חברות החזקה אוקטובר 2013 שלומי לזר ,עו"ד )רו"ח( תוכן העניינים נושאים שידונו בהרצאה זו מהי חברת החזקות? יתרונות כלליים בהקמת חברת החזקות חברת החזקות ישראלית דוחות מאוחדים חברת החזקות זרה -דגשים לבחירת מקום מושב החברה ההבחנה בין חברת החזקות פעילה ובין חברת החזקות פאסיבית הוצאות מימון ודמי ניהול ייחוס הוצאות ופסק דין בראון פישמן מגבלה על קיזוז הפסד הון במכירת מניות בחברות מוחזקות מימון דק חברת החזקות מהי? חברת החזקות פאסיבית -חברה המחזיקה במניות החברות המוחזקות לצורך גיוון תיק ההשקעות. חברת החזקות אקטיבית -חברה בעלת פעילות עסקית ענפה אשר מטעמים כלכליים שונים מעדיפה להקים חברות בנות במגזרים השונים. חברה אשר הוקמה במטרה לרכז /לרכוש החזקות בחברות עסקיות. יתרונות כלליים בהקמת חברת החזקות ריכוז תשומות ניהוליות ואחרות בחברת ההחזקות והקצאת תשומות אלו לחברות המוחזקות בהתאם לצורך )כ"א ניהולי; קווי אשראי וכו'(. קשרי גומלין בין החברות המוחזקות – הגדלת כח קנייה; שרשרת שיווק וכו'. השקעה מחדש של הרווחים באמצעות רכישת חברות בלא חיובם במס בגין חלוקת דיבידנד )סייג לעניין חברות בתחולת חוק עידוד השקעות הון(. ניצול יתרונות מס בניהול פעילות בינ"ל – ניתוב ההכנסה למדינות בעלות שיעורי מס נמוכים/הטבות מס )למשל באמצעות מיקום ה IP -במדינה בה שיעור המס נמוך או מדינה המעניקה הטבות מס(. דיבידנד בין חברות ישראליות לא נכלל בהכנסתה החייבת של חברה. חברת ההחזקות הישראלית המדינה הראשונה שיצרה משטר מיסויי מועדף ל"חברות החזקות" היא הולנד. מדינות רבות הלכו בעקבות הולנד ואימצו הקלות מס החלות על "חברות החזקות". הקלות מס אלה ,החלות על הכנסת דיבידנד של חברת החזקות ועל מס רווח ההון במכירת מניות חברה מוחזקת ,בדין הפנימי ,נקראות "פטור השתתפות" – ”.“Participation Exemption בשנת 2005אימץ גם המחוקק הישראלי את "פטור ההשתתפות" אל הדין הישראלי, בקובעו בפרק שלישי 2לפקודה את "פטור ההשתתפות" ל"חברת החזקות ישראלית". פטור ההשתתפות מעניק הקלות מס הן לעניין הכנסתה של חברת ההחזקות והן לעניין בעלי מניותיה בהתקיים התנאים הקבועים בפרק שלישי 2לפקודה .הקלות מס בולטות הן פטור ממס רווחי הון במכירת מניות חברות מוחזקות ,פטור ממס בקבלת דיבידנד מחברות מוחזקות ,ופטור ממס לעניין סוגים מסויימים של הכנסות ריבית ,ודיבידנד. דוחות מס מאוחדים – חוק עידוד תעשייה מסים* יתרון מיסויי נוסף השמור לחברות החזקה הינו האפשרות להגיש דוח מאוחד לצרכי מס בהתאם לחוק עידוד תעשייה מסים .ככלל ,חברות העוסקות בפעילות יצורית תהינה זכאיות להגיש דוח מס מאוחד במידה ותעמודנה בתנאים הקבועים בחוק והתקנות מכוחו. היתרון המרכזי באפשרות להגיש דוח מס מאוחד הינה לקזז הפסדים בתוך הקבוצה במקרה וחלק מהחברות בקבוצה מפסידות וחלק מרוויחות לצרכי מס. ככלל" ,חברה תעשייתית" מוגדרת בסעיף 1לחוק כחברה תושבת ישראל ,שמקור לפחות 90%מהכנסותיה בשנת המס ב"מפעל תעשייתי"" .מפעל תעשייתי" הוא מפעל בבעלות "חברה תעשייתית" שעיקר פעילותו בשנת המס היא פעילות ייצורית. לאחרונה תוקנה הגדרת "חברה תעשייתית" כך שבנוסף על הדרישות כאמור ,על החברה להיות חברה "שהתאגדה בישראל" ועל המפעל התעשייתי שבבעלותה להימצא בישראל או באזור )כהגדרתו בסעיף 3א לפקודה*(. * חוק עידוד התעשייה )מיסים( ,התשכ"ט")1969-החוק" או "חוק עידוד תעשייה מסים"(. דגשים לבחירת המדינה בה תוקם חברת ההחזקות גישה מעודדת של רשויות המס במדינת המושב של חברת ההחזקות. שיעור מס נמוך על הכנסות חברת ההחזקות מדיבידנד )פטור השתתפות( ודמי ניהול. שיעורי ניכוי במקור נמוכים מדיבידנד וריבית ,מהמדינות בהן נמצאות החברות המוחזקות אל המדינה בה נמצאת חברת ההחזקות. שיעור ניכוי במקור נמוך מדיבידנד שתחלק חברת ההחזקות לבעלי מניותיה. שיעור מס רווח הון נמוך בעת מכירת מניות החברות המוחזקות )פטור השתתפות(. מערכת עניפה של אמנות למניעת מיסי כפל. חברת החזקות פעילה מול חברת החזקות פאסיבית הפסיקה קבעה מבחנים להבחנה בין פעילות עסקית של סחר בהשקעות ובין פעילות פאסיבית של החזקה בהשקעות ,בין היתר ,בפרשות אוגדה השקעות; טריידינג פלייסס* ובראון פישמן :טיב הנכס; ההיקף הכספי; מומחיות ובקיאות; תקופת ההחזקה; תדירות העסקאות; ארגון הפעילות; מקור הכספים ויעודם; ומבחן הנסיבות המיוחדות של העסקה. בפרשת טריידינג פליסס בית-המשפט הוסיף על המבחנים המקובלים מבחן על, המבוסס על ההבחנה שהוצעה על-ידי פרופ' אדרעי ,לפיה הכנסה רגילה )שוטפת( נוצרת כתוצאה ממהלכים פנימיים של הנישום המפיק אותה ,תוך שימוש בהונו או בעבודתו ואילו רווח הון נוצר על-ידי גורמים החיצוניים לנישום ,שאינם בשליטתו ,כגון שינוי שיעור הריבית במשק; שינויים בביקוש או בהיצע ועוד. ההשקעות בחברת החזקות פעילה נחשבות כ"מלאי" וירידת ערך השקעות עשויה להיות מותרת בניכוי באופן שוטף. דמי ניהול והוצאות מימון ל"חברת החזקות" הכנסות מימון והכנסות שמקורן בדמי ניהול .מן הצד השני לחברות המוחזקת הוצאות מימון והוצאות דמי ניהול. מצד "חברת ההחזקות" ,ככל והכנסות אלה הינן הכנסות עסקיות ,הן תבואנה בגדר סעיף (1)2לפקודה .מאידך ,הכנסות מימון שאינן הכנסות עסקיות )או אינטגרליות לפעילות העסקית( תבואנה בגדר סעיף (4)2לפקודה .מצד החברה המוחזקת ,אם הוצאות דמי הניהול והוצאות המימון הן הוצאות עסקיות ,הן עשויות להיות מותרות בניכוי. במצבים בהם "חברת החזקות" מחזיקה במניותיהן של מספר חברות ,יכולה חברת ההחזקות לשלב את פעילות הניהול עם פעילות של ויסות מזומנים .כך ,חברת החזקות יכולה לקבל לידיה את הכנסות החברות המוחזקות ,אם בצורת דיבידנד )שעשוי במקרים רבים להיות פטור ממס( ואם בצורת הלוואה .את יתרת המזומנים עשויה חברת ההחזקות להלוות לחברות מוחזקות אחרות ,הנזקקות למימון. דמי ניהול והוצאות מימון במידה ולחברת ההחזקות הוצאות מימון -אין כל מניעה לניכוי הוצאות המימון כנגד הכנסות אשר מקורן בסעיף (4)2לפקודה. דמי ניהול הינם ,ככלל ,הכנסה עסקית ,בהתאם לסעיף (1)2לפקודה ,ומוטל עליהם מס בשיעורים הקבועים בסעיף 126לפקודה .מאידך גיסא ,תשלום דמי הניהול עשוי להוות מכשיר לצמצום חבות המס במסגרת קבוצת החברות ,ויש צורך לבחון מתי הוצאה זו תותר בניכוי ומתי לא. מבחינה עקרונית אין מניעה מלהתיר את תשלום דמי-הניהול בניכוי ,ובלבד שמדובר בעסקה אמתית וסבירה )עניין אבנעל*(. תנאים נוספים לשם התרת ההוצאה בניכוי נקבעו ,בין היתר ,בעניין תחנת שירותי רכב רוממה**) :א( הוכחה כי עסקת הניהול היא עסקה אמתית ,הנובעת מצורך אמתי של הנישומה בשירותי ניהול; )ב( רציונל כלכלי העומד בבסיס העסקה; )ג( הצגת מסמכים ותיעוד להוכחת תנאי העסקה; ו) -ד( הוכחת סבירות היקף ההוצאה ועמידתה בפרופורציה ראויה לעומת השירות שניתן .רצוי לערוך הסכם בכתב ומראש – לפני תחילת מתן השירותים ולהעביר את דמי הניהול באופן שוטף ולא בדיעבד בסוף השנה. * ע"א 761/77אבנעל חברה להפצה בע"מ נ' פשמ"ג ,פ"ד לב).494 (2 ** עמ"ה 240/01תחנת שירותי רכב רוממה נ' פקיד שומה חיפה ,מיסים יז 5/ה291- ייחוס הוצאות אחת ההגבלות הקיימות לניכוי הוצאות קבועה בסעיף )18ג( לפקודה ,הקובע ,כי כאשר הכנסת הנישום כוללת "הכנסה מועדפת" )הכנסה שלגביה נקבע שיעור מס מיוחד או הכנסה פטורה( ,יותרו בניכוי ההוצאות שבהן עמד הנישום לייצור ההכנסה המועדפת, רק כנגד אותה הכנסה. כאשר אי-אפשר לייחס במדויק את ההוצאות לסוגים השונים של ההכנסות" ,ינוכה כנגד ההכנסה המועדפת חלק יחסי מן ההוצאות שבהן עמד בייצור כלל הכנסתו ,כיחס ההכנסה המועדפת לכלל הכנסתו". גם בתוך קבוצת "ההכנסות המועדפות" אין לערב הכנסות ,השונות אלו מאלו בשיעורי המס המוטלים עליהן. עניין בראון פישמן תקשורת* העובדות בשנים 1999-2007החזיקה הנישומה במניות של ידיעות אחרונות בע"מ וחברות קשורות נוספות. הנישומה מימנה חלק מעלות רכישת המניות באמצעות הלוואות. בדיווחיה לשנות המס שבערעור דרשה הנישומה בניכוי את הוצאות המימון בגין ההלוואות ששימשו לרכישת המניות. פקיד השומה קבע כי על סמך סעיף )18ג( לפקודה ,יש לייחס חלק מההוצאות לעיל להכנסות מדיבידנד שקיבלה הנישומה מהחברות שהוחזקו על ידה .בנוסף ,קבע פקיד השומה כי ההשקעה בחברות המוחזקות לא הגיעה לכדי עסק. * עמ"ה + 1059/05עמ"ה + 1285/08עמ"ה ,1305/09בראון-פישמן תקשורת בע"מ נ' פקיד השומה למפעלים גדולים .מיסים כז ,1/ה.(2013) 110- עניין בראון פישמן תקשורת הסוגיות שבמחלוקת האם פעילותה של הנישומה הגיעה לכדי עסק? האם יש לראות בדיבידנד בינחברתי כ"הכנסה מועדפת" לעניין סעיף )18ג( לפקודה )לחלופין, האם יש לראות בדיבידנד בינחברתי כסכום שאינו בבסיס המס או כהכנסה פטורה(? טענות הנישומה ההשקעה בוצעה במסגרת "עסק" או "עסקת אקראי" נוכח המעורבות האינטנסיבית של הנישומה בענייני ידיעות אחרונות והכוונה לממש את ההשקעה ברווח לאחר ההשבחה. אין להחיל את סעיף )18ג( לפקודה* ואין לייחס את הוצאות המימון להכנסה מדיבידנד שכן אין מדובר ב"הכנסה מועדפת" אלא בסכום אשר אינו בבסיס המס. * "כללה הכנסתו של אדם הכנסה שלגביה נקבע שיעור מס מיוחד או שהיא פטורה ממס )להלן -הכנסה מועדפת( ,ההוצאות שבהן עמד אותו אדם לשם השגת ההכנסה המועדפת יותרו לניכוי לפי סעיף 17רק כנגד הכנסה זו; לא ניתן לקבוע את ההוצאות כאמור ,ינוכה כנגד ההכנסה המועדפת חלק יחסי מן ההוצאות שבהן עמד בייצור כלל הכנסתו ,כיחס ההכנסה המועדפת לכלל הכנסתו; אך רשאי שר האוצר להורות על אופן חלוקה אחר של ההוצאות אם ראה לעשות כן לפי הנסיבות". עניין בראון פישמן תקשורת האם פעילותה של הנישומה הגיעה לכדי "עסק"? בית-המשפט החיל את המבחנים אשר נקבעו בפרשת מגיד ,וקבע כי פעילותה של הנישומה לא הגיעה לכדי עסק. נימוקיו העיקריים של בית-המשפט היו כי לנישומה לא היה מנגנון עסקי והיא לא העסיקה עובדים ,החזיקה משרדים וכו'; הנישומה מחזיקה בחלק מהמניות כ 30 -שנה וכ 10 -שנים ביתר המניות ,תקופות זמן ממושכות אשר מצביעות על החזקה בעלת אופי הוני; על אף שהיה בכוונת הנישומה להפוך לקבוצת תקשורת מובילה ,כוונותיה לא התממשו בפועל ואף נמנע מהנישומה להתערב בניהול השוטף של ידיעות אחרונות. האם יש לסווג הכנסה מדיבידנד בינחברתי כ"הכנסה מועדפת" לעניין סעיף )18ג( לפקודה? הנישומה טענה שדיבידנד בין חברתי אינו בא בבסיס המס )"לא תיכלל" לפי לשון סעיף )126ב( לפקודה( ולכן הוא אינו נחשב הכנסה מועדפת .פקיד השומה טען שמדובר בהכנסה פטורה .בית- המשפט אימץ את הפסיקה בעניין כלל חברה להשקעות בישראל בע"מ* לפיה דינה של הכנסה מדיבידנד בינחברתי כדין הכנסה פטורה לעניין סעיף )18ג( לפקודה .על פסק הדין הוגש ערעור לבית המשפט העליון. * ע"א 635/68פקיד השומה למפעלים גדולים נ' כלל חברה להשקעות בישראל בע"מ פד"א ב ,עמ' .255 הגבלה על קיזוז הפסד הון במכירת מניות בפסק הדין בעניין סגנון שירותי תקשוב* נקבע כי בעסקת מכירת מניות בהפסד לאחר חלוקת דיבידנד לא היה טעם מסחרי ,וכי מדובר בעסקה מלאכותית. בשנת 2003הוסיף המחוקק את סעיף 94ג לפקודה בתיקון מבהיר ,הקובע כי בהפסד הון שנוצר לחבר-בני-אדם עקב מכירת מניה ,יופחת מסכום ההפסד סכום הדיבידנד שקיבל חבר בני האדם בקשר למניה במשך תקופה של 24החודשים שקדמו למכירה. הסעיף לא יחול לעניין דיבידנד ששולם עליו מס בישראל בשיעור של 15%או יותר. * ע"א 2965/08סגנון שרותי תקשוב בע"מ נ' פקיד שומה פתח תקווה ,מיסים כה 4/ה.182- מימון דק אחד הכלים לתכנון חבות המס בחברות החזקה הוא באמצעות האפשרות להסיט הכנסות מחברה לחברה על ידי חיובי ריבית. על מנת להתמודד עם התופעה האמורה נקבעו בעולם כללי המימון הדק .מדינות שונות בחרו להתמודד עם התופעה באופן שונה ,כך שכללי המימון הדק אינם זהים בכל מקום. בישראל לא נקבעו כללי מימון דק ,אולם אם "חברת החזקות" תושבת ישראל מחזיקה במניות חברות מוחזקות ,שמקום מושבן במדינה בה קיימים כללי מימון דק ,עשויה להיות מגבלה על ניכוי הוצאות המימון ,ככל והחברה המוחזקת לא תעמוד בכללי המימון הדק. כמו כן" ,חברת החזקות" תושבת ישראל תהא כפופה לסעיף 85א לפקודה והתקנות שהותקנו מכוחו ,המעניקים לפקיד השומה סמכות להתערב במחירי ההעברה אם אלה אינם משקפים את שווי השוק של המוצר או השירות. סוגיות מס ערך מוסף בחברות החזקה חברת החזקות המחזיקה בחברות בנות זרות הפועלות מחוץ לישראל ,והמעניקה להן שירותים ,עשויה להיות כפופה למגבלה בקיזוז מס תשומות בטענה לפיה התשומות לא שימשו לעסקה חייבת במע"מ אלא משויכות לפעילות הקבוצה בחו"ל. הטענה הובאה לדיון בפני בית המשפט המחוזי בתל אביב בעניין גזית גלוב .באותו עניין, הקבוצה עסקה בפיתוח וניהול נכסים מניבים – בעיקר בחו"ל ,בעוד הנישומה עצמה )חברת גזית גלוב בע"מ( העניקה שירותים שונים לחברות הבנות בחו"ל כגון יעוץ ,מימון וכו'. בשומה שהוצאה לנישומה על ידי רשויות מע"מ ,נטען כי היות ועיקר פעילותה של הקבוצה מתרכזת בחו"ל ,הרי שהתשומות שנדרשו בניכוי לא שימשו לעסקה חייבת ,ויש להתיר בניכוי רק את התשומות המשויכות לפעילות הקבוצה בישראל. בית המשפט קיבל את עמדתו של המשיב ,וקבע כי רק 25%מהתשומות יותרו בניכוי )רק התשומות ששימשו לפעילות בישראל( .בערעור לעליון הושגה פשרה מבלי שרשויות המס שינו את עמדתן העקרונית בסוגיה. * ע"ש 1150/06גזית גלוב בע"מ נ' מע"מ גוש דן .מיסים כג) 1/פברואר (2009ה.31- סוף תודה על ההקשבה
© Copyright 2024