‫מחירי העברה והקצאת מכשירים‬
‫הוניים לבכירים ועובדים‬
‫יריב בן‪-‬דב‪ ,‬עו"ד )כלכלן(‬
‫‪© Bar-Zvi & Ben-Dov, Law Offices‬‬
‫מחירי העברה‬
‫•‬
‫•‬
‫עסקאות בינלאומיות בין צדדים קשורים‪ :‬העברת סחורות‪,‬‬
‫מתן שירותים‪ ,‬שימוש בקניין רוחני‪ ,‬הלוואה בין חברתית‪,‬‬
‫הקצאת אופציות וכו'‪.‬‬
‫עקרון "‪ :"Arm’s Length‬קביעת מחיר ו‪/‬או תנאים בעסקה‬
‫שהתבצעה בין צדדים קשורים כפי שהיו נקבעים אילו‬
‫הייתה העסקה מתבצעת בין צדדים שלא מתקיימים‬
‫ביניהם יחסים מיוחדים‪.‬‬
‫‪© Bar-Zvi & Ben-Dov, Law Offices‬‬
‫מחירי העברה‬
‫)המשך(‬
‫"רשויות המס בעולם תוקפות בעיקר את העסקאות‬
‫הטריוויאליות )מסורתיות(" ]חברה ישראלית גלובלית מובילה[‬
‫•חקיקת כללים מקומיים ברוב מדינות העולם‪.‬‬
‫•דרישת תיעוד נאות‪.‬‬
‫‪© Bar-Zvi & Ben-Dov, Law Offices‬‬
‫מחירי העברה – סכנת אי ציות‬
‫•‬
‫•‬
‫•‬
‫•‬
‫•‬
‫•‬
‫•‬
‫על הנישום להחזיק בתיעוד נאות עדכני ולהיות מוכן‬
‫להשיב לשאלות רשויות המס תוך זמן מוגבל‪.‬‬
‫תיעוד נאות – ‪ ,Study‬הסכם בין חברתי‪.TP Policy ,‬‬
‫העברת נטל הראיה‪.‬‬
‫תיקון סכום השומה‪.‬‬
‫תיקון עבור תקופות קודמות )התאמות( – בעיקר בארה"ב‪.‬‬
‫כפל מס‪.‬‬
‫קנסות – בעיקר בארה"ב‪.‬‬
‫‪© Bar-Zvi & Ben-Dov, Law Offices‬‬
‫החקיקה הישראלית‬
‫• סעיף ‪85‬א לפקודת מס הכנסה‪:‬‬
‫"בעסקה בין‪-‬לאומית שבה מתקיימים בין הצדדים לעסקה‬
‫יחסים מיוחדים שבשלהם נקבע מחיר לנכס‪ ,‬לזכות‪,‬‬
‫לשירות או לאשראי‪ ,‬או שנקבעו תנאים אחרים לעסקה‪,‬‬
‫באופן שהופקו ממנה פחות רווחים מאשר היו מופקים‬
‫בנסיבות העניין‪ ,‬אילו נקבעו המחיר או התנאים בין צדדים‬
‫שאין ביניהם יחסים מיוחדים )להלן ‪ -‬תנאי השוק(‪ ,‬תדווח‬
‫העסקה בהתאם לתנאי השוק ותחויב במס בהתאם"‬
‫‪© Bar-Zvi & Ben-Dov, Law Offices‬‬
‫החקיקה הישראלית‬
‫)המשך(‬
‫• במסגרת העסקה‪ ,‬העובדים מקבלים זכות לרכוש מניות‬
‫)אופציות( בהנחה )לכאורה( ממחיר השוק של המניה‪.‬‬
‫• עלות תכנית האופציות בפס"ד ‪ 177 -Xilinx‬מיליון דולרים‬
‫)על פני שלוש שנים(‪.‬‬
‫‪© Bar-Zvi & Ben-Dov, Law Offices‬‬
‫החקיקה הישראלית‬
‫)המשך(‬
‫• תקנות מס הכנסה )קביעת תנאי שוק( – התקנות‬
‫משלבות הן את עקרונות כללי ה‪Transfer ) OECD-‬‬
‫‪Pricing Guidelines for Multinational‬‬
‫‪ (Organizations‬והן את עקרונות הדין האמריקאי‬
‫)‪ (Section 482‬ואת גישתם כלפי בחירת המתודולוגיה‬
‫לבחינת עסקאות בין צדדים קשורים‪.‬‬
‫‪© Bar-Zvi & Ben-Dov, Law Offices‬‬
‫הירארכיית השיטות המקובלת בישראל‬
CUP/CUT
Cost Plus
Resale Price
Profit Split
CPM/TNMM (with an appropriate PLI)
Other Methods
© Bar-Zvi & Ben-Dov, Law Offices
‫הגורמים המשפיעים על בחירת השיטה המתאימה‬
‫•‬
‫•‬
‫•‬
‫•‬
‫מידת הזהות בין העסקאות הקשורות )‪(controlled‬‬
‫והבלתי קשורות‪.‬‬
‫כמות ואיכות הנתונים‪.‬‬
‫הנחות היסוד עליהן הושתת הניתוח‪.‬‬
‫שלמות ודיוק הנתונים של הצד הנבדק ושל החברות ברות‬
‫ההשוואה תוך התחשבות בהבדלי גישות חשבונאיות‬
‫והיכולת לזהות הבדלים בין החברות המושוות‪.‬‬
‫‪© Bar-Zvi & Ben-Dov, Law Offices‬‬
‫דוגמת עסקה בין‪-‬חברתית‬
‫מחירי העברה‬
‫חברת האם‬
‫אופציות‪/‬מניות‬
‫חברת הבת‬
‫שירותים‬
‫שכר‬
‫תגמול הוני‬
‫עובדי חברת הבת‬
‫‪© Bar-Zvi & Ben-Dov, Law Offices‬‬
‫קשיים עיקריים ביישום המתודולוגיה על עסקאות‬
‫בהם מעורבים מכשירים הוניים‬
‫•‬
‫•‬
‫•‬
‫•‬
‫זיהוי העסקה הנבדקת‪ :‬האם לבחון את הקצאת האופציות‬
‫כעסקה נפרדת או כחלק מהתגמול הניתן עבור עסקה בין‬
‫חברתית?‬
‫קביעת עלות תכנית האופציות‪ :‬בכפוף לתנאי תכנית‬
‫האופציות‪ ,‬עלויות ישירות ועלויות עקיפות‪.‬‬
‫מציאת תנאי שוק‪ :‬חוסר מידע מהימן באשר לעסקאות‬
‫ברות השוואה הן בחברות ציבוריות והן בחברות פרטיות‪.‬‬
‫קשיי יישום‪.‬‬
‫‪© Bar-Zvi & Ben-Dov, Law Offices‬‬
‫ עובדות‬- Xilinx ‫פס"ד‬
Xilinx, Inc.
ESO
ESO
‫מיזם פיתוח‬
‫ הסכם‬- ‫משותף‬
‫לשיתוף בהוצאות‬
‫עובדי‬
Xilinx, Inc.
© Bar-Zvi & Ben-Dov, Law Offices
‫עובדי‬
Xilinx Ireland
Xilinx Ireland
‫פס"ד ‪ – Xilinx‬עובדות‬
‫•‬
‫•‬
‫•‬
‫)המשך(‬
‫בהסכם השיתוף נקבע כי החברות ישתתפו בכל העלויות‬
‫הישירות והעקיפות של מיזם הפיתוח המשותף‪.‬‬
‫‪ Xilinx, Inc.‬העמידה תכניות אופציות לעובדיה ועובדי‬
‫‪ Xilinx Ireland‬שהשתתפו בפיתוח‪.‬‬
‫עלות תכניות האופציות נרשמו כהוצאה על ידי ‪Xilinx,‬‬
‫‪Inc.‬‬
‫‪© Bar-Zvi & Ben-Dov, Law Offices‬‬
‫פס"ד ‪ – Xilinx‬טענת ה‪IRS-‬‬
‫• היות והחברות התקשרו ביניהן בהסכם לשיתוף הוצאות‪,‬‬
‫היה על ‪ Xilinx Ireland‬לשאת בחלק מעלות תכנית‬
‫האופציות ובכך להקטין את ההוצאות של ‪Xilinx, Inc.‬‬
‫‪© Bar-Zvi & Ben-Dov, Law Offices‬‬
‫פס"ד ‪ – Xilinx‬קביעת בית המשפט‬
‫• ערכאה ראשונה – דחיית עמדת רשויות המס‪ .‬ביהמ"ש‬
‫מקבל את טענות החברה כי שתי חברות בלתי קשורות‬
‫לא יתחלקו בעלות תכנית האופציות לעובדים במסגרת‬
‫מיזם פיתוח משותף‪.‬‬
‫• ערכאת הערעור – תחילה ביהמ"ש הפך את ההחלטה‬
‫וקיבל את טענת רשויות המס בערעור כי ההוראה‬
‫הספציפית )שיתוף כל ההוצאות במסגרת הסכם לשיתוף‬
‫הוצאות –‪ (CSA‬גוברת על הוראת חוק כללית הקובעת כי‬
‫יש לנהוג בהתאם לעקרון שווי‪/‬תנאי השוק )‪.(arm’s length‬‬
‫‪© Bar-Zvi & Ben-Dov, Law Offices‬‬
‫פס"ד ‪ – Xilinx‬קביעת בית המשפט‬
‫•‬
‫•‬
‫)המשך(‬
‫ביהמ"ש שלערעור מבטל את החלטתו )כנראה עקב אי‬
‫תחולת התקנה הספציפית שנכנסו לתוקפן בשנת ‪2003‬‬
‫על השנים נשוא הערעור(‪.‬‬
‫בנימוק להחלטת הביטול‪ ,‬קובע ביהמ"ש כי הוא אינו‬
‫משוכנע כי הדין החל כיום )תקנות משנת ‪ (2003‬נהיר‬
‫יותר וכי מחלוקת דומה בין רשויות המס לבין נישומים לא‬
‫תתעורר שוב בעתיד‪.‬‬
‫‪© Bar-Zvi & Ben-Dov, Law Offices‬‬
‫הדין החל על תגמול הוני לעובדים במסגרת עסקאות‬
‫בין חברתיות – ארה"ב‬
‫•‬
‫•‬
‫במסגרת הביאורים לתקנות מחירי העברה ‪ -‬עסקאות‬
‫שירותים‪ ,‬אשר נכנסו לתוקף בחודש אוגוסט אשתקד‪ ,‬צוין‬
‫במפורש כי ה‪ IRS-‬עובדים במרץ בכדי לגבש הנחיות‬
‫ספציפיות באשר לנושא התגמול ההוני‪ .‬הדין החל כיום‬
‫קובע כי עלות התגמול ההוני תחשב כחלק‬
‫מהתגמול‪/‬עלות העסקה הבין‪-‬חברתית‪.‬‬
‫הדין לגבי הסכמי שיתוף הוצאות קובע כי יש לשתף את‬
‫כל ההוצאות‪ ,‬לרבות עלויות התגמול ההוני‪.‬‬
‫‪© Bar-Zvi & Ben-Dov, Law Offices‬‬
‫הדין החל על תגמול הוני לעובדים במסגרת עסקאות‬
‫בין חברתיות – ‪OECD‬‬
‫•‬
‫•‬
‫במסגרת המחקר המקיף אשר פורסם ע"י הארגון בשנת‬
‫‪ ,2006‬הומלץ כי יש לכלול את עלות התגמול ההוני‬
‫במסגרת חישוב כלל העלויות בעסקה בין חברתית‪.‬‬
‫המלצות ה‪ OECD-‬באשר להסכמים לשיתוף הוצאות אינן‬
‫חד משמעיות ודוגלות בבחינת כל מקרה לגופו על בסיס‬
‫הנסיבות‪.‬‬
‫‪© Bar-Zvi & Ben-Dov, Law Offices‬‬
‫הדין החל על תגמול הוני לעובדים במסגרת עסקאות‬
‫בין חברתיות – ישראל‬
‫"יש לכלול את עלות האופציות לעובדים‬
‫בתוך העלות הכוללת )‪"(cost‬‬
‫‪© Bar-Zvi & Ben-Dov, Law Offices‬‬
‫שאלות?‬
‫‪www.transferpricing.co.il‬‬
‫•‬
‫•‬
‫•‬
‫•‬
‫•‬
‫•‬
‫מאמרים‬
‫חקיקה‬
‫מתודולוגיות‬
‫חדשות‬
‫עלון מידע‬
‫הרצאות מצולמות‬
‫‪© Bar-Zvi & Ben-Dov, Law Offices‬‬