ערעור אזרחי מס׳ 703/70 אלברט סומך נגד ג׳וליט עתר ,דג׳ק דעדבה דת סומך ,קטינים, באמצעות אמט ואפוטרופסיונם הטבעית גיוליט עוזר .בבית־ המשפט העליון בשבתו כבית־משפט לערעורים אזרחיים }[17.12.70 ,15.12.70 לפני מ״מ הנשיא ) ז ו ס מ ן ( , תקנות תקנית ס ד ר )254א( 1966 הדין 1כ3י ] ¡3ה ״ ת ב־תשכ״ ,1973 ט־1969 המערער האזרחי, ת ש ב ״ ג ־ 19 63 שסומנה, ע׳ , ( [ 1044 ,2365 ]קה״ת והמשיבה נישאו והשופטים ב ר נ ז ון ,עציו ני )254ב( ,304 ע׳ כ פ י ,474 ,{[1144 בבירות והתגוררו ,(6)7 ,467 נ ק ד.״ ת ,1477עי• ,[1869 שהוספה, 436 ב־ ת ש כ ״ ז ־ ] ב פ י ,3 שתוקנה •)3א() .(1י המשיבה לאחר־מכן בטהרן. הגיעה ארצה כעולה ,והגישה ת ב י ע ת מ ז ו נ ו ת נ ג ד המערער׳ לבית־המשפס המחוזי .א ג ב כ ך ביקשה ג ם ל מ נ ו ע א ת המערער מלצאת א ת האדץ .הרשם נ ע ת ר ל ב ק ש ת עיכוב היציאה שהגישה ה מ ש י ב ה נגד המער־ ע ר ,על־פי צד אהד .ב ק ש ת העיכוב נ ת ב ס ס ה על תצהיר ה מ ש י ב ה ב ו ה ב י ע ה ה מ ש י ב ה א מ ו נ ת ה כי בעלה עומד לעזוב א ת הארץ. בית־המשפט העליון פ ס ק — * •)(1 ב כ ת ב ה וכלשונה אין תקנה) 254 .א( ש ו ל ל ת כוחו ש ל בית־המשפט ל מ נ ו ע תושנדחוץ ל צ א ת א ת הארץ ,א ך צ ר י כ ו ת להיות קיימות נ ס י ב ו ת כ ב ד ו ת מ ש ק ל כדי להצדיק המעשה. )(2 תקגה ) 254א( כ פ ו פ ה ל כ ל ל הקבוע ב ת ק נ ה ,304לאמור ,א ץ .נ ו ת נ י ם צו על פ י צד אחד ,אלא אפ .נ ו כ ה ה ר ש ם שההשהיה ה כ ר ו כ ה בדיון בדרך הרגילה עלולה ל ג ר ו ם נ ז ק שידן ל ו ת ק נ ה א ו נזק חמור ,ובלבד שירשום א ת הטעמים לכך. (3) . החובה ל ה ע ל ו ת על ה כ ת ב טעמים .לםטיה מן ה כ ל ל מיועדת להגיע א ת ה ר ש ם ל י ת ן דעתו ע ל השאלה ,א ם מן הראוי ליתן א ת ה צ ו על־פי צד א ח ד ,שלא ייהפך הדבר לשיגרה ,והיא מ א פ ש ר ת ל ע ר כ א ת הערעור ל ה ע ב י ד א ת מעשהו ת ח ת ש ב ט ב ק ר ת ה . )(4 בתייהמשפט מצווים להתייחם א ל ב ק ש ת ס ע ד לאכיפת תביעת מזונות באהדה ו ב ה ב נ ה ,ובענין כדה יוכלו ל ה ס ת פ ק ב כ מ ו ת ראיות מ ו ע ט ת א ם משוכנעים ה ם כ י מ ן הצדק לעכב א ת יציאת הנתבע מ ן הארץ. ) (5א ך ג ם בתביעה כזאת אין ה ם רשאים להשתמש בשיקול־דעתם אלא ב מ ס ג ר ת ההוראות שבתקנות. )(6 •. שימוש בכוח העיכוב כדי לאלץ תושב־הוץ שיביא כ ס פ י ם מחוץ־לארץ כדי ל ה ת י ר א ת עצמו ה ו א שימוש ל ר ע ה :בית־המשפס ל א יעשה א ת המדינה מ ל מ ד ת ב ה ייתפס הנתבע ,אפילו הוא רשע ,ער אשר ת ת ב ר ר ח ב י ת ו והוא יביא מעותיו מ מ ק ו ם .מ ו ש ב ו . ב (1) .ר ק ביתיהמשפט ה מ ו ס מ ך לדון במשפט; הן מ ב ח י נ ת הענין ו ה ן מ ב ח י נ ת המקום ,רשאי להטיל א ת מרותו ע ל הגתבע. ) (2הזמנת נ ת ב ע כדין ,א ם בארץ ל פ י ת ק נ ה 436ו א ם בחוץ־לארץ ל פ י ת ק נ ה ,467היא תנאי בלעדיו אין להקניית ס מ כ ו ת ענינית ל ב י ו ד ה מ ש פ ט . ,פסקי־דין״ ,כ ר ך כד ,ח ל ק שני, תש״ל/תשל״א־1970 799 אלברט סומך נ ג ד ג׳וליט עוזר ,ואח׳ ע״א 703/70 )(3 םמכיתו הענינית של בית־המשפט אין די ב ה כדי להסמיכו לדון .בתביעה, ו כ ך גם המצאת ההזמנה ל נ ת ב ע ל א ת ר פ א א ת חוסר ה ס מ כ ו ת ה מ ק ו מ י ת ולא ת ק נ ה לבית־ המשפט כ ו ח שיפוט. ג. תצהיר ש ב ו ל א נ א מ ר ו .ד ב ר י ם מ ת ו ך ידיעה ,א ל א שיש ב ו ר ק ה ב ע ת א פ ו נ ה על־פי ״יסוד סביר״ ש ל א גילו מקורו ,אינו תצהיר חוקי. פסקי־דין ישראליים שאוזכרו: א ] [1ע״א — 423/63ק ר ל דחנבאונז נגד פביו גולי; פד״י ,כרך יח ) ,(2ע ׳ .374 ] [2בר״ע — 12&/69נושה זלנפרוינד נגד אלימזד ר/יוסה זלנפרוינד ,ק ט י נ י ם ; פד״י, כ ר ך כג ) ,(2ע׳ .22-5 ] [3ע״א — 532/65אלכסנדר ג1רוחובס?1י נגד משה פוקס ,ו א ח ׳ פד״י ,כרך כ ) ,(3ע׳ .164 ] [4ע״א — 72/66 ,71/66אמלעזייטד פוד פרודקטם ל ימי טד ,ואח׳ נגד ליאון וורהפט, ואחי; פד׳״ /כרך כ ) ,(3ע׳ .121 ] [5ה מ ׳ — 420/63מיכאל אברמובםקי נגד יוסף גלייטמן ,ואחי; פד״י ,כ ר ך יז',מ׳ .2605 } [6ע׳׳א — 483/65רבקה ארנולד ,ואח׳ נגד צ ב י צ י ת ו ב ; פד״י ,כ ר ך כ ) ,(2ע׳ .219 ,215 ] [7ע״א — 464/65קורט ר א י י נ ה אונגר נגד פרים ישראל סרטים בע״מ ,ו א ח ׳ ; פד׳׳י, כרך ב ) ,(3ע ׳ .23 ,6 ; } [5ע״א — 249/69יא! פרויליך נגד שולנויח פרויליך; פד״י ,כרך כ ג ) ,(1ע׳ .704 ,701 ] [9ע׳׳א — 230/69אלברטו קנסי נגד יונייסד שוילי פילם ,ואחי׳ ,פ ד ״ ,כ ר ך כ ג ),(1 ע׳ .506 ,505 ] [10ט״א — 219/64ש׳ רחוב ,א׳ רחוב אדריכלים בע״ם נגד טוני ד ו ד א ; פד׳״ /כרך יח ) ,(3ע׳ .416 ,412 ,156/63 ,106/63 ,102/63ה מ ׳ — S63/15ר ו ת הווארד ,ואח׳ נגד ג׳ והן מיכאל [ }11ע׳״א ההארד ,ואח׳ וערעור שכנגד :פד״י ,כרך יז ,מ׳ .747 ה הערות: .1 ד לעיכוב יציאה מהארץ ש ל נתבע ,עיין וזנז׳ — 565/62יחיאל ו־ציונח הירשנברג ,ק ט ע י ם ,על-ידי א מ ם רגינוז .ח י ר טנבר ג נגד יונה ה י ר ש נ ב ר ג ; פדי״ ,כ ר ך טז ,גנ׳ ! 285ו ה ה ע ר ו ת שם. .2 ל ת צ ה י ר פסול ,עיין ע״?! — 610/68הר«סטל בע״מ נגד עטרת הברית בע״מ ,ו8זזי; 3ד״י ,כרך כ ג ) ,0ע׳ 41* ,*10והעדה 1שם. .3ר א ה דייר א׳ שאקי ,נ ו כ ח ו ת עראית — כעילה לשיפוט בינלאומי למתן פ ס ק ,in personam הפרקליט ,כ ר ך כא ,ע׳ .151 ערעור ברשות על החלטת בית־המשפט המחוזי ,תל־אביב־יפו )השופט ש ׳ לובנברג(, מיום ,4.11.70ב־ע״א ) 546/70תימ״א ,(1512/70לפיה נדחה ערעורו של המערער על החלטת רשם בית־המשפט המחוזי ,תל־אביב־יפו )השופט ד׳ ולך( ,מיום ,25.10.70ב־המ׳ ) 1988/70תימ״א ,(1512/70הדוחה א ת בקשתו של המערער לבטל א ת צו־עיכוב היציאה מהארץ שהוצא נגדו ב־המ׳ ,1953/70והמתנה א ת יציאתו מהארץ בהפקדת סך של 50,000 800 ״פסקי־דין״ ,כ ר ך כד ,ח ל ק שני, תש׳׳ל/תשל״א־1970 ז אלברט סומך 1גד ג׳וליט עוזר ,ואח׳ ע״א 703/70 נז״מ הנשיא )זוסמן( ל״י בקופת בית־המשפט או בהפקדת ערבות בנקאית על סכום זד .ובהמצאת ערבות צד •'.־גי לגבי יתרה סכום התביעה ב־תימ״א 1512/70הנ״ל .הערעור נתקבל. צ׳ רפפורט י — • בשם המערער! ש׳ בכורי — בשם המשיבים '.: . פ ם ק ־ ד י ן • •': \ • מ״ מ ה נ ש י א ) ח ס מ ן ( :המערער והמשיבה מס׳ ) 1להלן — המשיבה( הם בעל ואשה. א הם נישאו זר לזה בבירות אשר בלבנון בחודש מרם 1960׳ והתגוררו לאחר־מכן בטהרן, שם נולד להם בנם ,המשיב השני .בשנת 1962עזבה האשה את .בית בעלה וחזרה לחיק משפחתה בבירות .היא אומרת ,שעשתה כך הואיל והאוויר בטהרן לא היה נוח לבריאות .הבן .אותה שעה היתד .בהריון ובבירות ילדה בת ,את המשיבה השלישית. ב . :בשנת .1963הגישה המשיבה תביעת מזונות לבית־הדין הרבני בבירות .שם הסבירה את עזיבתה לא רק בצורך בטיפול בילד אלא גם ביחס הרע של בעלה ״שהתייחס אליה בזלזול והתרחק .ממנה״ .הבעל לא התייצב בפני בית־הדין הרבני והאשה נטלה פהק־דין שלא בפניו. בסוף אוגוסט/התחלת ספטמבר 1970באד .המשיבה לישראל ,ביחד עם שני הילדים. * ;.2 •. היא מחזיקה עדיין.בדרכון איראני ,אך נאמר לנו שהיא באה כדי להשתקע בארץ ,בתור :עולה .אותה שעה שהה גם המערער בארץ .ביום 23בספטמבר 1970הגישה המשיבה, בשמה ובשם הילדים בתור אפוטרופא ,תביעת מזונות נגד המערער לבית־המשפט המחוזי. אגב כך ביקשה גם למנוע את המערער מלצאת מהארץ .בקשה זו היתד .נתמכת בתצהיר, ••• בו נאמר כי המערער ״השתמט מזה שמונה שנים מלשלם דמי מזונות שהצטברו בהתאם לפסק־הדין הריני״ .הכוונה היא לפסק־הדין של בית־הדין הרבני בבירות ,עליו מסתמכת המשיבה גם בכתב־תביעתה! אם כי אין היא מבקשת .אכיפתו של אותו פםק־דין כפסק־ חוץ ,משמש לה פסק־הדין עילה לתביעה על־פיו ,ראה ע״א ,423/63נ ,aהאשד ,גם הגישה תובענה לאכיפת הפסק לבית־המשפט בטהרן ,לפי דבריה ״לבית־המשפט הערבי המושלמי״, ך, לפי דבריו לבית־המשפט הממלכתי ,אך תובענה זו טרם נתבררה. ך הטענה העיקרית לביסוס .בקשת העיכוב מובאת בסעיף 2לתצהיר המשיבה בזו הלשין: ן .״יש לי יסוד סביר להאמין שהחייב עומד להבריח את רכושו ולעזוב. א ת הארץ לצמיתות וזה יהיה בלתי־אפשרי לבצע כל פסק־דין שיינתן נגדו .ולממש א ת החוב.״ . . הרשם המלומד נעתר לבקשת עיכוב היציאה על־ פי צד אחד ,בזו הלשון: ז ,,עיכוב יציאה, .ערבות 3,000לירות.״ י־ לאחר שהמערער פנה אל הרשם בבקשה לבטל את הצו ,נחקרו שני בעלי־הדין על תצהיריהם והרשם הורה לבטל את הצו ,אם יפקיד המערער סך 50,000לירות בקופת בית־ :״פםקי־דיך .,כ ר ך 3ד ,ה ל ק שני, תש״ל/תשל״א־1970 801 אלברט סימן נגד גיוליט עוזר׳ 7אח׳ ע״א 703/70 מ״מ הנשיא )חסנו!( המשפט וימציא ערבות )לאו דוקא בנקאית( על כל יתרת סכום התביעה .עוד הורה הרשם למערער לייפות כוחו של עורך־דין ,באופן שלא יהא ביהן לביטול ,לקבל בעבורו כתבי־ בי־דין בארץ ,ולהמציא כתבתו בחוץ־לארץ ,ולבסוף ציווה ,מבלי שנתבקש לכך ,שעדותו של המערער תיגבה מיד בידי מתמחה .השופט המלומד של בית־המשפט המחוזי שלפניו עירער המערער ,החליט ביום 4בנובמבר ,1970לדחות א ת הערעור ,ולאחד שנטל המער ער׳ ביום 23בנובמבר ,1970רשות ערעור מבית־משפט זה ,הוגש הערעור שלפנינו. על־פי תקנה ) 254א( רשאי הרשם ,משהוכח להנחת דעתו כי הנתבע עומד לצאת 3 א ת הארץ לצמיתות או לתקופה ממושכת ,והעדרו עלול להכביד על בירוד המשפט או על ביצוע פסק־הדין ,לאסור על הנתבע לצאת מן הארץ .בענין שלפנינו לא טענה המשיבה שבהעדרו של המעדער־הבעל תתקשה לנהל א ת המשפט ,אלא אמרה שהיא חוששת מפני סיכול ביצועו של פסק־הדין שיינתן לד ».קשה להבין ,מה ראה הרשם המלומד׳ נוכח פני טענה יחידה זאת ,להורות למערער למסור ייפוי־כוח בלתייחוזר לעורך־דין .ואולם צו־ העיכוב של הרשם לוקה ליקוי אחר ורציני יותר. תקנה ) 254א( היתה מאז ומעולם׳ היינו מיום התקנתה ,כפופה לכלל הקבוע בתקנה ,304לאמור ,אין נותנים צו על־פי צד אחד ,אלא אם ״נוכח )הרשם( שההשהיה הכרוכה בדיון בדרך הרגילה עלולה לגרום נזק שאין לו תקנה או נזק חמור ,רשאי )הוא( ליתן צו על־פי צד אחד״ .על התקלות הנובעות מאי־קיום הוראה זו התרענו לא פעם׳ ולאחרונה ב־בר״ע ,128/69נ ,[2אף הושמעה בקורת על שבתי־המשפט נעתרים לבקשות צו־עיכוב יציאה בקלות יתירה ,וגם שירות בקורת הגבולות ,משטרת ישראל ,בא בטענה שאין לו האפשרות לעמוד בעומס של צווי־העיכוב המרובים ,אשר עליו לעיין בהם ,בטרם יורשה אדם לצאת מן הארץ ,על הרוב מנמל התעופה בלוד .מכיון שכך ,הותקנה בשנת 1966.תקנה ) 254ב( ,שאינה למעשה אלא חזרה על מה שכבר נאמר בתקנה .304תקנה )254ב( מורה לרשם ,ברחל בתך הקטנה׳ להמציא לנתבע בקשת עיכוב יציאה שהוגשה נגדו ולדון בענין במעמד שני הצדדים! רק אם הוכחו להנחת דעתו בתצהיר או בדרך אחרת עובדות המר אות ,כי ההשהיה עשויה לגרום למבקש נזק חמור או נזק שאין לו תקנה׳ רשאי הוא ליתן א ת הצו על־פי צד אחד ,ובלבד שירשום א ת הטעמים לבך .מקום שהרשם סבור ,שהנסיבות מחייבות עיכוב הנתבע מיד ועל־ פי צד אחד ,מן הראוי שלא יעכבו אלא לזמן קצר בלבד, עד שיהא סיפק בידו לבדר א ת הענין במעמד שני הצדדים ,ושיקבע כ ב ד באותו צו גופו תאריך לבירור הבקשה. החובה להעלות על כתב טעמים לסטיה מן הכלל ,מיועדת להניע את הרשם ליתן דעתו על השאלה׳ אם מן הראוי ליתן א ת הצו על־ פי צד אחד ,שלא ייהפך הדבר לשיגרה ,והיא מאפשרת לערכאת הערעור להעביר את מעשהו תחת שבט בקרתה .בענין דנא לא נהג הרשם לפי מצוות תקנה ) 254ב( ,ולא מצינו בהחלטתו כל טעם לצידוק הדיון על־פי צד אחד ,אם אמנם אפשר היה לדלות טעם שכזה מן הטענה הסתמית שהמשיבה הביאה בתצ הירה .נראה שעוד דבר נעלם מעיני הרשם .כל שאמרה המשיבה בתצהירה ,לא אמרה 802 ״פםקי־דץ״, כ ר ך כד ,ח ל ק שני, תש״ל/השל״א־0ד19 ע״א 703/70 אלברט םומך נגד ג׳וליט עוזר׳ ואחי מ״מ הנשיא )זו0מ>1 .מתוך ידיעתה היא ,אלא הביעה רק אמונתה ,על־פי *יסוד סביר״ שלא גילתה מקורו, ובהתאם לתקנה ,474הצהיר זה — לאו תצהיר הוא :ע״א ,532/65נ ;(3ע״א ,71/66 ,72/66 .נ,[4 .4אמת נכון הדבר ,בתי־המשפט מצווים להתייחס אל מזוגות &גהדה ובהבנה ,ובענין כזה יוכלו להסתפק בכמות הם כי מן הצדק לעכב את יציאת הנתבע מן הארץ .אך גם להשתמש בשיקול־דעתם אלא במסגרת ההוראות שבתקנות, לגרום סיבוכים ותקלות .והענין שלפנינו יוכיח. א בקשת סעד לאכיפת תביעת ראיות מועטת ,אם-משובנעיפ בתביעה כזאת אין הם רשאים שאם לא יעשו כן ,עלול הדבר בתצהירה לא גילתה המשיבה את העובדה ,שעמדה לאחד־מכן במרכז הדיון ושימשה ב • למערער טענת־הגנה עיקרית מפני בקשת המשיבה ,היינו ,כי המערער הוא תושב־חוץ. גם בכתב־התביעה• שהיה אולי לנגד עיני הרשם כאשר נתן א ת הצו ,לא מצינו רמז לכך ן נהפוך הוא :בכותרתו של כתב־התביעה נאמר .כי הנתבע ״מתגורר כיום ברחוב נורדוי ,13 רמת־גן״ ,ולענין סמכותו של בית־המשפט נטען ,במצוות תקנה ,(6) 7״סמכות בית־המשפט יי . -לדון בתביעה לאור :הסכום ומקום מגורי הצדדים״..הרושם שנוצר ־למקרא טענה זו היה איפוא ,ששני בעלי־הדין התגוררו אמנם תחילה יחדיו בביתם -בטחת ,והמשיבה עברה לאחר־מכן לבירות :ומשם לישראל ,ואילו המערער ״מתגורר כיום״ אף הוא בישראל. . : ר ק בדיון בבקשת הביטול של המערער הוברר — והרשם המלומד קבע כך בסעיף 4 להחלטתו מיום — 25.10.70כי מקום מגוריו של המערער הוא בטהרן ושים מחזיק הוא דירה שכורה ,והרשם מציין ,כי המערער הוא ,״לדברי התובעת ,אדם אמיד המרבה בנסיעות ובתנועה מתמדת וזאת למרות שיש לו מקום מגורים ומקום עסקים קבוע בפרס׳ /המערער אף ביקר כ ב ר שלוש פעמים בישראל ,ולאחרונה הגיע לכאן ביום 23ביולי 1970באשרת תייר ,ועמד לצאת ביום 11בספטמבר .1970זה היה בטרם תשיג המשיבה.את צו־עיכוב הנסיעה מבית־המשפט המחוזי ,אך נבצר ממנו באותו יום לעזוב ,עקב צו דומה שנטלה .נגדו בבית־הדין הרבני .לפיכך — כך מעיד הוא — השיג רשיון ישיבה ,לצורך ביקור, עד 23במרס .1971המען ״רחוב נורדוי ,13ר מ ת ־ ג ך שפורש בכתב־התביעה אינו אלא מענו של מלון שהמערער מתגורר בו ע ת מבקר הוא בישראל. ך ה ו השגותיו העיקריות של המערער על צו־עיכוב היציאה היו שתיים ,היינו׳ ראשית, .5 כ פ ר המערער בסמכותו המקומית של בית־המשפט לדון בתובענה וממילא טען שאין בית־ המשפט מוסמך לעכב יציאתו מן הארץ ,ושנית ,טען בי בתור תושב־חוץ לא מן הדין שיציאתו תיאסר עליו. ך . . .הרשם המלומד דחה א ת טענת חוסר סמכות בהביאו קטע מפסק־דינו של בית־משפט זה ב־המרצה ,420/63נ ,[5לאמור ״הלכה פסוקה היא באנגליה כי משנמסרה לנתבע תוך ״פםקידץ״, כ ר ך כד ,ח ל ק שני, תש״ל/תשל׳׳א־1970 803 ע״א 703/70 אלברט סומך נגד ג׳וליט עוזר ,ואח׳ מ״נז הנשיא )זוסמן( גבולות המדינה הזמנה למשפט ,הוא ״גתפס״ על־ידי כך ברשתם של בתי־המשפט המקו מיים׳ ולאחר שנתפס — חלים עליו אצלנו הוראות המשפט המקומי הקובעות את בית•־ המשפט המסויים בתוך המדינה׳ /מכאן הסיק ,כי מאחר שההזמנה הומצאה למערער ברמת־ גן ,לבן בידי בית־המשפט המחוזי בתל־אביב הסמכות המקומית לדון בתובענה• ואולם בהסתמכו על הדברים האלה נתפס הרשם לאותה טעות ממש עליה דיבר ממלא מקום הנשיא )השופט זילברג( ,ב־המרצה ,420/63נ ,(5הנ״ל׳ ועירבב בין ״סמכות בתי־המשפט של מדינה מםויימת )הסמכות מבחינה בין־לאומית( בכלל ,וסמכות בית־משפט מסויים בתוך המדינה הזאת״ .בבר נתבאר מפסק־דינו של הנשיא )אגרנט( ,ב־נר׳א ,463/65נ ,(6כי הזמנת נתבע כדין ,אם בארץ לפי תקנה 436ואם בחוץ־לארץ לפי תקנה ,467הוא תנאי־בלעדיו־ אין להקניית סמכות לבית־המשפט .אך במה דברים אמורים? בהטלת מרותו של בית־ המשפט על נתבע פ ל ו נ י ) ד א ה ב־ע׳ ,219שם ,«63 ,או בכוחו לכוף עליו לעמוד לפניו בדין, ראה ע״א ,464/65נ ,[7ב־ע׳ .23הדיבור ״סמכות״ הרבה פנים ל ו ! הדברים ידועים ואין צריך להאריך .משהומצאה למערער ההזמנה ברמת־גן כאמור ,רשאי היה אמנם בית־ המשפט לדון את הנתבע ,ועקב המצאת ההזמנה ,נפתרה בכך גם שאלת הסמכות מבחינה בין־לאומית ,ולא היה צורך להיזקק לתקנה 467ולבקש היתר המצאה אל מחוץ לתחום השיפוט .אך בכך לא נפתרה השאלה ,אם נתונה בידי בית־המשפט הסמכות המקומית ,וזו שואב בית־המשפט מתקנה 3בתקנה 3לא מצינו הוראה המקנה לבית־המשפט במקום בו הומצאה הזמנה ,סמכות מקומית .אם אין התובע יכול להביא ענינו בגדר אף אחת מן החלופות המנויות בתקנה ,3חסר בית־ המשפט סמכות מקומית .סמכותו העניגית — שאןלי נתונה בידו — היא לבדה ,לא די בה בדי להסמיכו לדון בתביעה ,וכך גם המצאת ההזמנה לנתבע לא תרפה את חוסר הסמכות המקומית ,ולא תקנה לבית־המשפט ,באין הסכמה, כוח־שיפוט! ר ק בית־המשפט המוסמך לדון במשפט ,הן מבחינת הענין והן מבחינת המקום, רשאי להטיל את מרותו על הנתבע ,ובאשר חסרה לו סמכות־שיפוט ,אם מבחינת הענין ואם מבחינת המקום ,אין הנתבע חייב לו ציות .אפילו מקום שתובע נזקק להיתר מכוח תקנה 467והמציא לנתבע הזמנה אל מחוץ לתחום השיפוט ,משמתברר שבית־המשפט חסר סמכות ענינית או מקומית ,דין ההזמנה להתבטל והנתבע רשאי לפרוק מעליו את עול השיפוט ,כי רק בית־משפט בעל סמכות לדון בתובענה רשאי להביא לפניו אדם כדי שיתדיין עם התובע .הכלל :הממצא שהנתבע הוזמן ברמת־גן אינו עונה על טענת חוסר סמכות מקומית. כזכור ,טענת המשיבה בכתב־התביעה היתה ,כי מקום מגוריו של המערער הוא ״כיום״ .6 ברמת־גן .משקבע הרשם ,כי המערער מתגורר בטהרן ,ושם מקום עסקו ,נמצא ,כי המשי־ בה לא הצליחה להביא ענינה בגדר תקנה ) 3א() ,(1עליו סמכה כמקור יחיד לסמכות, וקביעתו האמורה של הרשם היתד .מחייבת שלילת סמכותו. ^ ב ג ד ה ^ ז ואולם ענין הסמכות לא נדון עד כה אלא אגב בירור ההתנגדות לצו־עיכוב יציאה. לא מן הנמנע ,כי בבוא התובענה גופר .לדיון ,יעלה בידי המשיבה לבסס א ת סמכותו של בית־המשפט על עובדות נוספות ואחרות. ,בין אם תוסיף להסתמך על תקנה ) 3א() (1ובין 804 ״פסקי־דיך, כרך כד ,חלל ,שני, תש״ל/תשל״א־1970 אלברט סומך נגד גיוליט עוזר ,ואח׳ ע״א 703/70 מ״מ הנשיא )זוסמ(1 על תקנת־משנה אחרת .לצורך כך תצטרך אמנם לתקן כתב־תביעתה ,אך רשות לכך הופל לקבל ללא קושי .גם לא הוגשה בקשה לדחות א ת התובענה מחוסר סמכות ,וממילא :נשארת . התובענה ״בחיים״ ,גם אם צו־העיכוב יבוטל .מאחר שהגענו למסקנה כי המערער צודק בטענתו השניה ,מעדיפים אנו שלא לנעול בפני המשיבים א ת הדלת להעמיד את סמכותו של בית־ המשפט על יסוד מבוסס יותר משעשו ע ד כה .אנו עוברים איפוא לדיון בטענה .השניה. א י השאלה כיצד חייב בית־המשפט לנהוג בתושב־חוץ כאשר נתבקש למנוע צאתו ,מכוח .7 תקנה ) 254א( ,באה לאחרונה בפני בית־משפט זה בשני ענינים ,ראה ע״א ;249/69׳,(8, ו־ע״א ,230/69נ .(9הענין הראשון ,פרשת פרויליך ,אף הוא ענין של תובענת מזונות, קרוב יותר לעניננו בשל דמיון הנסיבות. ב ככתבה וכלשונה אין תקנה ) 254א( שוללת כוחו של בית־המשפט למנוע תושב־חוץ לצאת א ת הארץ ,אבל כמו שנאמר ב־ננ״א ,[8< ,249/69הנ״ל ,ב־ע׳ ,704למטה ,שם ,״צרי כות להיות קיימות נסיבות אחרות ,כבדות משקל ,כדי לבטל א ת ערך הגורם הזה״. : ג ד י . /מה נשתנה דין תושב־חוץ מדין תושב הארץ לענץ התקנה ) 254א( 1התובע תושב הארץ •לדין ,מצפה לכאורה לכך ,שאם יזכה בפםק־דין ייפרע מנכסי הנתבע המצויים אף הם כאן בארץ :.להבטחת התביעה ניתן לעקל נכסים ,אך במידה שאין בכך כדי להבטיח •סילוק החוב ,בין אם לא ניתן לגלות מקום הימצאם של נכסי הנתבע ובין שקיים טעם אחר לכך ,הוסמך בית־המשפט בתקנה ) 254א( לעכב א ת הנתבע בארץ ,כדי שעם תום הדיון לא ימצא עצמו התובע עומד מול שוקת שבורה .אף אם הצו מגביל א ת תנועת הנתבע ,אין הוא מפריעו מלהמשיך בעיסוקו הרגיל ,והנתבע לא נעקר ממקום מושבו ומן הסביבה שהוא. רגיל בה• •. כאשר תופס בית־משפט ״ברשתו״ נתבע שאינו מתושבי הארץ ,והובאה בפניו ראיה, ' :ולו הקלה ביותר ,שיש לו רכוש כאן שהוא עשוי להבריח ובכך לסכל ביצועו של פסק־ הדין ,כבר רמזתי על כך ב־ע״א ,230/69נ ,(9הנ״ל ,ב־ע׳ ,506שם ,כי הדבר עשוי לשמש עילה לעיכובו של אותו נתבע .ואולם בתביעה המופנית כלפי תושב־חוץ ,מתחיל התובע לכאורה א ת המשפט בישראל כבר במגרעת ההתחלתית ,שאין לו סיכוי לאכוף את החבות ן על הנתבע כאן בארץ .אס היה נתבע שכזה באורח ארעי בישראל וחפץ לחזור למקום מושבו, •'• :לכאורה אין זה משנה א ת .מ צ ב התובע לרעה .בית־המשפט מוסמך אמנם לעכב ג ם אותו, אך בכוח זה חייב הוא להשתמש כשהוא צמוד למטרת התקנה :לשם מניעת סיכול הביצוע עקב החשש של הברחת נכסים .ועליו לזכור ,שבעשותו כן הוא הופך על־פיהם הרגלי חייו .של.אדם ,שיהא נאלץ ,עקב כך ,לנדוד זמן בלתי־מוגבל ולהיעדר מביתו וממקום פרנסתו. ז אם אין בפני בית־המשפט ראיה שיש לנתבע כזה נכסים בארץ — שהוא עלול להבריחם — מה בצע לעכב יציאתו י אומר בא־כוח :המשיבים ,שהמערער אדם אמיד הוא ,שיביא כספים מחוץ־לארץ בדי להתיר א ת עצמו .אך כבר פסקנו ,כי שימוש כזה בכוח העיכוב ־—י י : : ״פסקי-דין״, כ ר ך כד ,ח ל ק שני, תש״ל/תשל״א־1970 805 אלברט סומך נגד.גיוליט עוזר ,ואח׳ ע״א 703/70 מ ״ מ הנשיא )זוםמ!( שימוש לרעה הוא .אין מעכבים אדם כדי לאפשר לתובע לנהל מלחמת התשה ולאלץ את הנתבע בסופו של דבר ,מתוך יאוש ,לפדות את עצמו מן השבי ,ראה דברי השופט ח׳ כהן ב־ע״א 1 0 , c ) ,219/64ב ־ ע ׳ ,416בו נסתיימה מערכה דומה לטובת הנתבע ,שלא נכנע ,או לא יכול היה להיכנע מחוסר אמצעים ,בית־המשפט לא יעשה את המדינה מלכודת בה ייתפס נתבע ,אפילו הוא רשע ,עד אשר תתברר חבותו והוא יביא מעותיו ממקום מושבו או ימצא לעצמו גואל שיתיר אותו .אין לנו אלא לחזור ע ל ההלכה שתובע החפץ בעיכוב תושב־ חוץ חייב להביא נימוקים כבדי משקל לצידוק המעשה. >8א ? בידי המשיבים לבסס בקשתם על נימוקים כאלה .מקום מגוריהם של בני־הזוג היה ,כאמור ,בטהרן .המשיבה עזבה א ת בית בעלה לפני בשמונה שנים .היא לא פתחה בהליכים בטהרן אלא בבית־הלין הרבני בבירות ,ואין תימה שהמערער לא נאות להתייצב, ולא השיב על התביעה בפני פורום שלכאורה אין לו כל קשר אתו .לאתר־מכן ביקשה לאכוף את פסק ־הדין הנ״ל ,של בית־ הדין הרבני ,במקום מושבו של הבעל ,בטהרן ,ואין הסבר על שום מה לא די בכך כדי להיפרע את חוב המזונות .ואם פםק־הדין שיצא בבירות אינו אכיף בטהרן ,על שום מה נמנעת המשיבה מלתבוע מזונותיה ומזונות הילדים שם, בבית־המשפט של המקום בו מתגורר הבעל ? אין בכך ולא כלום שהמערער־הנתבע שהה עכשיו זו הפעם השלישית בארץ׳ לטענת האשה לצורך עסקיו ולטענתו לצורך ריפוי .למותר להדגיש שהמערער אינו ראוי להתהש־ בות מיוחדת .יהיו אשר יהיו היחסים בינו ובינה ,הילדים ילדיו הם ,ולא ר ק שבעקשנות ר ב ה מסרב הוא לזון אותם זולת אם יבואו לטהרן ויהיו עמו ,אלא בהיותו בארץ אף נמנע מלבקר ולראותם ,מתוך התירוץ המגוחך ,שסכנת החולירע מפחידה אותו לבוא לירושלים. קשה להעלות על הדעת שטובת הילדים מרשה מסירתם לידי אב כזה .אך לא זו השאלה. בכתב־התביעה נטען ,כי הונו של המערער ,בסך 750,000דולר ,נמצא מקצתו בישראל, מקצתו בצרפת ומקצתו בפרס .נמצאים למדים כי גם בפרס ניתן לרדת לנכסי המערער ולגבות מהם מזונות ,צאתו של המערער מן הארץ מחזיר ר ק א ת מצב המשיבים לקדמתו, שאם יזכו בארץ בפסק־דין ,יהיו זקוקים לאכוף א ת החבות בפרס ,במקום מושבו של המער ער ומקום עסקיו .לא העדרו של המערער מן הארץ יכביד על ביצועו של פסק־הדין ,אלא העובדה שלא הוברר שיש לו רכוש כאן .ואילו הסיכוי שעיכוב המערער יאלץ אותו ,בסופו של דבר ,להיכנע ולהעביר כסף לכאן כדי סילוק החוב ,אינו שיקול לגיטימי לצידוק עיכובו. הרשם המלומד מצא לו אילן גדול להיתלות בו בפסק־דינו של בית״משפט זה ב־ע״א ,[11) ,102/63פרשת הווארד .אך גם בכך הוא לא צדק .פרשת הווארד נסקרה בפרוטרוט על־ידי השופט ל נ ד ר ב־ע״א ,es) ,249/69הנ׳יל ,והוא הראה ב־ע׳ ,704שם ,ליד אות ו, שגם לדעת בית־ המשפט בענין ההוא לא היו מעכבים בארץ נתבע ,שמקום מושבו ומקום עסקיו הקבוע בחוץ־לארץ .ולא זו בלבד ,אלא שהווארד בכלל לא עירער על צו־העיכוב, והצו גם לא ניתן מכוח תקנה ) 254א( .כל הדברים האלה כבר נתבארו באר היטב ב־ט״א ,249/69נ ,(8ואין טעם לחזור על הפרטים. 806 ,פסקי־דיף, כ ר ך כד ,ח ל ק שני, תש״ל/תשל״א־1970 ע״א 703/70 אלברט סומך י נגד ג׳ולימ עוזר ,ואח׳ מ״נז הנשיא )זוםמן( לפיסי החלטנו )ביוה (15.12.70לקבל א ת הערעור ,לבטל את החלטותיו של בית־ המשפט המחוזי ולדחות א ת בקשת המשיבים לעכב א ת יציאתו של המערער מן הארץ. חייבנו א ת המשיבים בהוצאות המערער ובתוכן שכר טרחת עורך־דין בולל בםך 300לידות* הנימוקים ניתנו היום ,י׳׳ט בכסלו חשל״א ).(17.12.1970 ״פסקי־דיך, ב י ר כ ד ,ח ל ק שני, זןש״ל/תשל״א־1970 807
© Copyright 2024