Social upphandling – ett strategiskt verktyg med nya affärsmöjligeter HBV 28 maj 2015 Mohamed Hama Ali Gärde Wesslau Advokatbyrå Den EU-rättsliga ramen • 1 - Fri rörlighet och den inre marknaden • Grundläggande principer om: (1) likabehandling (2) icke- diskriminering (3) öppenhet (4) proportionalitet och (5) ömsesidigt erkännande. • 2 - Social marknadsekonomi • Nytt upphandlingsdirektiv – EU:s regleringskompetens • Har Sverige levt upp till sin förhandlingsnivå? • EU-rätten, en domstolsledd utveckling Sociala hänsyn, vad är det? ”…olika arbetsmarknads- och socialpolitiska åtgärder som genomförs inom ramen för ett offentligt upphandlingskontrakt.” Vanligt förekommande sociala krav vid upphandlingar: Kollektivavtal (arbetsmiljö, anställningsvillkor - minimilön etc.) Anställning av långtidsarbetslösa, funktionshindrade och andra grupper Främja möjligheter för små- och medelstora företag Tillhandahållande av utbildnings- eller lärlingsplats och sommarjobb Fairtrade och ekologiska märkningar (eller likvärdiga) Krav om jämställdhet, likabehandling och diskrimineringsbekämpande åtgärder • Hållbar utveckling, ”ett socialt mervärde i den goda affären” Kontraktsvärde och Kontraktsföremål • • • • • • Kollektivavtal som sociala hänsyn? Krav på avtalsbundenhet Anses ej vara förenligt med likabehandling- och ickediskrimineringsprincipen samt friheten att tillhandahålla tjänster inom EU. Vita Jobb-modellen i specificerar kollektivavtalsvillkor som särskilda kontraktsvillkor. Art. 18.2 i det nya upphandlinsdirektivet ”Medlemsstaterna ska vidta lämpliga åtgärder för att säkerställa att ekonomiska aktörer vid fullgörande av offentliga kontrakt iakttar tillämpliga miljö-, social- och arbetsrättsliga skyldigheter som fastställts i unionsrätten, nationell rätt, kollektivavtal eller i internationella miljö-, social- och arbetsrättsliga bestämmelser…” Sociala hänsyn i olika faser (1) Behovsanalysen/fastställa kontraktsföremålet • Se över marknaden, kontakta upphandlande myndigheter. 1. Uteslutning/kvalificering av leverantörer – 10 resp. 11 kap. LOU • Tidig uteslutning och lämplighetsprövning (tillräcklig kapacitet) 2. Teknisk specifikation – 6 kap. LOU • I ett byggentreprenadskontrakt kräva åtgärder för att undvika arbetsolyckor. • olika former av tillgänglighetshänsyn. Sociala hänsyn i olika faser (2) 3. Tilldelningskriterium – 12 kap. LOU • Vikta och poängsätta kriterierna för att fastsälla det ekonomiskt mest fördelaktiga anbudet (anbudsutvärderingen). Sysselsättningsfrämjande sociala hänsyn - ”Tilläggskriterier”? Ej avgörande, men utslagsgivande vid likvärdiga anbud - Exemplet Gårdstensbostäder. 4. Särskilda kontraktsvillkor – 6 kap. 13 § LOU • Sysselsättningsfrämjande och arbetsrelaterade sociala krav. • Accepteras vid anbudet, fullgöras under kontraktstiden. - Exemplet Familjebostäder. Förutsättningarna för social upphandling Samtliga sociala krav, kriterier och villkor som används måste: 1) ha ett samband med kontraktets föremål, 2) inte ge den upphandlande myndigheten obegränsad valfrihet, 3) uttryckligen anges i kontraktshandlingarna eller i annonsen, 4) vara möjliga att kontrollera, 5) vara förenliga med alla de grundläggande EU-rättsliga principerna. ”För en upphandlande myndighet som enligt förfrågningsunderlaget lägger vikt vid ett socialt ansvarsfullt beteende kan det vid utvärderingen av förhållandet mellan kvalitet och pris nämligen vara av betydelse om den vara som ska levereras har förvärvats av producenten på rättvisa villkor eller inte. Socker smakar i strikt bemärkelse visserligen inte annorlunda beroende på om det är rättvisemärkt eller inte. En produkt som lanseras på marknaden på orättvisa villkor efterlämnar emellertid en bitter eftersmak hos en ansvarsfull kund.” C-368/10. Dutch Cofee - Förslag till avgörande av generaladvokat Juliane Kokott, Vi ses i Almedalen! 29 juni kl. 13 Mohamed Hama Ali Tel: 031 10 76 31 Mobil: 0762 922 535 E-post: [email protected]