Den nye udbudslov – hvad skal du vide som tilbudsgiver? v/Anders Birkelund Nielsen Uddannelsesdagen 2015 2 Kort om udbudsreglerne    Regulerer procedurerne for indgåelse af offentlige kontrakter  Formålet med reglerne er at skabe et indre marked for offentlige kontrakter  Ordregiver bestemmer selv, om der skal indgås en kontrakt, og hvad der skal anskaffes  Udbudsreglerne regulerer, hvordan og med hvem kontrakten indgås Eksisterende udbudsregler  Udbudsdirektivet (2004/18/EF) – implementeret ved bekendtgørelse  Forsyningsvirksomhedsdirektivet (2004/17/EF) – implementeret ved bekendtgørelse  Tilbudsloven  Håndhævelsesloven Reglerne er relevante for virksomheder, fx ved  Vurdering af, hvornår man kan sælge til det offentlige uden udbud  Deltagelse i udbud   Strategiske overvejelser, herunder om anvendelse af budselskaber og konsortiedannelse  Mindstekrav for egnethed, konditionsmæssighed og optimering af tilbud ift. tildelingskriterier Ønske om overdragelse og ændring af kontrakter 3 Status på udbudsloven - Lovgivningsprocessen  Udbudslovsudvalget blev nedsat i juni 2013  Nyt udbudsdirektiv (2014/24EU) vedtaget 26. februar 2014  Udkastet til lovforslaget har været i høring fra 5. december 2014 til 8. januar 2015  Lovforslaget blev fremsat den 18. marts 2015  Afsnit 1 (§§ 1-38) Generelle bestemmelser  Afsnit 2 (§§ 39-185) Offentlige indkøb over tærskelværdien  Afsnit 3 (§§ 186-190) Indkøb af sociale og andre specifikke tjenesteydelser over tærskelværdien(”light regime”)  Afsnit 4 (§§191-192) Offentlige indkøb under tærskelværdierne med klar grænseoverskridende interesse  Afsnit 5 (§193) Offentlige indkøb under tærskelværdierne uden klar grænseoverskridende interesse  Afsnit 6 (§194) Bemyndigelsesbestemmelser  Afsnit 7 (§§195-199) Klageadgang, ikrafttræden, og ændring af anden lovgivning mv.  Loven skulle have været vedtaget den 4. juni 2015  Det var - ind til udskrivelsen af valg - forventet, at loven ville træde i kraft 1. oktober 2015  Nye forventninger? 4 Overblik - De udvalgte temaer  Flere udbudspligtige ydelser  Pligt til offentliggørelse af udbudsmaterialet på et tidligere tidspunkt  Mulighed for kortere frister for modtagelse af ansøgninger og tilbud  Udvidet adgang til udbud med forhandling og konkurrencepræget dialog  Nye muligheder for at udelukke virksomheder  Egnethed – begrænset mulighed for at basere sig på 3.-mands formåen og nyt standarddokument  Nye tildelingskriterier  Pligt til offentliggørelse af ”evalueringsmetode”  Udvidet adgang til at ændre i kontrakter  Indførelse af mulighed for og pligt til at bringe kontrakten til ophør (helt særlige situationer) 5 Flere udbudspligtige ydelser Sondringen mellem bilag II A- og B-tjenesteydelser ophører  Betydeligt flere kontrakter vil være udbudspligtige efter lovens ikrafttræden  Hovedparten af de tidligere bilag II B-tjenesteydelser omfattes fremadrettet af procedurereglerne i lovens afsnit 3 (”light-regimet”)   Tærskelværdi på ca. DKK 5.582.000 Enkelte ydelser udgår helt fra lovens anvendelsesområde, og kan derfor indkøbes uden udbud. Det gælder fx lån, uanset om de er baseret på udstedelse af obligationer eller ej Tilbudslovens afsnit II ophæves  Fremover skal ordregiver for så vidt angår indkøb under tærskelværdien sondre mellem indkøb med og uden klar grænseoverskridende interesse  Indkøb med en klar grænseoverskridende interesse skal annonceres på udbud.dk og ordregiver skal fastlægge udbudsproceduren, herunder fastsætte et tildelingskriterium  Ved indkøb (til en værdi over 500tkr.) uden en klar grænseoverskridende interesse skal ordregiver sikre, at indkøbet sker på markedsmæssige vilkår, fx ved i) at gennemfører en markedsafdækning, ii) at indhente to eller flere tilbud eller iii) annoncering 6 Offentliggørelse af udbudsmaterialet på et tidligere tidspunkt Samtidighedskrav  Udbudsmaterialet skal offentliggøres samtidig med (fra datoen for) offentliggørelsen af udbudsbekendtgørelsen  § 132, stk. 1: ”En ordregiver skal give fri, direkte og fuld elektronisk adgang til udbudsmaterialet fra datoen for offentliggørelse af udbudsbekendtgørelse i den Europæiske Unions Tidende […]” (Art. 53, stk. 1)  Ordregiver kan undlade at give fri adgang til udbudsmaterialet på dette tidspunkt, hvis:  Udbudsmaterialet har en særlig karakter, eller  Udbudsmaterialet er fortroligt  Indsnævrer mulighederne for senere i processen at foretage ændringer af udbudsmaterialet  Tilbudsgivere får fremover mulighed for at sætte sig ind i såvel opgaven fulde omfang som betingelserne for udførelsen af opgaven, før der afsættes (betydelige) ressourcer til anmodning om prækvalifikation 7 Mulighed for kortere frister for ansøgninger og tilbud Minimumsfrist Før 1. oktober 2015 Efter 1. oktober 2015 Ansøgningsfrist, når udbudsbkg. er fremsendt elektronisk Tilbudsfrist, når Tilbudsfrist (når elektronisk adgang til udbudsbkg. er fremsendt elektronisk) udbudsmaterialet Offentligt udbud (Ingen) 45 dage 40 dage (Ingen) Tilbudsfrist, Tilbudsfrist, når hovedreglen tilbuddet kan indgives elektronisk 30 dage 35 dage Begrænset udbud 30 dage 40 dage 35 dage 30 dage 30 dage Ansøgningsfrist 25 dage Minimumsfrist Før 1. oktober 2015 Efter 1. oktober 2015 Ansøgningsfrist, når udbudsbkg. er fremsendt elektronisk Tilbudsfrist, Indledende tilbud Tilbudsfrist, Endeligt tilbud Ansøgningsfrist Tilbudsfrist, Indledende tilbud Tilbudsfrist, Endeligt tilbud Udbud med forhandling 30 dage Ingen krav. Fristen skal dog oplyses. Ingen krav. Fristen skal dog oplyses. 30 dage 30 dage ”Passende frist” Konkurrencepræget dialog 30 dage Ingen krav. Fristen skal dog oplyses. Ingen krav. Fristen skal dog oplyses. 30 dage. (Ingen) ”Passende frist” 8 Udvidet adgang til forhandling og konkurrencepræget dialog Betingelserne lempes væsentligt  Betingelserne er lempet væsentligt i forhold til de nugældende regler - der er som udgangspunkt mulighed for at forhandle om alt andet end ”hyldevarer”  § 61, stk. 1, nr. 1: ”En ordregiver kan anvende udbud med forhandling i følgende tilfælde: 1) Ved bygge- og anlægsarbejder, varer eller tjenesteydelser, der opfylder et eller flere af følgende kriterier: a) b) c) d) ordregiverens behov kan ikke imødekommes uden tilpasning af allerede tilgængelige løsninger, Kontrakten omfatter design eller innovative løsninger, kontrakten kan på grund af særlige omstændigheder med hensyn til dens art, kompleksitet eller de retlige og finansielle forhold eller risici i forbindelse hermed ikke kan tildeles uden forudgående forhandling, eller ordregiveren kan ikke fastlægge de tekniske specifikationer tilstrækkeligt præcist med henvisning til en standardiseret europæisk teknisk vurdering, fælles teknisk specifikation eller teknisk reference, jf. punkt 2-5 i bilag VII til denne lovs bilag 1. 2) Når der i forbindelse med et offentligt eller begrænset udbud kun afgives ikke-forskriftsmæssige eller uacceptable tilbud […]”  Frit valg mellem procedurerne udbud med forhandling (§ 61) og konkurrencepræget dialog (§67), da betingelserne er de samme 9 Obligatoriske udelukkelsesgrunde Domme mod personer i ledelsen  Pligt til udelukkelse, hvis en person i virksomhedens ledelse er dømt for en handling opført under de obligatoriske udelukkelsesgrunde (bestikkelse, svig, hvidvaskning mv.)  § 135, stk. 2: ”Ordregiveren skal udelukke en ansøger eller tilbudsgiver, når en person, der er dømt ved endelig dom eller (har) vedtaget bødeforlæg for de handlinger, som er nævnte i stk. 1, er medlem af ansøgerens eller tilbudsgiverens bestyrelse, direktion eller tilsynsråd […]” (Art. 57, stk. 1)  Det fælles europæiske udbudsdokument (den obligatoriske egen-erklæring) vil formentlig omfatte oplysninger om personer i ledelsen (§ 148, stk. 1)  Det er dog uklart, om ordregiver har pligt til at kræve egentlig dokumentation for så vidt angår alle personer i ledelsen før kontraktindgåelse - ligesom det gælder for selve virksomheden (§ 151, stk. 1, sammenholdt med §§ 152-153) 10 Frivillige udelukkelsesgrunde Konkurrencebegrænsende aftaler  Mulighed for udelukkelse, hvis virksomheden har indgået en konkurrencebegrænsende aftale  § 137, stk. 1, nr. 4: Der er mulighed for udelukkelse, hvis ”ordregiveren har tilstrækkelige plausible indikationer til at konkludere, at ansøgeren eller tilbudsgiveren har indgået en aftale med andre økonomiske aktører med henblik på konkurrencefordrejning” (Art. 57, stk. 4, litra d)  Hvornår har ordregiver ”tilstrækkelig plausible indikationer”?  Ordregivers bevisbyrde!  Lempeligere bevisbyrde end ”ordregiveren kan påvise”, som fx er kravet ift. § 137, stk. 1, nr. 1 (tilsidesættelse af forpligtelser inden for det miljømæssige- sociale eller arbejdsretlige område) og § 137, stk. 1, nr. 3 (alvorlig forsømmelse ifm. udøvelsen af erhverv)  Lovbemærkningerne: ”[…] det vil være tilstrækkeligt, hvis ordregiveren fremlægger dokumentation, der troværdigt indikerer, at ansøgeren eller tilbudsgiveren har indgået en aftale […] med henblik på konkurrencefordrejning. Dette kan eksempelvis være, hvis der er rejst tiltale mod en ansøger eller tilbudsgiver […]. Derudover kan oplysninger fra myndigheder, der indikerer, at en ansøger eller tilbudsgiver har indgået en aftale med henblik på konkurrencefordrejning være tilstrækkeligt.”  En sigtelse (alene) er næppe tilstrækkeligt 11 Frivillige udelukkelsesgrunde Misligholdelse af offentlige kontrakter  Mulighed for udelukkelse, hvis virksomheden væsentligt har misligholdt en offentlig kontrakt (eller kontrakt med forsyningsvirksomhed), og dette har (eller kunne have) medført ophævelse  § 137, stk. 1, nr. 5: Der er mulighed for udelukkelse, hvis ”ordregiveren kan påvise, at ansøgeren eller tilbudsgiveren væsentligt har misligholdt en tidligere offentlig kontrakt […], og misligholdelsen har medført den pågældende kontrakts ophævelse eller lignende sanktion” (Art. 57, stk. 4, litra g)  Betydelig udvidelse i forhold til den nugældende bestemmelse i UBD art. 45, stk. 2, litra d), der omhandler udelukkelse af virksomheder, som har begået en ”alvorlig fejl” i forbindelse med udøvelsen af deres erhverv, jf. bl.a. U2013.2551H (Vestforbrænding mod DSV)  Nu ”kun” krav om væsentlig misligholdelse og a) samtidig ophævelse eller b) mulighed for ophævelse og anden væsentlig sanktion  Der er ikke krav om, at den misligholdte kontrakt skal være væsentlig (fx over tærskelværdi), eller at misligholdelsen har været særligt hensynsløs eller forårsaget et større tab eller lignende  Lovbemærkningerne: ”Det er et krav, at den væsentlige misligholdelse skal have medført, at den tidligere kontrakt er ophævet, eller at den kunne være blevet ophævet, og misligholdelsen er sanktioneret på anden vis gennem erstatning, bod eller andre forhold, der er væsentlig set i forhold til kontraktens karakter.” 12 Udelukkelsesperioden Hvor længe kan eller skal ordregiver udelukke virksomheden?  Obligatoriske udelukkelsesgrunde  § 138, stk. 5: ”Ordregiveren skal udelukke en ansøger eller en tilbudsgiver fra at deltage i udbudsprocedurer i fire år fra datoen for endelig dom eller vedtaget bødeforlæg […]”  Frivillige udelukkelsesgrunde  § 138, stk. 6: ”Ordregiveren kan ikke udelukke en ansøger eller en tilbudsgiver fra at deltage i udbudsprocedurer i mere end to år fra datoen for den relevante hændelse eller handling […]”  Nyt udbudsdirektiv giver mulighed for udelukkelse i op til hhv. 5 og 3 år, jf. art. 57, stk. 7  Hvornår løber udelukkelsesperioden for de frivillige udelukkelsesgrunde fra? (lovbemærkninger)    For § 137, stk. 1, nr. 1 (tilsidesættelse af miljømæssige, arbejdsretlige eller sociale forpligtelser) løber perioden fra ”tidspunktet for ansøgerens eller tilbudsgiverens overtrædelse af gældende forpligtelser” For § 137, stk. 1, nr. 5 (misligholdelse af offentlig kontrakt) løber perioden fra ”tidspunktet for ophævelsen eller den lignende sanktion” Kombinationen af ”dokumentationskrav” og bevisbyrde (ordregivers) bevirker, at den reelle udelukkelsesperiode for de frivillige udelukkelsesgrunde kan være meget kort 13 ”Self-cleaning” Virksomheder, som er omfattet af en udelukkelsesgrund, kan dokumentere deres pålidelighed  Ordregiver er forpligtet til at ”undersøge”, om en virksomhed - uanset at denne er omfattet af en udelukkelsesgrund - alligevel er pålidelig og derfor ikke skal udelukkes  § 138, stk. 1: ”En ordregiver kan ikke udelukke en ansøger eller en tilbudsgiver, der har fremlagt tilstrækkelig dokumentation for, at ansøgeren eller tilbudsgiveren er pålidelig, selvom den pågældende er omfattet af en eller flere af udelukkelsesgrundene […]” (Art. 57, stk. 6)  § 138, stk. 2: ”Ordregiveren kan alene udelukke en ansøger eller en tilbudsgiver fra udbudsproceduren, hvis ordregiveren har meddelt ansøgeren eller tilbudsgiveren, at den pågældende er omfattet af en udelukkelsesgrund, og ansøgeren eller tilbudsgiveren ikke inden en af ordregiveren fastsat passende frist efter ansøgnings- eller tilbudsfristens udløb har forelagt tilstrækkelig dokumentation for ansøgerens eller tilbudsgiverens pålidelighed” (Ikke fra direktivet)  Indebærer administrative forpligtelser, der ligner de forpligtelser, vi kender fra håndtering af unormalt lave tilbud   Meddelelsespligt og rimelig frist (efter ansøgnings- eller tilbudsfrist) for fremlæggelse af dokumentation Begrundelsespligt ifm. utilstrækkelig dokumentation (jf. § 138, stk. 4) 14 Egnethed og udvælgelse Loft på minimumskrav til virksomhedens årlige omsætning  Ordregiver kan - som hovedregel - ikke kræve, at virksomheden har en årlig omsætning, der overstiger 2 x den anslåede kontraktværdi  § 142, stk. 2: ”Ordregiveren kan […] ikke kræve, at en ansøgers eller tilbudsgivers minimumsomsætning pr. år er højere end den dobbelte anslåede værdi af kontrakten, undtagen i tilfælde, hvor der er særlige risici […]” (Art. 58, stk. 3, 2. afsnit)  Kravet gælder for hver (eventuel) delkontrakt, men hvor flere delkontrakter, som skal udføres samtidig, kan tildeles samme tilbudsgiver, kan der fastsættes en minimumsomsætning pr. år for gruppen af kontrakter, jf. § 142, stk. 3  Højere krav kan fastsættes, hvis relevant pga. særlige risici eller kritisk behov for rettidig og korrekt gennemførelse  Hvis højere krav fastsættes, skal der anføres en begrundelse i udbudsmaterialet  Ordregiver har betydelig skønsmargin for så vidt angår behov for fravigelse, jf. præambelbetragtning 83 15 Egnethed og udvælgelse Begrænsning af muligheden for at henvise til tredjemands tekniske eller faglige formåen  En virksomhed kan - for så vidt angår visse specifikke typer af faglig formåen - ikke basere sig på tredjemands formåen og ressourcer uden samtidig konkret at udnytte disse ressourcer  § 144, stk. 3: ”Baserer en ansøger eller tilbudsgiver sig på andre enheders uddannelsesmæssige og faglige kvalifikationer, jf. § 155, nr. 7, eller faglige erfaringer vedrørende udførelsen af konkrete dele af bygge- og anlægsarbejdet eller tjenesteydelserne, skal de konkrete dele af bygge- og anlægsarbejdet eller tjenesteydelserne udføres af den enhed, som ansøgeren eller tilbudsgiveren baserer sig på.”  Gælder uanset betydningen/væsentligheden af de konkrete delopgaver  Referencer er formentlig omfattet af ”faglige erfaringer”  Der er ikke specifikt henvist til § 155, nr. 1 og 2 (som til nr. 7 vedrørende uddannelsesmæssige og faglige kvalifikationer), men det kan næppe være andet. (Oplistningen i § 153, nr. 1-12 er udtømmende)  Gælder kravet kun, hvis tredjemands formåen var nødvendig for opfyldelse af minimumskrav eller for udvælgelse (blandt flere egnede)?  Ordregiver skal verificere, at tredjemand opfylder de relevante egnethedskrav og ikke er omfattet af udelukkelsesgrunde - men stilles i øvrigt krav om ordregivers kontrol? 16 Egnethed og udvælgelse Indførelse af standarddokumentation for egnethed  Fremover skal virksomheder - foreløbigt - dokumentere deres egnethed ved fremlæggelse af ”det fælles europæiske udbudsdokument”, som er en standardiseret formel egen-erklæring vedrørende udelukkelsesgrunde, egnethedskrav og udvælgelseskriterier  § 148, stk. 1: ”En ordregiver skal kræve, at ansøgere eller tilbudsgivere benytter det fælles europæiske udbudsdokument som foreløbigt bevis på: 1) 2) 3) at ansøgeren eller tilbudsgiveren ikke er omfattet af udelukkelsesgrunde, jf. § 135, stk. 1 eller 3 og § 137, stk. 1, nr. 2 og 7, at ansøgeren eller tilbudsgiveren opfylder de egnethedskrav, der er opstillet i henhold til § 140, og hvis det er relevant, hvordan ansøgeren eller tilbudsgiveren opfylder de objektive og ikkediskriminerende kriterier i forhold til udvælgelsen jf. § 145, stk. 1.” (Art. 59, stk. 1)  Egen-erklæringen skal også indeholde oplysning herom, hvis virksomheden baserer sig på andre enheders økonomiske eller tekniske formåen, jf. § 148, stk. 2, nr. 1  Ordregiver kan ikke kræve (og virksomhederne kan ikke anvende) anden dokumentation   Ordregiver kan dog - på ethvert tidspunkt - kræve egentlig dokumentation, ”hvis dette er nødvendigt”, jf. § 151, stk. 2 Ordregiver skal før tildeling kræve reel dokumentation af vindende tilbudsgiver(e), jf. § 151, stk. 1, jf. §§ 153-155 og §§ 157-158  Vinder får dermed reelt besked før andre tilbudsgivere 17 Nye kriterier for tildeling af kontrakter Udbudsloven indeholder ”nye” (obligatoriske) tildelingskriterier  Ordregiver skal nu vælge mellem tre mulige tildelingskriterier med henblik på at identificere den tilbudsgiver, der har afgivet det økonomisk mest fordelagtige tilbud  De mulige tildelingskriterier, jf. § 162, stk. 1 (art. 67, stk. 2): 1. ”Pris” 2. ”Omkostninger” 3. ”Bedste forhold mellem pris og kvalitet”  De nye kriterier indebærer ikke væsentlige ændringer ift. den nugældende retsstilling     ”Pris” svarer reelt til kriteriet ”laveste pris” i UBD Kriteriet ”omkostninger” åbner op for vurdering af andre omkostninger end tilbudsgivers pris (hvilket reelt også er sket under ”laveste pris” i UBD) ”Bedste forhold mellem pris og kvalitet” svarer reelt til kriteriet ”det økonomisk mest fordelagtige tilbud” i UBD  Pligt til fastsættelse af underkriterier Mulighed for inddragelse af ”livscyklusomkostninger”, jf. §§ 166-168  Betydeligt krav om ”objektivitet” (”… såfremt … pengemæssig værdi kan bestemmes …”)  Pligt til offentliggørelse af metode og beskrivelse af nødvendige data fra tilbudsgivere  Data må ikke være for svære at skaffe (for tilbudsgivere)  Der forventes fastsat en fælles europæisk metode 18 Fremgangsmåde ved evaluering Pligt til offentliggørelse af evalueringsmetoden  Som noget helt nyt forpligtes ordregiver til - i tillæg til offentliggørelse af kriterier og vægte - at beskrive selve ”evalueringsmetoden” i udbudsmaterialet  § 160, stk. 1: ”En ordregiver skal i udbudsmaterialet angive kriterierne for tildeling, beskrive evalueringsmetoden samt beskrive, hvad der tillægges betydning ved tilbudsevalueringen.” (Ikke fra direktivet)  ”Evalueringsmetoden” er ikke (nødvendigvis) det samme som ”evalueringsmodellen”  ”Evalueringsmetoden er den systematik, som ordregiveren benytter i evalueringen af tilbuddene med henblik på at identificere det økonomisk mest fordelagtige tilbud.” (lovbemærkninger)  Lovteksten giver ikke meget vejledning - forpligtelserne skal udledes af lovbemærkningerne  Konklusionen er, at ordregiver - i de fleste tilfælde - skal beskrives tildelingsmekanismen mere detaljeret end det konkret sker i dag    Hvis der anvendes en model for omregning af pris til point, skal den offentliggøres Formentlig ”kun” pligt til offentliggørelse af skala for kvalitative kriterier (sker sædvanligvis nu) Begrænsede forpligtelser (ændringer) ved anvendelse af en prosamodel (sprogligt baseret evaluering) 19 Ændringer af kontrakter i deres løbetid Essensen af de nye regler • Der er i dag meget begrænset adgang til at ændre i eksisterende offentlige kontrakter • • • De nye regler lemper adgangen til at ændre bestående kontrakter på en række områder • • • Der må ikke foretages ”grundlæggende ændringer” Risiko for ”uden virkning”  Men mulighed for såkaldt ”profylaksebekendtgørelse” Der indføres en ”bagatelgrænse”, hvorefter ændringer kan foretages, hvis værdien af ændringen er lavere end a) tærskelværdien, og b) 10 eller 15 % af værdien af den oprindelig kontrakt (for henholdsvis varer/tjenesteydelser og bygge- og anlæg) • Ændringerne må dog ikke vedrøre kontraktens ”overordnede karakter” Der indføres også en ændringsadgang for ”uforudsete forhold”, hvorefter der ikke vil være tale om en ”grundlæggende ændring”, når a) behovet for ændringen ikke har kunnet forudses af en ”påpasselig” ordregiver, b) kontraktens overordnede karakter ikke ændres; og c) den samlede værdi af ændringen ikke overstiger 50 % af værdien af den oprindelige kontrakt De nye regler om ændringer gælder også for kontrakter, der er indgået før de nye reglers ikrafttræden 20 Ophør af kontrakter Ordregiver er – i visse situationer – forpligtet til at bringe kontrakten til ophør  § 185, stk. 2: ”Er en tildelingsbeslutning annulleret ved endelig afgørelse eller dom, skal ordregiveren bringe • Væsentlig nyskabelse! en kontrakt eller rammeaftale, som er indgået på grundlag af beslutningen, til ophør med et passende varsel, medmindre særlige forhold, der tilsiger kontraktens videreførelse, gør sig gældende. Ordregiverens eventuelle beslutning om kontraktens videreførelse skal offentliggøres samme sted som udbudsmaterialet senest 7 kalenderdage efter offentliggørelsen af den endelige afgørelse eller dom” (national bestemmelse) • • • Hidtil har Klagenævnet for Udbud alene haft beføjelse til at annullere selve tildelingsbeslutningen, men den indgåede kontrakt har som udgangspunkt været urørlig (medmindre ”uden virkning”) Lovbemærkningerne: • ”En kontrakt kan videreføres, hvis særlige forhold gør sig gældende. Dette kan f.eks. være, når ophør af kontrakten vil stride mod væsentlige samfundsinteresser, eksempelvis den offentlige sikkerhed, mennesker og dyrs liv og sundhed, eller hvis ophør af kontrakten vil medføre et helt ekstraordinært værdispild.” • ”En kontrakt kan også videreføres, hvis en tilbudsgiver, der uretmæssigt er blevet forbigået […], har fået erstatning i form af positiv opfyldelsesinteresse, og den tilbudsgiver som har fået tildelt kontrakten, også skulle være tildelt kontrakten, såfremt den uretmæssige forbigåede tilbudsgiver ikke havde afgivet tilbud.” Relevans i praksis? 21 Opsamling – Hvad skal man være særligt opmærksom på?  Udbudspligtige ydelser    Udvidet adgang til at forhandling    Lettere at udarbejde gode tilbud (”ramme rigtigt” ift. ordregivers ønsker) Lettere at kigge ordregiver over skulderen ift. evalueringen Adgangen til at ændre indgåede kontrakter lempes   Fremadrettet kan det udgøre et væsentligt problem, hvis offentlige kontrakter misligholdes Overvej om man skal kæmpe frem for at indgå forlig (sikre, at en evt. udelukkelsesperiode er kort) I et evt. forlig bør indføres, at parterne er enige om, at der ikke er tale om væsentlig misligholdelse Hvis man er omfattet af en udelukkelsesgrund, så kan man allerede nu påbegynde ”self-cleaning” Offentliggørelse af evalueringsmodel    Mulighed for kvalificeret indspark, dvs. ikke altid bundet af uhensigtsmæssige beskrivelser Øgede transaktionsomkostninger Udelukkelsesgrunde      Hvis man er på markedet for B-ydelser, så kan man forvente flere udbud Mulighed for at markedsføre sig til kontrakter om varer og A-tjenesteydelser, der tidligere var annonceringspligtige efter tilbudslovens afsnit 2 (værdi DKK 500.000 - 1.500.000) Overvej ”markedsføring” over for ordregiver Ordregivers pligt til at bringe kontrakter til ophør 22 Kontakt Anders Birkelund Nielsen Partner · København EU- & Konkurrenceret T M E København Danmark +45 72 27 34 04 +45 25 26 34 04 [email protected] Aarhus Danmark Shanghai Kina T +45 72 27 00 00 www.bechbruun.com