‪16‬‬
‫התקשורת הקיימים בו‪ ,‬קשה לעיתים לקבוע היכן מתנהל משא ומתן‪,‬‬
‫והיכן השתכלל חוזה‪ .‬כך‪ ,‬ביכולתם של צדדים לנהל משא ומתן‬
‫באמצעות טלפון‪ ,‬פקסימיליה ודואר אלקטרוני‪ ,‬תוך שימוש בכל אחד‬
‫מאלה או בכולם יחדיו‪ .‬אפשרות נוספת שיש להזכירה הינה שיחת‬
‫וידאו מרובת משתתפים‪ ,‬כאשר כל משתתף נמצא במדינה אחרת‪.‬‬
‫במצבים הנזכרים מתעוררות שאלות באשר למקום כריתת החוזה‪.‬‬
‫בענייננו‪ ,‬אין אנו עוסקים בשאלת מקום הכריתה‪ ,‬אלא בשאלה היכן‬
‫בוצע המעשה‪ ,‬שהיווה לכאורה ניהול משא ומתן בחוסר תום לב‪.‬‬
‫המערערת סומכת את טיעוניה‪ ,‬כאמור‪ ,‬בעיקר על הודעות דוא"ל‬
‫שנשלחו אליה ארצה‪ .‬די בכך על מנת שנאמר כי נתמלאה הדרישה‬
‫שבתקנה ‪ (7)500‬באשר למקום המעשה‪".‬‬
‫‪ 14‬מתוך ‪16‬‬
‫‪17‬‬
‫‪18‬‬
‫‪19‬‬
‫‪20‬‬
‫‪21‬‬
‫‪22‬‬
‫‪23‬‬
‫‪24‬‬
‫‪25‬‬
‫‪26‬‬
‫‪27‬‬
‫‪28‬‬
‫בית המשפט המחוזי בירושלים‬
‫ה"פ ‪ 12816-08-13‬ויל נ' ‪ inc‬ואח'‬
‫תיק חיצוני‪:‬‬
‫‪ .44‬נראה כי דברים אלה יפים אף לענייננו‪ .‬כאשר מדובר במשתמש ישראלי‪ ,‬בחשבון‬
‫ישראלי המתנהל בשפה העברית ובדף פייסבוק המתנהל בעברית‪ ,‬העוסק בנושאים‬
‫הקשורים לציבוריות הישראלית ואשר המשתמשים הנוספים הנוטלים בו חלק פעיל‬
‫רובם ככולם ישראלים‪ ,‬וכאשר בפועל המבקש נתקל בחסימה בשבתו בישראל‪ ,‬יש‬
‫לקבוע כי החסימה הופנתה אליו בישראל )גם אם תיאורטית יכול היה לנהל את‬
‫חשבונו באופן זהה מכל מקום אחר( ועל כן מדובר במעשה שנעשה גם בישראל‬
‫ומתקיימת עילת המצאה‪.‬‬
‫‪1‬‬
‫‪2‬‬
‫‪3‬‬
‫‪4‬‬
‫‪5‬‬
‫‪6‬‬
‫‪7‬‬
‫עילת תביעה טובה‬
‫‪8‬‬
‫‪ .45‬תקנה ‪)501‬א( לתקנות סדר הדין האזרחי קובעת כי‪" :‬לבקשת רשות להמציא כתב בי ‪-‬‬
‫דין לנתבע מחוץ לתחום המדינה יצורף תצהיר המציין כי המצהיר מאמין שיש‬
‫למבקש עילת תביעה טובה והמפרש באיזה מקום או באיזו ארץ נמצא‪ ,‬או ייתכן‬
‫שנמצא‪ ,‬הנתבע‪ ,‬וכן נימוקי הבקשה"‪ .‬בהתאם לכך נפסק כי "אם הראה המבקש כי‬
‫‪9‬‬
‫עניינו נכנס בגדרי אחד מסעיפיה של תקנה ‪ ,500‬עדיין צריך בית המשפט לבחון את‬
‫עילת תביעתו לגופה‪ .‬ייתכן‪ ,‬כי בית המשפט יקבע שלמבקש עומדת עילת המצאה‬
‫מסוימת‪ ,‬אולם עילת תביעתו אינה עומדת במבחן‪ .‬במקרה כזה‪ ,‬יסרב בית המשפט‬
‫ליתן את היתר ההמצאה אל מחוץ לתחום המדינה" )עניין אשבורן הנ"ל(‪.‬‬
‫‪10‬‬
‫‪11‬‬
‫‪12‬‬
‫‪13‬‬
‫‪14‬‬
‫‪15‬‬
‫‪16‬‬
‫‪ .46‬על פי הפסיקה‪ ,‬על המבקש להראות כי התביעה מעוררת "שאלה רצינית שיש לדון‬
‫בה"‪ ,‬אולם "מדובר בהקשר זה ברמת הוכחה נמוכה יותר מהנדרש במסגרת ההליך‬
‫עצמו ושאלה זו נועדה אך לוודא כי אין מדובר בתובענת סרק או בתובענה טורדנית"‬
‫‪19‬‬
‫)רע"א ‪ 8042/12‬רייפמן נ' ‪) Richter‬פורסם במאגרים‪ ;(15.1.2013 ,‬רע"א ‪7102/10‬‬
‫‪20‬‬
‫רואים עולם החברה להגנת הטבע בע"מ נ' פרלמוטר )פורסם במאגרים‪.((12.4.2012 ,‬‬
‫‪21‬‬
‫‪17‬‬
‫‪18‬‬
‫‪ .47‬בתובענה זו לא נתבע פיצוי בגין הנזקים שלפי הנטען נגרמו למבקש בעבר‪ ,‬אלא מתן‬
‫צווים הצופים פני עתיד‪ ,‬וביחס לסעדים אלו לא שוכנעתי כי עומדת למבקש עילת‬
‫תביעה טובה‪.‬‬
‫‪24‬‬
‫‪ .48‬על פי המרצת הפתיחה נחסם חשבונו של המבקש למשך מספר ימים במהלך חודש‬
‫‪25‬‬
‫מרץ ‪ .2013‬מטיעוני המשיבות עולה כי מאז פרופיל הפייסבוק של המבקש אינו חסום‬
‫‪26‬‬
‫אלא פעיל‪ ,‬ואף המבקש אינו חולק על כך‪ .‬המבקש לא טען‪ ,‬ואף לא הראה‪ ,‬כי מתקיים‬
‫חשש קונקרטי לפיו חשבון הפייסבוק שלו צפוי לשוב ולהיחסם או כי תכנים שפרסם‬
‫או יפרסם בעתיד צפויים להימחק‪ ,‬והסעד של צו מניעה הוא תיאורטי ולא מבוסס‪.‬‬
‫‪27‬‬
‫‪ 15‬מתוך ‪16‬‬
‫‪22‬‬
‫‪23‬‬
‫‪28‬‬
‫‪29‬‬
‫בית המשפט המחוזי בירושלים‬
‫ה"פ ‪ 12816-08-13‬ויל נ' ‪ inc‬ואח'‬
‫תיק חיצוני‪:‬‬
‫‪ .49‬אשר לצו להמציא למבקש את רשימת המשתמשים שהתלוננו נגדו – המבקש לא‬
‫הבהיר מהי תכלית הסעד הזה ולא הצביע על עילה מכוחה הוא זכאי לקבל את‬
‫הרשימה‪.‬‬
‫‪3‬‬
‫‪ .50‬בנסיבות אלה לא עמד המבקש בנטל להראות כי התובענה מעוררת "שאלה רצינית‬
‫‪4‬‬
‫שיש לדון בה"‪ ,‬ודי בכך על מנת להביא לביטולו של היתר ההמצאה‪.‬‬
‫‪ .51‬למרות שבנסיבות המקרה אינני נדרשת לדון בשאלת הפורום הנאות אעיר כי העובדה‬
‫שפייסבוק מפעילה ממשק בעברית הפונה לקהל בישראל‪ ,‬כמו גם השיקולים שנסקרו‬
‫לעיל בבחינת שאלת מקום המעשה‪ ,‬עשויים להוביל‪ ,‬במקרה המתאים‪ ,‬למסקנה כי‬
‫בית המשפט בישראל הינו הפורום הנאות לדון בתובענה‪.‬‬
‫‪ .52‬אציין כי ככל שהמשיבות מפעילות מרכז עסקים בישראל‪ ,‬כפי שטוען המבקש‪ ,‬וככל‬
‫שזה מהווה מורשה בהנהלת עסקים בהתאם לתקנה ‪ 482‬לתקנות סדר הדין האזרחי‪,‬‬
‫‪1‬‬
‫‪2‬‬
‫‪5‬‬
‫‪6‬‬
‫‪7‬‬
‫‪8‬‬
‫‪9‬‬
‫‪10‬‬
‫‪11‬‬
‫ניתן להמציא את התביעה באמצעותו ללא צורך בהיתר המצאה לחו"ל‪ .‬יחד עם זאת‪,‬‬
‫ככל שהטענה מתייחסת לפ‪.‬ב‪ .‬ישראל אחזקות בע"מ וחברת סנפטו בע"מ‪ ,‬טענה לפיה‬
‫‪13‬‬
‫המשיבות מנהלות באמצעותן עסקים בישראל נדחתה בהחלטת רשם בית המשפט‬
‫‪14‬‬
‫המחוזי בתל אביב בת"א )מחוזי ת"א( ‪ 17403-07-11‬אופיר נ' ‪) Facebook Inc.‬לא‬
‫‪15‬‬
‫פורסם‪ (25.7.2012 ,‬אשר צורפה כנספח ‪ 3‬לתשובת המשיבות לתגובת המבקש‪.‬‬
‫‪16‬‬
‫‪12‬‬
‫‪ .53‬אני מורה‪ ,‬אפוא‪ ,‬על ביטול היתר ההמצאה שניתן בתיק זה‪.‬‬
‫‪17‬‬
‫‪ .54‬המבקש ישלם למשיבות הוצאות משפט ושכ"ט עו"ד בסכום כולל של ‪.₪ 10,000‬‬
‫‪18‬‬
‫‪19‬‬
‫ניתנה היום‪ ,‬י"א כסלו תשע"ה‪ 03 ,‬דצמבר ‪ ,2014‬בהעדר הצדדים‪.‬‬
‫‪20‬‬
‫‪21‬‬
‫עירית כהן‪ ,‬רשמת‬
‫‪22‬‬
‫‪23‬‬
‫‪ 16‬מתוך ‪16‬‬