חברות החזקה

‫חברות החזקה‬
‫אוקטובר ‪2013‬‬
‫שלומי לזר‪ ,‬עו"ד )רו"ח(‬
‫תוכן העניינים‬
‫‪‬‬
‫נושאים שידונו בהרצאה זו‬
‫‪‬‬
‫‪‬‬
‫‪‬‬
‫‪‬‬
‫‪‬‬
‫‪‬‬
‫‪‬‬
‫‪‬‬
‫‪‬‬
‫‪‬‬
‫מהי חברת החזקות?‬
‫יתרונות כלליים בהקמת חברת החזקות‬
‫חברת החזקות ישראלית‬
‫דוחות מאוחדים‬
‫חברת החזקות זרה ‪ -‬דגשים לבחירת מקום מושב החברה‬
‫ההבחנה בין חברת החזקות פעילה ובין חברת החזקות פאסיבית‬
‫הוצאות מימון ודמי ניהול‬
‫ייחוס הוצאות ופסק דין בראון פישמן‬
‫מגבלה על קיזוז הפסד הון במכירת מניות בחברות מוחזקות‬
‫מימון דק‬
‫חברת החזקות מהי?‬
‫‪‬חברת החזקות פאסיבית ‪ -‬חברה המחזיקה במניות החברות‬
‫המוחזקות לצורך גיוון תיק ההשקעות‪.‬‬
‫‪‬חברת החזקות אקטיבית ‪ -‬חברה בעלת פעילות עסקית ענפה‬
‫אשר מטעמים כלכליים שונים מעדיפה להקים חברות בנות‬
‫במגזרים השונים‪.‬‬
‫‪‬חברה אשר הוקמה במטרה לרכז ‪ /‬לרכוש החזקות בחברות‬
‫עסקיות‪.‬‬
‫יתרונות כלליים בהקמת חברת החזקות‬
‫‪ ‬ריכוז תשומות ניהוליות ואחרות בחברת ההחזקות והקצאת תשומות אלו‬
‫לחברות המוחזקות בהתאם לצורך )כ"א ניהולי; קווי אשראי וכו'(‪.‬‬
‫‪ ‬קשרי גומלין בין החברות המוחזקות – הגדלת כח קנייה; שרשרת שיווק וכו'‪.‬‬
‫‪ ‬השקעה מחדש של הרווחים באמצעות רכישת חברות בלא חיובם במס בגין‬
‫חלוקת דיבידנד )סייג לעניין חברות בתחולת חוק עידוד השקעות הון(‪.‬‬
‫‪ ‬ניצול יתרונות מס בניהול פעילות בינ"ל – ניתוב ההכנסה למדינות בעלות‬
‫שיעורי מס נמוכים‪/‬הטבות מס )למשל באמצעות מיקום ה‪ IP -‬במדינה בה‬
‫שיעור המס נמוך או מדינה המעניקה הטבות מס(‪.‬‬
‫‪ ‬דיבידנד בין חברות ישראליות לא נכלל בהכנסתה החייבת של חברה‪.‬‬
‫חברת ההחזקות הישראלית‬
‫‪ ‬המדינה הראשונה שיצרה משטר מיסויי מועדף ל"חברות החזקות" היא הולנד‪.‬‬
‫‪ ‬מדינות רבות הלכו בעקבות הולנד ואימצו הקלות מס החלות על "חברות החזקות"‪.‬‬
‫‪ ‬הקלות מס אלה‪ ,‬החלות על הכנסת דיבידנד של חברת החזקות ועל מס רווח ההון‬
‫במכירת מניות חברה מוחזקת‪ ,‬בדין הפנימי‪ ,‬נקראות "פטור השתתפות" –‬
‫”‪.“Participation Exemption‬‬
‫‪ ‬בשנת ‪ 2005‬אימץ גם המחוקק הישראלי את "פטור ההשתתפות" אל הדין הישראלי‪,‬‬
‫בקובעו בפרק שלישי ‪ 2‬לפקודה את "פטור ההשתתפות" ל"חברת החזקות ישראלית"‪.‬‬
‫‪ ‬פטור ההשתתפות מעניק הקלות מס הן לעניין הכנסתה של חברת ההחזקות והן לעניין‬
‫בעלי מניותיה בהתקיים התנאים הקבועים בפרק שלישי ‪ 2‬לפקודה‪ .‬הקלות מס בולטות‬
‫הן פטור ממס רווחי הון במכירת מניות חברות מוחזקות‪ ,‬פטור ממס בקבלת דיבידנד‬
‫מחברות מוחזקות‪ ,‬ופטור ממס לעניין סוגים מסויימים של הכנסות ריבית‪ ,‬ודיבידנד‪.‬‬
‫דוחות מס מאוחדים – חוק עידוד תעשייה מסים*‬
‫‪ ‬יתרון מיסויי נוסף השמור לחברות החזקה הינו האפשרות להגיש דוח מאוחד לצרכי מס‬
‫בהתאם לחוק עידוד תעשייה מסים‪ .‬ככלל‪ ,‬חברות העוסקות בפעילות יצורית תהינה‬
‫זכאיות להגיש דוח מס מאוחד במידה ותעמודנה בתנאים הקבועים בחוק והתקנות‬
‫מכוחו‪.‬‬
‫‪ ‬היתרון המרכזי באפשרות להגיש דוח מס מאוחד הינה לקזז הפסדים בתוך הקבוצה‬
‫במקרה וחלק מהחברות בקבוצה מפסידות וחלק מרוויחות לצרכי מס‪.‬‬
‫‪ ‬ככלל‪" ,‬חברה תעשייתית" מוגדרת בסעיף ‪ 1‬לחוק כחברה תושבת ישראל‪ ,‬שמקור‬
‫לפחות ‪ 90%‬מהכנסותיה בשנת המס ב"מפעל תעשייתי"‪" .‬מפעל תעשייתי" הוא מפעל‬
‫בבעלות "חברה תעשייתית" שעיקר פעילותו בשנת המס היא פעילות ייצורית‪.‬‬
‫‪ ‬לאחרונה תוקנה הגדרת "חברה תעשייתית" כך שבנוסף על הדרישות כאמור‪ ,‬על החברה‬
‫להיות חברה "שהתאגדה בישראל" ועל המפעל התעשייתי שבבעלותה להימצא בישראל‬
‫או באזור )כהגדרתו בסעיף ‪3‬א לפקודה*(‪.‬‬
‫* חוק עידוד התעשייה )מיסים(‪ ,‬התשכ"ט‪")1969-‬החוק" או "חוק עידוד תעשייה מסים"(‪.‬‬
‫דגשים לבחירת המדינה בה תוקם חברת‬
‫ההחזקות‬
‫‪ ‬גישה מעודדת של רשויות המס במדינת המושב של חברת ההחזקות‪.‬‬
‫‪ ‬שיעור מס נמוך על הכנסות חברת ההחזקות מדיבידנד )פטור השתתפות( ודמי ניהול‪.‬‬
‫‪ ‬שיעורי ניכוי במקור נמוכים מדיבידנד וריבית‪ ,‬מהמדינות בהן נמצאות החברות‬
‫המוחזקות אל המדינה בה נמצאת חברת ההחזקות‪.‬‬
‫‪ ‬שיעור ניכוי במקור נמוך מדיבידנד שתחלק חברת ההחזקות לבעלי מניותיה‪.‬‬
‫‪ ‬שיעור מס רווח הון נמוך בעת מכירת מניות החברות המוחזקות )פטור השתתפות(‪.‬‬
‫‪ ‬מערכת עניפה של אמנות למניעת מיסי כפל‪.‬‬
‫חברת החזקות פעילה מול חברת החזקות‬
‫פאסיבית‬
‫‪ ‬הפסיקה קבעה מבחנים להבחנה בין פעילות עסקית של סחר בהשקעות ובין פעילות‬
‫פאסיבית של החזקה בהשקעות‪ ,‬בין היתר‪ ,‬בפרשות אוגדה השקעות; טריידינג‬
‫פלייסס* ובראון פישמן‪ :‬טיב הנכס; ההיקף הכספי; מומחיות ובקיאות; תקופת‬
‫ההחזקה; תדירות העסקאות; ארגון הפעילות; מקור הכספים ויעודם; ומבחן הנסיבות‬
‫המיוחדות של העסקה‪.‬‬
‫‪ ‬בפרשת טריידינג פליסס בית‪-‬המשפט הוסיף על המבחנים המקובלים מבחן על‪,‬‬
‫המבוסס על ההבחנה שהוצעה על‪-‬ידי פרופ' אדרעי‪ ,‬לפיה הכנסה רגילה )שוטפת( נוצרת‬
‫כתוצאה ממהלכים פנימיים של הנישום המפיק אותה‪ ,‬תוך שימוש בהונו או בעבודתו‬
‫ואילו רווח הון נוצר על‪-‬ידי גורמים החיצוניים לנישום‪ ,‬שאינם בשליטתו‪ ,‬כגון שינוי‬
‫שיעור הריבית במשק; שינויים בביקוש או בהיצע ועוד‪.‬‬
‫‪ ‬ההשקעות בחברת החזקות פעילה נחשבות כ"מלאי" וירידת ערך השקעות עשויה להיות‬
‫מותרת בניכוי באופן שוטף‪.‬‬
‫דמי ניהול והוצאות מימון‬
‫‪ ‬ל"חברת החזקות" הכנסות מימון והכנסות שמקורן בדמי ניהול‪ .‬מן הצד השני לחברות‬
‫המוחזקת הוצאות מימון והוצאות דמי ניהול‪.‬‬
‫‪ ‬מצד "חברת ההחזקות"‪ ,‬ככל והכנסות אלה הינן הכנסות עסקיות‪ ,‬הן תבואנה בגדר‬
‫סעיף ‪ (1)2‬לפקודה‪ .‬מאידך‪ ,‬הכנסות מימון שאינן הכנסות עסקיות )או אינטגרליות‬
‫לפעילות העסקית( תבואנה בגדר סעיף ‪ (4)2‬לפקודה‪ .‬מצד החברה המוחזקת‪ ,‬אם‬
‫הוצאות דמי הניהול והוצאות המימון הן הוצאות עסקיות‪ ,‬הן עשויות להיות מותרות‬
‫בניכוי‪.‬‬
‫‪ ‬במצבים בהם "חברת החזקות" מחזיקה במניותיהן של מספר חברות‪ ,‬יכולה חברת‬
‫ההחזקות לשלב את פעילות הניהול עם פעילות של ויסות מזומנים‪ .‬כך‪ ,‬חברת החזקות‬
‫יכולה לקבל לידיה את הכנסות החברות המוחזקות‪ ,‬אם בצורת דיבידנד )שעשוי‬
‫במקרים רבים להיות פטור ממס( ואם בצורת הלוואה‪ .‬את יתרת המזומנים עשויה‬
‫חברת ההחזקות להלוות לחברות מוחזקות אחרות‪ ,‬הנזקקות למימון‪.‬‬
‫דמי ניהול והוצאות מימון‬
‫‪ ‬במידה ולחברת ההחזקות הוצאות מימון ‪ -‬אין כל מניעה לניכוי הוצאות המימון כנגד‬
‫הכנסות אשר מקורן בסעיף ‪ (4)2‬לפקודה‪.‬‬
‫‪ ‬דמי ניהול הינם‪ ,‬ככלל‪ ,‬הכנסה עסקית‪ ,‬בהתאם לסעיף ‪ (1)2‬לפקודה‪ ,‬ומוטל עליהם מס‬
‫בשיעורים הקבועים בסעיף ‪126‬לפקודה‪ .‬מאידך גיסא‪ ,‬תשלום דמי הניהול עשוי להוות‬
‫מכשיר לצמצום חבות המס במסגרת קבוצת החברות‪ ,‬ויש צורך לבחון מתי הוצאה זו‬
‫תותר בניכוי ומתי לא‪.‬‬
‫‪ ‬מבחינה עקרונית אין מניעה מלהתיר את תשלום דמי‪-‬הניהול בניכוי‪ ,‬ובלבד שמדובר‬
‫בעסקה אמתית וסבירה )עניין אבנעל*(‪.‬‬
‫‪ ‬תנאים נוספים לשם התרת ההוצאה בניכוי נקבעו‪ ,‬בין היתר‪ ,‬בעניין תחנת שירותי רכב‬
‫רוממה**‪) :‬א( הוכחה כי עסקת הניהול היא עסקה אמתית‪ ,‬הנובעת מצורך אמתי של‬
‫הנישומה בשירותי ניהול; )ב( רציונל כלכלי העומד בבסיס העסקה; )ג( הצגת מסמכים‬
‫ותיעוד להוכחת תנאי העסקה; ו‪) -‬ד( הוכחת סבירות היקף ההוצאה ועמידתה‬
‫בפרופורציה ראויה לעומת השירות שניתן‪ .‬רצוי לערוך הסכם בכתב ומראש – לפני‬
‫תחילת מתן השירותים ולהעביר את דמי הניהול באופן שוטף ולא בדיעבד בסוף השנה‪.‬‬
‫* ע"א ‪ 761/77‬אבנעל חברה להפצה בע"מ נ' פשמ"ג‪ ,‬פ"ד לב)‪.494 (2‬‬
‫** עמ"ה ‪ 240/01‬תחנת שירותי רכב רוממה נ' פקיד שומה חיפה‪ ,‬מיסים יז‪ 5/‬ה‪291-‬‬
‫ייחוס הוצאות‬
‫‪ ‬אחת ההגבלות הקיימות לניכוי הוצאות קבועה בסעיף ‪)18‬ג( לפקודה‪ ,‬הקובע‪ ,‬כי כאשר‬
‫הכנסת הנישום כוללת "הכנסה מועדפת" )הכנסה שלגביה נקבע שיעור מס מיוחד או‬
‫הכנסה פטורה(‪ ,‬יותרו בניכוי ההוצאות שבהן עמד הנישום לייצור ההכנסה המועדפת‪,‬‬
‫רק כנגד אותה הכנסה‪.‬‬
‫‪ ‬כאשר אי‪-‬אפשר לייחס במדויק את ההוצאות לסוגים השונים של ההכנסות‪" ,‬ינוכה‬
‫כנגד ההכנסה המועדפת חלק יחסי מן ההוצאות שבהן עמד בייצור כלל הכנסתו‪ ,‬כיחס‬
‫ההכנסה המועדפת לכלל הכנסתו"‪.‬‬
‫‪ ‬גם בתוך קבוצת "ההכנסות המועדפות" אין לערב הכנסות‪ ,‬השונות אלו מאלו בשיעורי‬
‫המס המוטלים עליהן‪.‬‬
‫עניין בראון פישמן תקשורת*‬
‫העובדות‬
‫‪ ‬בשנים ‪ 1999-2007‬החזיקה הנישומה במניות של ידיעות אחרונות בע"מ וחברות קשורות נוספות‪.‬‬
‫הנישומה מימנה חלק מעלות רכישת המניות באמצעות הלוואות‪.‬‬
‫‪ ‬בדיווחיה לשנות המס שבערעור דרשה הנישומה בניכוי את הוצאות המימון בגין ההלוואות‬
‫ששימשו לרכישת המניות‪.‬‬
‫‪ ‬פקיד השומה קבע כי על סמך סעיף ‪)18‬ג( לפקודה‪ ,‬יש לייחס חלק מההוצאות לעיל להכנסות‬
‫מדיבידנד שקיבלה הנישומה מהחברות שהוחזקו על ידה‪ .‬בנוסף‪ ,‬קבע פקיד השומה כי ההשקעה‬
‫בחברות המוחזקות לא הגיעה לכדי עסק‪.‬‬
‫* עמ"ה ‪ + 1059/05‬עמ"ה ‪ + 1285/08‬עמ"ה ‪ ,1305/09‬בראון‪-‬פישמן תקשורת בע"מ נ' פקיד השומה למפעלים גדולים‪ .‬מיסים כז‪ ,1/‬ה‪.(2013) 110-‬‬
‫עניין בראון פישמן תקשורת‬
‫הסוגיות שבמחלוקת‬
‫‪ ‬האם פעילותה של הנישומה הגיעה לכדי עסק?‬
‫‪ ‬האם יש לראות בדיבידנד בינחברתי כ"הכנסה מועדפת" לעניין סעיף ‪)18‬ג( לפקודה )לחלופין‪,‬‬
‫האם יש לראות בדיבידנד בינחברתי כסכום שאינו בבסיס המס או כהכנסה פטורה(?‬
‫טענות הנישומה‬
‫‪ ‬ההשקעה בוצעה במסגרת "עסק" או "עסקת אקראי" נוכח המעורבות האינטנסיבית של‬
‫הנישומה בענייני ידיעות אחרונות והכוונה לממש את ההשקעה ברווח לאחר ההשבחה‪.‬‬
‫‪ ‬אין להחיל את סעיף ‪)18‬ג( לפקודה* ואין לייחס את הוצאות המימון להכנסה מדיבידנד שכן אין‬
‫מדובר ב"הכנסה מועדפת" אלא בסכום אשר אינו בבסיס המס‪.‬‬
‫* "כללה הכנסתו של אדם הכנסה שלגביה נקבע שיעור מס מיוחד או שהיא פטורה ממס )להלן ‪ -‬הכנסה מועדפת(‪ ,‬ההוצאות‬
‫שבהן עמד אותו אדם לשם השגת ההכנסה המועדפת יותרו לניכוי לפי סעיף ‪ 17‬רק כנגד הכנסה זו; לא ניתן לקבוע את‬
‫ההוצאות כאמור‪ ,‬ינוכה כנגד ההכנסה המועדפת חלק יחסי מן ההוצאות שבהן עמד בייצור כלל הכנסתו‪ ,‬כיחס ההכנסה‬
‫המועדפת לכלל הכנסתו; אך רשאי שר האוצר להורות על אופן חלוקה אחר של ההוצאות אם ראה לעשות כן לפי הנסיבות‪".‬‬
‫עניין בראון פישמן תקשורת‬
‫האם פעילותה של הנישומה הגיעה לכדי "עסק"?‬
‫‪ ‬בית‪-‬המשפט החיל את המבחנים אשר נקבעו בפרשת מגיד‪ ,‬וקבע כי פעילותה של הנישומה לא‬
‫הגיעה לכדי עסק‪.‬‬
‫‪ ‬נימוקיו העיקריים של בית‪-‬המשפט היו כי לנישומה לא היה מנגנון עסקי והיא לא העסיקה‬
‫עובדים‪ ,‬החזיקה משרדים וכו'; הנישומה מחזיקה בחלק מהמניות כ‪ 30 -‬שנה וכ‪ 10 -‬שנים ביתר‬
‫המניות‪ ,‬תקופות זמן ממושכות אשר מצביעות על החזקה בעלת אופי הוני; על אף שהיה בכוונת‬
‫הנישומה להפוך לקבוצת תקשורת מובילה‪ ,‬כוונותיה לא התממשו בפועל ואף נמנע מהנישומה‬
‫להתערב בניהול השוטף של ידיעות אחרונות‪.‬‬
‫האם יש לסווג הכנסה מדיבידנד בינחברתי כ"הכנסה מועדפת" לעניין סעיף ‪)18‬ג( לפקודה?‬
‫‪ ‬הנישומה טענה שדיבידנד בין חברתי אינו בא בבסיס המס )"לא תיכלל" לפי לשון סעיף ‪)126‬ב(‬
‫לפקודה( ולכן הוא אינו נחשב הכנסה מועדפת‪ .‬פקיד השומה טען שמדובר בהכנסה פטורה‪ .‬בית‪-‬‬
‫המשפט אימץ את הפסיקה בעניין כלל חברה להשקעות בישראל בע"מ* לפיה דינה של הכנסה‬
‫מדיבידנד בינחברתי כדין הכנסה פטורה לעניין סעיף ‪)18‬ג( לפקודה‪ .‬על פסק הדין הוגש ערעור‬
‫לבית המשפט העליון‪.‬‬
‫* ע"א ‪ 635/68‬פקיד השומה למפעלים גדולים נ' כלל חברה להשקעות בישראל בע"מ פד"א ב‪ ,‬עמ' ‪.255‬‬
‫הגבלה על קיזוז הפסד הון במכירת מניות‬
‫‪ ‬בפסק הדין בעניין סגנון שירותי תקשוב* נקבע כי בעסקת מכירת מניות בהפסד לאחר‬
‫חלוקת דיבידנד לא היה טעם מסחרי‪ ,‬וכי מדובר בעסקה מלאכותית‪.‬‬
‫‪ ‬בשנת ‪ 2003‬הוסיף המחוקק את סעיף ‪94‬ג לפקודה בתיקון מבהיר‪ ,‬הקובע כי בהפסד הון‬
‫שנוצר לחבר‪-‬בני‪-‬אדם עקב מכירת מניה‪ ,‬יופחת מסכום ההפסד סכום הדיבידנד שקיבל‬
‫חבר בני האדם בקשר למניה במשך תקופה של ‪ 24‬החודשים שקדמו למכירה‪.‬‬
‫‪ ‬הסעיף לא יחול לעניין דיבידנד ששולם עליו מס בישראל בשיעור של ‪ 15%‬או יותר‪.‬‬
‫* ע"א ‪ 2965/08‬סגנון שרותי תקשוב בע"מ נ' פקיד שומה פתח תקווה‪ ,‬מיסים כה‪ 4/‬ה‪.182-‬‬
‫מימון דק‬
‫‪ ‬אחד הכלים לתכנון חבות המס בחברות החזקה הוא באמצעות האפשרות להסיט‬
‫הכנסות מחברה לחברה על ידי חיובי ריבית‪.‬‬
‫‪ ‬על מנת להתמודד עם התופעה האמורה נקבעו בעולם כללי המימון הדק‪ .‬מדינות שונות‬
‫בחרו להתמודד עם התופעה באופן שונה‪ ,‬כך שכללי המימון הדק אינם זהים בכל מקום‪.‬‬
‫‪ ‬בישראל לא נקבעו כללי מימון דק‪ ,‬אולם אם "חברת החזקות" תושבת ישראל מחזיקה‬
‫במניות חברות מוחזקות‪ ,‬שמקום מושבן במדינה בה קיימים כללי מימון דק‪ ,‬עשויה‬
‫להיות מגבלה על ניכוי הוצאות המימון‪ ,‬ככל והחברה המוחזקת לא תעמוד בכללי‬
‫המימון הדק‪.‬‬
‫‪ ‬כמו כן‪" ,‬חברת החזקות" תושבת ישראל תהא כפופה לסעיף ‪85‬א לפקודה והתקנות‬
‫שהותקנו מכוחו‪ ,‬המעניקים לפקיד השומה סמכות להתערב במחירי ההעברה אם אלה‬
‫אינם משקפים את שווי השוק של המוצר או השירות‪.‬‬
‫סוגיות מס ערך מוסף בחברות החזקה‬
‫‪ ‬חברת החזקות המחזיקה בחברות בנות זרות הפועלות מחוץ לישראל‪ ,‬והמעניקה להן‬
‫שירותים‪ ,‬עשויה להיות כפופה למגבלה בקיזוז מס תשומות בטענה לפיה התשומות לא‬
‫שימשו לעסקה חייבת במע"מ אלא משויכות לפעילות הקבוצה בחו"ל‪.‬‬
‫‪ ‬הטענה הובאה לדיון בפני בית המשפט המחוזי בתל אביב בעניין גזית גלוב‪ .‬באותו עניין‪,‬‬
‫הקבוצה עסקה בפיתוח וניהול נכסים מניבים – בעיקר בחו"ל‪ ,‬בעוד הנישומה עצמה‬
‫)חברת גזית גלוב בע"מ( העניקה שירותים שונים לחברות הבנות בחו"ל כגון יעוץ‪ ,‬מימון‬
‫וכו'‪.‬‬
‫‪ ‬בשומה שהוצאה לנישומה על ידי רשויות מע"מ‪ ,‬נטען כי היות ועיקר פעילותה של‬
‫הקבוצה מתרכזת בחו"ל‪ ,‬הרי שהתשומות שנדרשו בניכוי לא שימשו לעסקה חייבת‪ ,‬ויש‬
‫להתיר בניכוי רק את התשומות המשויכות לפעילות הקבוצה בישראל‪.‬‬
‫‪ ‬בית המשפט קיבל את עמדתו של המשיב‪ ,‬וקבע כי רק ‪ 25%‬מהתשומות יותרו בניכוי‬
‫)רק התשומות ששימשו לפעילות בישראל(‪ .‬בערעור לעליון הושגה פשרה מבלי שרשויות‬
‫המס שינו את עמדתן העקרונית בסוגיה‪.‬‬
‫* ע"ש ‪ 1150/06‬גזית גלוב בע"מ נ' מע"מ גוש דן‪ .‬מיסים כג‪) 1/‬פברואר ‪ (2009‬ה‪.31-‬‬
‫סוף‬
‫תודה על ההקשבה‬