בבית המשפט העליון בשבתו כבית משפט גבוה לצדק בג"צ 2031/13 .1רגבים ,ע.ר 580460319 .2עובדיה ארד ,ת.ז 060403391 ע"י ב"כ עוה"ד עמיר פישר מרח' המלך דוד 8ירושלים 94101 טל ;6223676 :פקס6288824 : [email protected] העותרים נגד .1ראש ממשלת ישראל ,מר בנימין נתניהו .2שר הביטחון ,מר אהוד ברק .3מפקד פיקוד מרכז ,אלוף אבי מזרחי .4ראש המינהל האזרחי ,תא"ל מוטי אלמוז כולם ע"י עו"ד רועי שוויקא מפרקליטות המדינה ,משרד המשפטים רח' צאלח א-דין ,29ירושלים 91010 .5מוחמד עלי סלימאן .6צלאח חליל .7סלאח חליל ,ת.ז 854398393 .8סלימאן מוסא סלימאן ,ת.ז 854483328 .9מוחמד אחמד עלי ,ת.ז 901414078 .10אחמד מחמד סחימאן ,ת.ז 902825686 .11מחמד חליל ,ת.ז 909639254 .12עומר איברהים מחמד ,ת.ז 910919091 .13איברהים עטאללה ,ת.ז 911604346 .14חסן עטאללה סלימאן ,ת.ז 911604353 .15עבד אללטיף עבדאללה ת.ז 911604361 .16פאיז מוסא עבד ,ת.ז 911670396 .17מחמוד מחמד סחימאן ,ת.ז 925059040 .18אחמד חליל סחימאן ,ת.ז 928707678 .19מחמוד סלימאן איבראהים ,ת.ז 942844424 .20מוצטפא איברהים ,ת.ז 948357603 .21ג'יבריל סלימאן ,ת.ז 942844440 .22ג'מאל סלימאן איברהים ,ת.ז 942844465 .23יוסף אחמד עלי ,ת.ז 650417659 .24אחמד סלימאן ,ת.ז 967040403 .25עטאללה סלימאן ,ת.ז 967040450 .26מחמד סלימאן אברהים ,ת.ז 967040494 .27עלי סלימאן מוסא ,ת.ז 980955462 .28מוסא סלימאן ,ת.ז 980955470 .29איברהים ,מחמד ,ת.ז 980960579 .30מועצת הכפר דיר דיבואן המשיבים עתירה מתוקנת 2 בהתאם להחלטת ביהמ"ש הנכבד מיום ,18.6.14מוגשת בזאת עתירה מתוקנת במסגרתה יתבקש בית המשפט לזמן את המשיבים לדין ולהורות כדלקמן: .1לקבוע ולהצהיר ,כי הסכם אי האכיפה )להלן" :ההסכם"( אליו הגיעו המשיבים 1-4 )להלן גם" :המינהל"( עם בני השבט הבדואי כעבנה ,המשיבים 5-27ומשפחותיהם )להלן" :בני השבט"( ,הינו הסכם בלתי חוקי ,הנוגד את תקנת הציבור ,ודינו בטלות. כפי שיובהר להלן ,במסגרת ההסכם ,שנכרת בין המשיבים ובני השבט ,יזם המינהל, ולמצער הכיר ואשרר ,פלישה של בני השבט לאדמה פרטית פלסטינית באזור בנימין. כן התחייב המינהל במסגרת ההסכם לאפשר לפולשים להקים מבני קבע במאחז, להימנע מלנקוט בפעולות אכיפה כלשהן כנגד המבנים ,שהוקמו כאמור על אדמה פרטית פלסטינית וללא היתרי בניה כדין. בהמשך לכך המינהל אף הקים בעצמו מבנה חינוך במקום תוך פלישה לאדמות פרטיות פלסטיניות וללא היתרי בניה כדין. .2להורות למשיבים 1-4לנמק מדוע אינם פועלים לפתיחת תיקי פיקוח )בב"ח( ולהוצאה ומימוש של צווי הריסה כנגד כלל המבנים ,שנבנו ללא היתר ע"י בני השבט ומשפחותיהם ,בשטח המאחז הבלתי חוקי שהוקם על אדמות פלסטיניות פרטיות. להלן תצלום אויר של מתחם הפלישה והבניה הבלתי חוקית עליו מסומן עיגול אדום, התוחם את גבולותיו )מתחם הפלישה יכונה לעיל ולהלן" :המאחז"(. 3 .3ליתן צו ביניים ,האוסר על בני השבט ו/או מי מטעמם וכן על המשיבים 1-4ו/או מי מטעמם לבצע עבודות פיתוח ו/או בניה ללא היתר בשטח המאחז ,כמסומן לעיל ,עד להכרעה בעתירה זו. .4כן יתבקש בית המשפט לקיים דיון דחוף בעתירה זו במועד מוקדם ככל הניתן. ואלה נימוקי העתירה: א. הצדדים לעתירה .1עותרת מספר ) 1להלן" :העותרת"( הינה תנועה ציבורית ,אשר שמה לה למטרה ,בין היתר ,לבדוק ולבקר את פעולת הרשויות המנהליות בדרך טיפולן בנושאי מדיניות קרקעית וסביבתית כך שיפעלו בהתאם לחוק ולכללי המנהל התקין. .1עותר 2מכהן בתפקיד רכז יהודה ושומרון אצל העותרת ומתוקף תפקידו סייר וצילם את המבנים נשוא עתירה זו. .2משיב מס' 1הינו ראש ממשלת ישראל אשר נושא באחריות כוללת להחלטות ממשלת ישראל ,הדרג המדיני ומשרד הביטחון .משיב מס' 2הינו שר הביטחון של מדינת ישראל ומי שנושא באחריות כוללת לפעילות מפקד כוחות צה"ל באזור ולפעילות המינהל האזרחי. .3משיב מס' 3הינו מפקד כוחות צה"ל ביו"ש ובידו מצויות סמכויות הניהול והחקיקה באזור .משיב מס' 4הינו ראש המינהל האזרחי אשר לו אצל המשיב מס' 3את סמכויות הניהול של החיים האזרחיים ביו"ש .בין היתר אמון המשיב מס' 4על אכיפת חוקי התכנון והבנייה החלים באזור. .4משיבים 5-29הם בני השבט הבדואי כעבנה המתגוררים במאחז .פרטי המשיבים 5-29 נמסרו לעותרים ע"י המדינה בהתאם להחלטת ביהמ"ש בעתירה המקורית מיום .18.6.14 .5משיבה ,30מועצת הכפר דיר דיבואן )להלן" :המועצה"( ,היא המועצה הסמוכה למאחז ולמיטב ידיעת העותרים בני השבט מקבלים ממנה שירותים ונמצאים עימה בקשר .לאחר הגשת העתירה המקורית והמצאתה למחזיקים במאחז ,פנה נציג המועצה לעותרים בבקשה לברר כיצד על המחזיקים לפעול .בהתאם להערת בית המשפט במהלך הדיון בעתירה המקורית ביום ,18.6.14ולשם הזהירות ,מצורפת גם 4 המועצה כמשיבה להליך וזאת כדי לאפשר לכל מי שיש לו זיקה לעניין להביע את עמדתו בפני ביהמ"ש הנכבד. א. מבוא .6עתירה זו מציגה בפני בית המשפט התנהלות מדהימה ממש ,שערורייתית ובלתי חוקית ,מצד המינהל ,האמון על שלטון החוק באזור יהודה ושומרון. .7כך בעוד ממשלת ישראל והמשיבים מצהירים ,כי בראש סדרי העדיפויות של גורמי האכיפה עומד הטיפול בבניה ללא היתר על אדמות פרטיות ,התברר לעותרים ,כי המינהל יזם ,ולמצער הכיר ואשרר ,הקמת מאחז בלתי חוקי על אדמות פרטיות של פלסטינים. .8המאחז ,שנועד למגורי אוכלוסיה בדואית ,הוקם על בסיס הסכם בלתי חוקי בעליל, שנכרת בין המנהל ובין בני השבט ובמסגרתו קיבל המאחז "חסינות" מפני פעולות אכיפה כנגד המבנים הבלתי חוקיים. .9כפי שהתברר ,לא זו בלבד שהמינהל לא פעל להריסת המבנים הבלתי חוקיים שהוקמו על אדמות פרטיות של פלסטינים ,בהתאם לעמדת המדינה במקרים דומים, אלא המינהל הנחה את יחידת הפיקוח להימנע מלפתוח תיקי פיקוח )בב"ח( כנגד המבנים ,לרבות מבני קבע ,שהוקמו במאחז ואף בנה בעצמו ללא היתר בניה מבנה לשימוש בני השבט. .10כך בחסות המינהל ,האמון על שלטון החוק באזור ,ובסיועו הפעיל ,הוקם לו מאחז בדואי בלתי חוקי על אדמות פלסטיניות פרטיות ,תוך התעלמות מזכויות הקניין של בעלי האדמות ,מדיני התכנון והבניה ,משלטון החוק ,מכללי מינהל תקין ומהזכות לשוויון בפני החוק. ב. העובדות .11ביום 27.6.12פנתה העותרת למשיבים 1-3בפנייה הנסמכת על הוראות החוק לתיקון סדרי מינהל )החלטות והנמקות( התשי"ט – .1958 פניית העותרת מיום ,27.6.12מצ"ב כנספח א' .12לפנייתה צירפה העותרת תמונות של מבנים ,לרבות מבני קבע ,אשר הוקמו בשנים האחרונות במאחז ,הממוקם סביב נ.צ מרכזי .230375/643611העותרת ציינה בפנייתה 5 כי מסיבה לא ברורה זוכה המאחז לחסינות מוחלטת של גורמי האכיפה וכנגד אף אחד מהמבנים שהוקמו במאחז לא נפתח תיק פיקוח )בב"ח(. .13יצוין כי במועד פנייה זו לא ידעה העותרת ,כי מדובר במאחז בדואי ,שהוקם על קרקע פרטית פלסטינית. .14ביום 8.8.12נתקבלה תגובת המשיבים 1-3לפניית העותרת. תגובת המשיבים 1-3מיום ,8.8.12מצ"ב כנספח ב' .15בתגובה נטען לגופו של עניין ,כדלקמן: .16הטענה שעלתה מהתגובה הייתה טענה פנטסטית ממש .כך נטען ,כי הקמת המאחז הבלתי חוקי אושרה ע"י הדרג המדיני .עוד עלה מהתגובה ,כי נכרת הסכם עם ראשי השבט אשר כלל אישורים ספציפיים להקמת מבנים ללא היתר בשטח המאחז וכי רק כנגד בנייה ,החורגת מההסכם ,ננקטו הליכי פיקוח ואכיפה. .17בעקבות תגובה זו ,ביצעה העותרת בדיקה במסגרתה התברר לה לתדהמתה ,כי המאחז הבדואי הבלתי חוקי ,שאושר ע"י הדרג המדיני ,הוקם על אדמות פרטיות של פלסטינים. .18בהמשך לכך פנתה העותרת ביום 13.9.12למשיב 3בבקשה לפי חוק חופש המידע בדרישה לקבל את ההסכם "אשר נעשה עם ראשי השבט" ,כנזכר בסעיף שצוטט לעיל. כן ביקשה העותרת לברר פרטים רלוונטיים נוספים ובכלל זה אם הקמת המאחז בוצעה לאחר קבלת הרשאה מהבעלים הפרטיים ואם בוצעה פנייה לבעלים הפרטיים טרם ניתן האישור להקמת המאחז על אדמתם. פניית העותרת לפי חוק חופש המידע מיום ,13.9.12מצ"ב כנספח ג' 6 .19משלא נתקבל מענה לפנייה בחלוף המועד הקבוע בחוק חופש מידע ,שבה ופנתה העותרת למינהל האזרחי ביום .29.10.12בפנייתה ציינה העותרת ,כי אם המידע לא יתקבל בתוך 14יום לא תיוותר בידה הברירה אלא לעתור לבית המשפט. פניית העותרת מיום ,29.10.12מצ"ב כנספח ד' .20ביום 13.11.12נתקבלה תשובת המינהל האזרחי לפניית חופש המידע. תשובת המינהל מיום 13.11.12לפנייה לפי חוק חופש מידע ,מצ"ב כנספח ה' .21בתשובה נטען ,כי ההסכמות בין המדינה וראשי השבט עוגנו במסגרת ההליכים בבג"ץ 7912/96געלה נגד מפקד כוחות צה"ל .עוד הובהר ,כי אדמות המאחז הן אכן אדמות פרטיות ,אך "אין בידינו כל מידע על תלונות בעלי הקרקע". .22כפי שהובהר בתשובה לא נפתח תיק בב"ח כנגד אף אחד מהמבנים במאחז וכן "לא הוצאו היתרי בניה בעבור המבנים במקבץ שכן מדובר בפתרון זמני עד להסדרת יישובם של מתחמי הבדואים במסגרת תוכניות מתאר מפורטות וחוקיות". .23לאחר קבלת תשובת המינהל פנה הח"מ לקצין פניות הציבור במינהל האזרחי בבקשה לקבל את פרטי ההסכם בין המשיבים וראשי השבט ,כפי שנתבקש בפניית חופש המידע .קצין פניות הציבור השיב ,כי יבדוק את הנושא מול הלשכה המשפטית ,אולם עד למועד הגשת העתירה המקורית ביום 17.3.13לא נתקבל כל מענה כמוצהר. .24בנסיבות אלה ,לא נותרה בידי העותרים כל ברירה ,אלא לעתור לבית המשפט ,שכן די בעובדות שהתבררו עד אז כדי להצביע על חוסר סבירות קיצוני בהתנהלות המשיבים ועל פגיעה חמורה בשלטון החוק ,בכללי מינהל תקין ,בזכות לשוויון בפני החוק ובזכויות הקניין של בעלי הקרקע. .25העותרים צירפו לעתירתם כמשיבים את העותרים בבג"ץ 7912/96געלה נגד מפקד כוחות צה"ל והמציאו את העתירה לבא כוחם וכן באופן פיזי למחזיקים במקום. .26ביום 8.8.13לאחר סדרת בקשות אורכה חוזרות ונשנות ,הגיש המינהל את תגובתו לעתירה. .27בתגובת המינהל נטען כי העובדות שפורטו בתשובת המינהל מיום 13.11.12היו שגויות וכי אין כל קשר בין העתירה בבג"ץ 7912/96למאחז נשוא עתירה זו .מהתגובה עלה שבני השבט החלו להתגורר במקום בקביעות בשנת 1985ובראשית שנות ה 90 התגבש הסכם בין ראש המינהל לבני השבט לפיה בני השבט ימשיכו להתגורר במקום .בהמשך לכך פעל שר הביטחון!! להצבת מבנה חינוכי במאחז ,אשר הוצב אף הוא כמובן ללא היתר בתוך שטח האדמות הפלסטיניות הפרטיות. 7 .28עוד נטען בתגובה כי כנגד בניה "החורגת מתחומי המקבץ" ,שתחומו לא הוברר ,ננקטו פעולות אכיפה של הוצאת צווים מנהליים )שעל פניו לא מומשו גם הם( והחרמת טובין.. .29עוד נטען כי "בהתאם למידע שבידי יחידת הפיקוח תושבי המקבץ נוהגים לשלם לבעלי הקרקע דמי שכירות וזאת תוך הסכמת הבעלים לשהותם במקום". תגובת המינהל המקדמית לעתירה ,מצ"ב כנספח ו' .30לאחר קבלת תגובת המדינה המקדמית פנו העותרים ביום 19.11.13לב"כ המינהל בבקשה כדלקמן: בהמשך לתגובת המדינה לעתירה שבנדון ,אבקש לקבל את פרטי .1 המחזיקים המצויים במקום כפי שהם מצויים בידי המדינה .ככל שהמחזיקים מיוצגים ,אודה על קבלת פרטי בא כוחם. במסגרת תגובת המדינה נטען ,כי ממידע המצוי בידי יחידת הפיקוח .2 תושבי המקום מחזיקים במקום בהסכמת בעלי הקרקע ומשלמים להם דמי שכירות )סע' 8לתגובה( .בהמשך לטענה זו אבקש לקבל את התייחסותך כדלקמן: על מה מבוסס המידע הנ"ל? 2.1 האם בידי יחידת הפיקוח מסמכים המאששים את המידע הנ"ל? אם כן – 2.2 אילו מסמכים? האם יחידת הפיקוח בדקה את המידע מול בעלי הקרקע? 2.3 ככל שיחידת הפיקוח לא בדקה את הטענה מול בעלי הקרקע אבקשך .3 להנחות אותם לבצע בדיקה כאמור כדי לאמת את המידע שהוצג בתגובת המדינה. למותר לציין כי קיימת משמעות רבה לשאלה אם מדובר בבניה ללא היתר תוך פלישה לקרקע פרטית או בבניה ללא היתר "רגילה" – זאת בשים לב לסדרי העדיפויות לאכיפת דיני תו"ב ביו"ש כפי שפורסמו ע"י משרד הביטחון. בהמשך לכך יובהר ,כי אם יתברר שהטענה בסע' 8לתגובת המדינה נכונה .4 ומבוססת ,ישקלו מרשיי את מחיקת העתירה. .31משלא נתקבלה כל התייחסות לפנייה ,שבו ופנו העותרים בפניית תזכורת ביום ,20.1.14אך גם פניה זו לא נענתה. .32ביום ,8.6.14כעשרה ימים לפני מועד הדיון בעתירה שנקבע ,שבו העותרים ופנו בפניית תזכורת נוספת ובתגובה נמסר ,כי טרם נתקבלה התייחסות המינהל לפנייה ,שנשלחה כשבעה חודשים קודם לכן. .33ביום ,16.6.14יומיים לפני הדיון הוגשה תגובה נוספת מטעם המדינה במסגרתה נמסר כי המינהל מסרב להעביר את פרטי המחזיקים שבידו לידי העותרים וכי המידע שנמסר בתגובת המדינה המקדמית לעתירה לפיו המחזיקים נמצאים במקום מכוח 8 הסכם ותשלום תמורה לבעלי הקרקע אינו ידוע למינהל ממקור עצמאי ומבוסס ומקורו בטענה שהושמעה כך סתם מאחד המחזיקים במקום לפקח המינהל.. העתק תגובת המדינה מיום ,16.6.14מצ"ב כנספח ז' .34מסתבר כי הימנעות המשיבים מלענות לפניית העותרים במשך חודשים ארוכים ,נבעה בניסיון לחמוק מלהודות ,כי טענתם המהותית המרכזית בתגובתם המקדמית לעתירה נטענה ללא כל ביסוס ובצורה לא ראויה ,שיש בה אף כדי ניסיון להטעות את ביהמ"ש והעותרים. .35בכל הכבוד ,כאשר המינהל טוען בתגובה לביהמ"ש שממידע שבידי יחידת הפיקוח עולה שהמחזיקים נמצאים במקום מכוח הסכמה וכנגד תשלום לבעלי הקרקע, ביהמ"ש מתייחס לטענה זו כאל עובדה .כאשר המינהל מחליט לכלול בתגובה טענה בלתי מבוססת לחלוטין ,שנטענה בהבל פיו של אחד הפולשים ,מן הראוי היה ,לכל הפחות ,לציין בתגובה כיצד הגיע המידע למינהל ולהבהיר ,שאין לו כל תימוכין נוספים. .36ביום 18.6.14התקיים דיון בעתירה .בפתח הדיון תהה בית המשפט מדוע המינהל מסרב למסור את פרטי המחזיקים שבידו ולאפשר את צירופם כמשיבים לעתירה, במיוחד לאור חוסר הבהירות לגבי זכויותיהם בשטח ,ובהמלצת ביהמ"ש הודיע המינהל ,כי ימסור את פרטי המחזיקים המצויים בידו ויאפשר לעותרת לצרפם כמשיבים נוספים. .37עם קבלת פרטי המחזיקים ,משיבים ,5-29מהמינהל מוגשת בזאת בפני ביהמ"ש העתירה המתוקנת. ג. הטיעון המשפטי בטלות הההסכם בין המינהל ובני השבט .38כפי שהובהר לעיל ,במסגרת ההסכם ,שנכרת בין המשיבים ובני השבט ,יזם המינהל, ולמצער הכיר ואשרר ,פלישה של בני השבט לאדמה פרטית פלסטינית .המינהל התחייב לאפשר לפולשים להקים מבני קבע במאחז ולהימנע מלנקוט בפעולות אכיפה כלשהן כנגד המבנים .בהמשך לכך המינהל אף הקים בעצמו מבנה חינוך במקום תוך פלישה לאדמות פרטיות פלסטיניות וללא היתרי בניה כדין. .39אי חוקיותו של ההסכם גלויה על פניה ואין צורך להכביר אודותיה במילים או לצטט מובאות מן הפסיקה. 9 .40מדובר בהסכם פסול ,בלתי חוקי ובלתי מוסרי ,שנועד לקדם מטרה בלתי חוקית וביצועו עומד בניגוד לחוק ובסתירה לתקנת הציבור ולכללי המשפט המנהלי .אשר על כן ,ההסכם בטל מעיקרו ולחלופין דינו בטלות. .41העותרים יטענו כי די בעובדות המצומצמות שנחשפו עד כה בתגובת המינהל ביחס להסכם שנכרת בין הצדדים ,כדי להצביע על התנהלות בלתי סבירה ובלתי חוקית, שלא ניתן להשלים עימה. .42כאמור במקרה זה חבר המינהל עצמו לפולשים והקים בעצמו מבנה ללא היתר במאחז שמוקם על קרקע פרטית ומה שהחל כמחדל אכיפה הפך עד מהרה לשותפות בפועל בביצוע מעשים פליליים. אכיפת דיני התכנון והבניה בשטח המאחז .43כפי שנפסק לא אחת: "התערבות בסדרי העדיפויות במדיניות אכיפה של רשות מוסמכת עשויה להתרחש במקום בו הוכחה התנערות מלאה או הימנעות בלתי סבירה מאכיפת החוק ,או כאשר סדרי העדיפויות שגיבשה הרשות לצורך האכיפה נגועים בפגם של אי סבירות קיצוני ,או בפגם אחר הפוגם בחוקיותם" בג"ץ 1161/06תנועת "אנחנו על המפה" נגד שר הבטחון ואח' ,פורסם במאגרים. .44העותרים יטענו ,כי נכונות המינהל לכרות הסכם "אי אכיפה" עם בני השבט במסגרתו יזם המינהל ,ולמצער הכיר ואשרר ,הקמת מאחז בלתי חוקי על קרקע פרטית ובהמשך אף לקח חלק בעצמו בפלישה לאדמות פרטיות ובבניה ללא היתר -עונה בלשון המעטה על ההגדרה "הימנעות בלתי סבירה מאכיפת החוק". .45התנהלות המינהל מעידה על זלזול מוחלט בשלטון החוק וכן עומדת בסתירה מוחלטת לסדרי העדיפויות שגיבשו המשיבים עצמם בכל הקשור לאכיפת דיני התכנון והבניה באזור ומעמידים את הבניה באדמות פרטיות בראש סדרי העדיפויות להריסה. .46העותרים יטענו ,כי על המדינה היה להעמיד את הריסת המבנים שנבנו ללא היתר במאחז תוך הסגת גבול וגזל אדמות פרטיות ,בראש סדרי העדיפויות של רשויות האכיפה ולפעול לפתיחת תיקי פיקוח ולהוצאה ומימוש של צווי הריסה ביחס לכלל המבנים במאחז. 10 .47רק לאחרונה ניתן פסק דינו של בית משפט נכבד זה במסגרתו הורה בית המשפט לפנות יישוב על יסוד מדיניות הממשלה כפי שהוצהרה בפניו ולאור עמדת בית המשפט לפיה: "הקו המנחה ובעל המשקל המכריע בהכרעותינו השיפוטיות הוא כי על רשויות המדינה לפעול לקיום החוק ולאכיפתו באזור ,במיוחד כאשר הפרת החוק פוגעת בזכויות הקניין". בג"ץ 8887/06יוסף מוסא ואח' נגד שר הביטחון ואח' ,פורסם במאגרים. .48העותרים יטענו ,כי עמדת המשיבים עצמם וכן עמדת בית המשפט לפיה על רשויות האכיפה להעמיד בראש סדרי העדיפויות את הטיפול בעבירות בניה שבוצעו תוך פלישה לקרקע פרטית ,הינה עמדה מושרשת ומעוגנת בשורה של תגובות מדינה לבג"ץ מן השנים האחרונות ,בפסיקת בית המשפט וכמובן בשכל הישר. .49ודוק ,מדובר בפולשים ומסיגי גבול ,שאין ולא היו להם טענות לבעלות בקרקע, ובפלישה לקרקע פרטית פלסטינית ועל כן יש לתמוה תמיהה רבתי על נכונות המינהל להגיע עם הפולשים להסכם ,שמקבע את הפלישה לקרקע הפרטית. .50כפי שהובהר אין מדובר באי אכיפה ,שהנה תולדה של משאבים מוגבלים ,אלא במדיניות אי אכיפה מאושרת ,מוסכמת ומוצהרת. .51בהתאם למדיניות זו נמנעו המשיבים מלפתוח תיקי פיקוח כנגד כלל הבנייה במאחז ובכך נמנעו הלכה למעשה מלנקוט ולו בהליך הראשוני ,שאינו מחייב הקצאת משאבים משמעותית ,ומהווה דרישה בסיסית מהמחזיק לבצע הריסה עצמית של הבניה הבלתי חוקית שביצע. .52כריתת הסכם אי האכיפה עם בני השבט ומדיניות אי האכיפה הובילה לתוצאה הבלתי נמנעת -ביסוס השתקעותם של הפולשים הבדואים באדמות הפרטיות ,שותפות אקטיבית של המינהל בפלישה באמצעות הקמת מבנה ציבורי ללא היתר על הקרקע הפרטית והקמת מאחז שלם בו מתגוררים דור שלם של פולשים בעל כורחם אשר נולדו וגדלו באדמה פרטית תוך הסגת גבול. .53כפי שניתן להיווכח ,עבירה גוררת עבירה .מה שהחל כהשלמה עם פלישה לאדמות פרטיות ובניה בלתי חוקית הפך עד מהרה לשותפות אקטיבית בהסגת הגבול ובבניה ללא היתר .ובהמשך לכך ,מה שהחל כתגובה מופרכת לפניית חופש המידע של העותרת ביחס לנסיבות אי נקיטת הליכי הפיקוח כנגד המאחז ,הפך עד מהרה לתגובה מקדמית לעתירה אשר נסמכת על טענה מהותית מרכזית בלתי מבוססת ,הנטענת בצורה מטעה ובחוסר תום לב. 11 ד. הוצאת צו ביניים .54בית המשפט יתבקש להוציא מלפניו צו ביניים ,האוסר על בני השבט ו/או מי מטעמם וכן על המשיבים 1-4ו/או מי מטעמם לבצע עבודות פיתוח ו/או בניה ללא היתר בשטח המאחז עד להכרעה בעתירה זו. .55כפי שעולה מהעובדות שהוצגו ע"י המשיבים ,אין מחלוקת על כך שהמאחז הוקם על אדמה פרטית ,שאינה שייכת למדינה ו/או לבני השבט ואין מחלוקת על כך שכלל הבניה במקום מבוצעת ללא היתרי בניה כדין. .56בנסיבות אלה מאזן הנוחות נוטה במובהק לטובת הוצאת צו הביניים כמבוקש. .57היות והמינהל עצמו אינו נוקטים בצעדי אכיפה כלשהם כנגד הבניה בשטח המאחז, אינו אוכף את החוק או מגן על זכויות הקניין של בעלי הקרקע ואף חובר לעבריינים ומבצע בעצמו בניה ללא היתר תוך הסגת גבול ,נחיצותו של צו הביניים נדרשת כדי למנוע את המשך הפגיעה בשלטון החוק וגזל האדמות הפרטיות. .58צו ביניים נדרש גם כדי להקפיא את המצב הקיים ובכך למנוע מכלל המשיבים להמשיך ולהשתלט על האדמות הפרטיות ולקבוע עובדות בשטח שיסכלו ולמצער יקשו עד מאד לממש את הסעדים המבוקשים בעתירה זו. ה. סיכום .1העתירה נסמכת על תצהירו של העותר מס' .2 .2על יסוד התשתית העובדתית שהוצגה בפני בית המשפט הנכבד ,יתבקש בית המשפט ליתן צו ביניים כמבוקש. .3כן יתבקש בית המשפט להוציא צו על תנאי כמבוקש ברישא של העתירה ,ולאחר קבלת תגובת המשיבים ושמיעת טיעון בעל פה ,להופכו למוחלט. .4בנוסף יתבקש בית המשפט הנכבד לחייב את המשיבים בהוצאות העותרים ובשכר טרחת עורך דין בתוספת מע"מ כחוק. _________________ עמיר פישר ,עו"ד ב"כ העותרים ירושלים ,היום 16 ,יולי 2014 רשימת נספחים נספח פירוט א פניית העותרת מיום 27.6.12 ב תגובת המשיבים 1-3מיום 8.8.12 ג פניית העותרת לפי חוק חופש המידע מיום 13.9.12 ד פניית העותרת מיום 29.10.12 ה תשובת המינהל מיום 13.11.12לפנייה לפי חוק חופש מידע ו תגובת המינהל המקדמית לעתירה ז תגובת המדינה מיום 16.6.14 עמוד נספח א' פניית העותרת מיום 27.6.12 נספח א' פניית העותרת מיום 27.6.12 ו' בתמוז תשע"ב 27ביוני 2102 לכבוד לכבוד לכבוד לכבוד מר אהוד ברק אלוף ניצן אלון תא"ל מוטי אלמוז מרקו בן שבת שר הביטחון מפקד פקמ"ז ראש המינהל האזרחי ראש יחידת הפיקוח שלום רב, הנדון :דרישה לאכיפת החוק כנגד כפר בלתי חוקי סמוך למצפה דני באזור בנימין בשם מרשתי ,תנועת רגבים ,ועל יסוד הוראות החוק לתיקון סדרי המנהל (החלטות והנמקות) התשי"ט ,0591-הנני מתכבד לפנות אליכם כדלקמן: .0בסיור שטח שנערך על ידי רכז יו"ש של מרשתי באזור בנימין אותר על ידו כפר בלתי חוקי של עשרות מבנים בסמוך למצפה דני נ.צ .מרכזי .230375/643611 .2להלן מספר תמונות של האתר וכן תצלום אוויר ועליו סימון השטח המדובר: .3מתצלום האוויר והתמונות עולה כי מדובר בכפר שלם ההולך ונבנה מזה זמן רב כאשר חלק מהמבנים הבנויים בו הם מבני קבע של ממש. .4כפי שניתן להתרשם מתצלום האוויר ומן הנתונים המסומנים על גביו ,לכפר הנדון ישנה "חסינות" בלתי מוסברת המעלה תמיהה רבה הנוגעת לאפליה חמורה בכל הנוגע להתייחסות גורמי האכיפה לבניה בלתי חוקית של ערבים והתייחסות גורמי האכיפה לבניה בלתי חוקית של ישראלים. .9מצילום האוויר עולה כי באותו תא שטח מתקיימת בניה ערבית ובניה ישראלית .והנה, בעוד כלפי הבניה במצפה דני ננקטו על ידי גורמי האכיפה פעולות אכיפה רבות הרי שכלפי הבניה בכפר הערבי – לא ננקטה ולו פעולת אכיפה בודדת (!). .6אשר על כן ,הנכם נדרשים להורות ולפעול לאלתר לביצוע פעולות אכיפה כנגד הכפר הבלתי חוקי ולנקוט לשם כך בכל האמצעים העומדים לרשותכם ,לרבות השבת המצב במקום לקדמותו והעמדה לדין של האחראים לעבירה על החוק. .7בנוסף ,לאור האפליה הברורה בין ישראלים לערבים העולה מהנתונים שהוצגו לעיל, נבקש הסבר לשוני בטיפול בין שני האתרים ,הערבי והישראלי. .1לתגובתכם המהירה אודה .תשומת לבכם להוראות חוק ההנמקות הדורשות מתן לענה בתוך לא יאוחר מ 49יום. בכבוד רב, בועז ארזי ,עו"ד נספח ב' תגובת המשיבים 1-3מיום 8.8.12 נספח ב' תגובת המשיבים 1-3מיום 8.8.12 נספח ג' פניית העותרת לפי חוק חופש המידע מיום 13.9.12 נספח ג' פניית העותרת לפי חוק חופש המידע מיום 13.9.12 כ"ו אלול תשע"ב 13 ,ספטמבר 2012 לכבוד סגן בר אקוקא ,קצין פניות הציבור והממונה על חוק חופש המידע המינהל האזרחי שלום רב, הנדון :פניה לפי חוק חופש מידע בעניין " -אבו סחימאן – מכמש" בשם מרשתי ,תנועת רגבים ועל יסוד הוראות חוק חופש המידע ,תשנ"ח ,1998 -אני מתכבד לפנות אליך כדלקמן: .1מצ"ב למכתבי זה פניית מרשתי למינהל מיום 27.6.12ותגובת המינהל מיום 8.8.12בעניין המאחז הפלסטיני/בדואי המוכר במינהל בשם "אבו סחימאן – מכמש" )להלן" :המאחז"(. .2כפי שעולה מסעיף 5לתגובת המינהל ,בין המינהל ו/או מי מטעמו ובין נציגי השבט המתגורר במאחז נערך הסכם בתחילת שנות ה – 90במסגרתו הועתק מקום מגורי השבט משטח אש 929 למיקום הנוכחי. .3עוד יצוין כי מבדיקת מרשתי עולה לכאורה ,כי המאחז הוקם שלא כדין על אדמות פרטיות. .4לאור האמור מרשתי מבקשת לקבל לידיה את המידע ,כדלקמן: 4.1 4.2 4.3 עותק ההסכם הנזכר בסעיף 5לתגובת המינהל מיום .8.8.12 מה מעמד הקרקע בשטח המאחז? )אדמות מדינה/אדמות סקר /אדמות פרטיות( אם מדובר באדמות פרטיות – - 4.3.1האם הקמת המאחז באישור המדינה בוצעה לאחר קבלת הרשאה מהבעלים הפרטיים? – 4.3.2האם בוצעה פנייה מטעם המדינה או מי מטעמה לבעלים הפרטיים לקבלת הרשאה טרם ניתן האישור להעתקת מגורי השבט למיקום הנוכחי? – 4.3.3האם מי מבעלי הקרקע הפרטיים עליה הוקם המאחז פנה במועד כלשהו למינהל? אם כן – מה תוכן הפניה. 4.4 4.5 4.6 4.7 4.8 4.9 4.10 איזו תוכנית מיתאר חלה על שטח המאחז? האם הוצאו היתרי בניה למבנים שהוקמו במאחז? אם הוצאו היתרים – כמה היתרים הוצאו? האם נפתחו תיקי בב"ח כנגד מבנים בשטח המאחז? אם נפתחו תיקי בב"ח – כמה תיקים נפתחו? נא לפרט את מספרם. האם בוצעה הריסה של מבנים בשטח המאחז? אם בוצעה הריסה – כמה מבנים נהרסו ומה מספרי תיקי הבב"ח של המבנים שנהרסו. .5מצ"ב המחאה על סך ₪ 98עבור אגרת חופש מידע .מרשתי מתחייבת לשאת באגרות הפקה נוספות בהתאם לחוק ,ככל שנדרש. .6תשומת לבך להוראות סעיף 7ב לחוק ,המחייבות מתן מענה למכתבי זה תוך 30יום ממועד קבלתו. בכבוד רב, עמיר פישר ,עו"ד לוטה: פניית רגבים למינהל מיום 27.6.12 תגובת המינהל מיום 8.8.12 2 נספח ד' פניית העותרת מיום 29.10.12 נספח ד' פניית העותרת מיום 29.10.12 ד י"ג חשון תשע"ג 29 ,אוקטובר 2012 לכבוד סגן בר אקוקא ,קצין פניות הציבור והממונה על חוק חופש המידע המינהל האזרחי שלום רב, הנדון :פניה לפי חוק חופש מידע בעניין " -אבו סחימאן – מכמש" סימוכין :בקשת חופש מידע מיום 13.9.12 בשם מרשתי ,תנועת רגבים ועל יסוד הוראות חוק חופש המידע ,תשנ"ח – ) 1998להלן" :חוק חופש מידע"( ,אני מתכבד לפנות אליך כדלקמן: .1ביום 13.9.12פנתה אליך מרשתי בעניין שבנדון בבקשה הנסמכת על הוראות חוק חופש מידע. מצ"ב העתק הפניה .2עד למועד זה לא הועברה כל התייחסות עניינית לפנייה ,תוך התעלמות מהוראות סעיף 7לחוק חופש מידע. .3בהיעדר מענה ענייני לפנייה תוך 14יום ,תעתור מרשתי לבית המשפט. בכבוד רב, עמיר פישר ,עו"ד נספח ה' תשובת המינהל מיום 13.11.12 לפנייה לפי חוק חופש מידע נספח ה' תשובת המינהל מיום 13.11.12 לפנייה לפי חוק חופש מידע ה נספח ו' תגובת המינהל המקדמית לעתירה נספח ו' תגובת המינהל המקדמית לעתירה נספח ז' תגובת המדינה מיום 16.6.14 נספח ז' תגובת המדינה מיום 16.6.14 Scanned by CamScanner
© Copyright 2024