משרד עורכי דין שרקון ושות' משרד עו"ד שרקון ושות' ,מתמחה בתחום דיני המקרקעין על היבטיו השונים. המשרד דורג כאחד המשרדים המובילים בתחום דיני המקרקעין ע"י חברת המידע העסקי -דן אנד ברדסטריט. המשרד מייצג רשויות וגופים ציבוריים רבים ,כגון: מינהל מקרקעי ישראל (ממ"י) ,עמידר ,קק"ל, הימנותא ,עיריות ,מע"צ ,רשות המיסים ועוד. משרד עורכי דין שרקון ושות' חשוב לזכור שהמדובר באחד מכמה משרדי עורכי דין חיצוניים המייצגים את ממ"י מכוח מכרז ובהתאם לייפוי כוח מהיועמ"ש. השימוש במשרד חיצוני ,להבדיל מפרקליטות המדינה למשל ,מקים יתרון ביעילות העבודה וחסכון בבירוקרטיה( .דינמיקה אחרת). משרדי עו"ד חיצוניים מטפלים בד"כ רק בתיקים המתנהלים בבתי משפט השלום( .לעיתים ניתנת המלצת המחוז לטיפול גם בבימ"ש מחוזי). סדרי הדין ונפקותם בניהול הליכים משפטיים כאשר המדינה היא בעל דין שני החיקוקים העיקריים העוסקים בסדרי הדין האזרחי הינם: ◦ חוק בתי המשפט (נוסח משולב) ,התשמ"ד .1984 - העוסק במיוחד בשאלת סמכויות בתי המשפט ,וסמכויות השופטים. ◦ תקנות סדר הדין האזרחי ,התשמ"ד .1984 - העוסקות במלוא מגוון הנושאים בהם עוסק הדיון האזרחי. סדרי הדין ונפקותם בניהול הליכים משפטיים כאשר המדינה היא בעל דין סדר הדין -הפרוצדורה ,או "ההליך" ,עניינו בדרכים בהן ניתן לקבל הכרעה במקרה של סכסוך משפטי. לא מדובר בשאלה "מי צודק?"" ,לטובת מי נוטה הדין?"" ,מי הפר את החוזה?" אלא בשאלות כגון "את מי ניתן לתבוע?"" ,באיזה סוג של תביעה מדובר?"" ,לאיזה בית משפט יש להגיש את התביעה?". דיני ראיות ונפקותם בניהול הליכים משפטיים כאשר המדינה היא בעל דין מקורות דיני הראיות בישראל: ◦ פקודת הראיות (נוסח חדש) תשל"א.1971- ◦ שורת הוראות בחוקים אחרים ,כגון :חוק הגנת הפרטיות, חוק האזנות סתר ,חוק חקירת ילדים וכו'. ◦ כללים שנקבעו בפסיקת בתי המשפט ,קרי -יצירי פסיקה. המקור החשוב ביותר לבירור האמת הוא עדותו של עד המעיד במהלך המשפט. בעל דין או נאשם רשאים להיות עדים גם הם. דיני ראיות ונפקותם בניהול הליכים משפטיים כאשר המדינה היא בעל דין מטרת דיני הראיות -לסייע לביהמ"ש בקביעת עובדות השנויות במחלוקת. על התובע להוכיח (בסיוע עדים ,מסמכים וחפצים) לביהמ"ש את צדקת תביעתו ע"י שכנוע ביהמ"ש בדבר הסוגיה המשפטית השנויה במחלוקת. אנשי השטח הינם העדים והדוחות הינם המסמכים אשר באמצעותם מוכיחה המדינה ,כבעל דין ,את טענותיה .על כן ,חשיבותם הינה רבה ומהותית. הבסיס המשפטי-חוקי לעבודת ממ"י עיקרי מדיניות ניהול המקרקעין נקבעים מכוח שלושה חוקים ואמנה אחת: חוק יסוד :מקרקעי ישראל ,תש"ך.1960- חוק זה קובע שהבעלות על מקרקעי ישראל לא תועבר במכר או בדרך אחרת ,למעט חריגים שנקבעו בחוק. חוק מקרקעי ישראל ,תש"ך.1960- חוק זה קובע את החריגים לכלל שנקבע בחוק יסוד :מקרקעי ישראל. הבסיס המשפטי-חוקי לעבודת ממ"י חוק רשות מקרקעי ישראל ,תש"ך1960- על-פי חוק זה הוקמה רשות מקרקעי ישראל כגוף האחראי לניהול מקרקעי ישראל. האמנה בין מדינת ישראל לקרן הקיימת לישראל ,תשכ"ב1961- האמנה קובעת שניהול אדמות המדינה ,רשות הפיתוח וקרן קיימת לישראל ירוכז בידי המדינה. הממשלה תקים מינהל לניהול האדמות הנ"ל ,הוא מינהל מקרקעי ישראל .באמנה נקבע גם העיקרון, לפיו ימסרו קרקעות המדינה רק בחכירה ולא תועבר הבעלות עליהן. מדינת ישראל רשות הפיתוח קרן קיימת לישראל בעלים מדינת ישראל רשות הפיתוח קק"ל מנהל מינהל מקרקעי ישראל הבסיס המשפטי-חוקי לעבודת ממ"י כאשר איש שטח ,מפקח ,מודד או כל עד מטעם ממ"י נשאל בחקירה "מי שלח אותך למקרקעין"? עליו להבין את מהות השאלה וחשיבותה בהליך המשפטי. ממ"י כבעל דין תובע כ 90% -מקרקעות המדינה מנוהלים ע"י ממ"י. מטרתו של ממ"י הנה שמירה על הקרקעות כך שהחוכרים ובעלי הזכויות בקרקע יפעלו בה כדין ובאופן שאינו נוגד את אישורו ואת ההסכם עליהם הם חתומים מולו. התביעות אותן מגיש ממ"י לביהמ"ש עניינן בד"כ: ◦ ◦ ◦ ◦ גביית חובות דמי חכירה. פינויים ופלישות. שימושים חורגים. בניה בלתי חוקית( .להבדיל מכתבי אישום המוגשים ע"י רשויות שונות וועדות). דמי חכירה דמי חכירה שנתיים (דח"ש) הינם תשלום שמשלם החוכר למינהל מדי שנה בשנה ,במהלך כל תקופת החכירה ,בגין שימוש במקרקעין בהתאם למטרת ההקצאה. ◦ להקצאות שונות דמי חכירה בגובה שונה. פינויים ופלישות תביעות פינוי ופלישה הינן תביעות הנולדות עקב ביקורת שעורך איש השטח ,לפיה נמצא כי פרט לשטח אשר ממ"י הקצה (אם בכלל) ,קיים שטח פלישה נוסף ,בו נעשה שימוש שלא כדין. שטח הפלישה ,כשמו כן הוא ,לא בבעלות המחזיק. המדובר הוא בבנייה בלתי חוקית ,סיפוח שטחים שלא כדין ועשיית דין עצמי בייעוד הקרקע. מה נחוץ על מנת להוכיח את התביעה? (נטל הראיה) ◦ נסח מקרקעין – המוכיח בעלות על הקרקע. ◦ מפה :תשריט ,תצ"א וכדו' -אשר מפרטים באופן מדויק את מיקום הפלישה. בנייה חוקית פלישה ובנייה בלתי חוקית שימושים חורגים תביעת שימוש חורג הינה תביעה הנובעת מתוך אי ציות לייעוד הקרקע ,כפי שהוא מופיע בחוזה החכירה /חוזה המשבצת. החוכר /המשכיר עושים שימוש שאינו מותר עפ"י החוזה שנחתם מול ממ"י. שימושים חורגים חוזה המשבצת הנו חוזה אשר נחתם בין ממ"י (ולעיתים גם הסוכנות) לבין המושב/הקיבוץ, ומפורטת בו מטרת השכירות והיא שימוש חקלאי בלבד. כל שימוש אשר נוגד את חוזה המשבצת הינו שימוש חורג בהגדרה. חשוב להבהיר ,כי שימוש חורג נעשה בקרקע ,אשר ניתנה בהיתר .אולם ,השימוש בה אינו כדין. קרקע חקלאית בניה בהיתר על פי חוזה המשבצת שימוש חורג – הנוגד את חוזה המשבצת אנשי השטח ותפקידם אנשי השטח משמשים ,הלכה למעשה ,כעיניים של ממ"י ,בא כוחו וביהמ"ש. אנשי השטח הינם בעלי הידע הרב ביותר בנוגע למצב העובדתי במקרקעין נשוא ההליך המשפטי. דוחות הפיקוח מהווים את הראיה החזקה ביותר ומשקלם רב לעניין הוכחת התביעה. המחלוקות בין ממ"י לצד שכנגד המחלוקת בין ממ"י לבין הצד שכנגד לרוב אינה בעניין הבעלות על המקרקעין( .נסח רישום המקרקעין מדבר בעד עצמו). בתביעות שעניינן פינוי שימושים חורגים או בניה בלתי חוקית טענות הנתבעים מתמצות בד"כ בכך שהשימוש הוא חוקי בהתאם להחלטות מועצת מקרקעי ישראל ( )1101 ,755ו/או כי חוזה המשבצת לא חל עליהם ו/או כי המבנים נבנו לפני שנים רבות. המחלוקות בין ממ"י לצד שכנגד בתביעות שעניינן פינוי פלישה מתמצות טענות הנתבעים בד"כ בטענה ,כי הם יושבים שנים רבות בידיעת ממ"י וכי הסכים בשתיקה. כאשר עולה שאלה בעניין הבעלות ,הסמכות נתונה לבית המשפט המחוזי (מושב בצרה ,בני ציון ,צור משה). חשיבות דוחות הפיקוח אנשי השטח הינם היחידים ,בד"כ ,אשר מצויים במקרקעין ובקיאים בנעשה בו. דוחות הפיקוח הינם ניסיון להקפאת זיכרון על ידי אנשי השטח ,באופן שיוכל לשמש את המחלקה המשפטית ,החקלאית ,ב"כ המדינה ואת ביהמ"ש להבנת המצב במקרקעין. אופן רישומו של דו"ח פיקוח דו"ח הפיקוח ,התשריט ונסח רישום המקרקעין מהווים כלי חשוב להוכחת התביעה. לכן על המפקח לכתוב דו"ח פיקוח כאשר בידיו אמורים להימצא מפה /תשריט /תצ"א /תוכניות שונות. ביהמ"ש בוחן את ממצאי הדו"ח ומאמתו מול התשריט ובמקרה בו לא קיימת התאמה בין הדו"ח לבין המצוי בתשריט עולה בעיה בהוכחת התביעה. לפיכך ,קיימת חשיבות רבה מאוד כיצד לכתוב את מה שעיניכם רואות -הוכחת התביעה תלויה בעיניים שלכם ובאופן כתיבת הדו"ח. אופן רישומו של דו"ח פיקוח • יש לציין את מועד הביקור במקרקעין. • יש לציין כראוי את מספרי הגוש והחלקה עליהם מדובר. • יש לציין את מספרו של תיק הנכס/נחלה/משק/משפטי הרלוונטי. • בתביעות שעניינן פלישה למקרקעין יצוין באופן ברור על גבי דו"ח הפיקוח מהו שטח הפלישה ובהתאם לסימון בתשריט עליו הסתמכתם ,תוך ציונו של התשריט בדו"ח הפיקוח. • יש לציין כיצד באה הפלישה לידי ביטוי (גידור ,בנייה ,תפיסת חזקה ,מטלטלין, סככות וכו'). • בתביעות שעניינן שימושים חורגים יש לציין באופן ברור מהו השימוש החורג, באיזה מבנים הוא נעשה וכיצד מסומנים המבנים בתשריט ,תוך ציונו של התשריט בדו"ח הפיקוח. • בכל מקרה חשוב לציין מיהו הפולש /מחזיק /בעל הזכויות בפועל. (קיימת חשיבות בעניין זה לצורך ניהול ההליך נגד בעל הדין הנכון וכן כאשר ניתן פסק דין לפינוי ונפתח הליך הוצל"פ). אופן רישומו של דו"ח פיקוח • • • • בשום אופן לא תצוין בדו"ח דעתו האישית של המפקח. לא להשתמש במילים ,כגון :אני חושב ,נראה לי, כמדומני ועוד. אין ליתן חוות דעת משפטית מלבד המלצה למחלקה המשפטית על הגשת תביעה בגין המצב בפועל. אין לציין "אינטריגות" בין המחזיקים לבין ממ"י או בין המחזיקים לבין עצמם. יש לכתוב מה קיים במקרקעין באופן ברור ונהיר ומופשט. אם ניתן ,יש לצרף תמונות. כן /לא עושים בדו"ח "הערכתי שאינו מהווה שימוש חריג" כן /לא עושים בדו"ח סימון המבנים כ / C, B ,A -א' ,ב' ,ג' כן /לא עושים בדו"ח "מחסן לול ריק פונה המפעל" ניסוח ,התאמה לתשריט עפ"י / C ,B ,Aא' ,ב' ,ג' ההליך הטרום משפטי יש לזכור כי דוחות הפיקוח הינם חלק מתפקידם של אנשי השטח ללא קשר להליך משפטי. דוחות הפיקוח נכתבים כדבר שבשגרה ,בין היתר ,עקב בקשה של מחלקת עסקאות ,מחלקת חוזים ,מחלקת גזברות ,מחלקה חקלאית. במקרה בו ממליץ המפקח על הגשת תביעה מועבר הדו"ח למחלקה המשפטית. המחלקה המשפטית שולחת מכתב התראה לבעל הזכויות /פולש. במקרה בו לא פונו הפלישה ו/או הוסר השימוש החורג ו/או הבניה הבלתי חוקית תמסור המחלקה המשפטית את המסמכים הרלוונטיים (בדיסק הדמיה) להגשת תביעה משפטית בצירוף הוראות. בדיסק הסרוק ימצאו המסמכים הבאים: ◦ ◦ ◦ ◦ ◦ ◦ דוחות פיקוח. מכתבי ההתראה. תשריטים. תוכניות. הסכמים שונים כגון הסכמי חכירה ,חוזי משבצת וכדו'. מסמכים נוספים אשר מהווים עזר מבחינה עובדתית. הגשת התביעה לביהמ"ש משרד עורכי הדין מקבל את מסמכי התביעה הרלוונטיים. עורך דין /מתמחה לומד את הנתונים. כתב התביעה יכלול: טענות עובדתיות באמצעות נסח רישום ,תשריטודוחות פיקוח. -טענות משפטיות וסעדים מתבקשים. סיכום קצר ◦ ◦ ◦ ◦ ◦ ◦ ◦ ◦ ◦ ◦ ◦ המפקח הגיע לשטח מסיבה כלשהי ומצא כי קיימת הפרה משפטית. ממצאי המפקח מועלים על גבי דו"ח פיקוח. דוח פיקוח מועבר בהמלצת המפקח למחלקה המשפטית. המחלקה המשפטית שולחת מכתב התראה. אין תגובה מהנמען. התיק עובר לטיפול משרד עורכי דין חיצוני. המשרד מנסח כתב תביעה ומגישו לבית המשפט. הנתבע מגיש כתב הגנה (במידה ולא -תוגש בקשה למתן פס"ד בהעדר הגנה). התיק נקבע לדיון קדם משפט. לעיתים מוגש גם כתב תשובה. ראיות הצדדים מוגשות על ידי תצהירים. מהו תצהיר ◦ ◦ ◦ ◦ ◦ מסמך בכתב ,שתוכנו מיועד להוות תחליף לעדות הנמסרת בבית המשפט. במקרים שבהם הדבר מותר ,רשאי בעל דין בהליך משפטי להגיש את התצהיר במקום להביא את נותן התצהיר לעדות ,וכך לחסוך מזמנו של נותן התצהיר. בעל הדין שכנגד יהיה רשאי לרוב לאחר מכן לחקור את המצהיר בחקירה נגדית. תצהיר נחתם על ידי המצהיר ,ואדם המוסמך לכך (כגון עורך דין) מאשר בשולי התצהיר שהוא זיהה את החותם והזהיר אותו בדבר חובתו להצהיר את האמת. החותם על תצהיר שקר עובר עבירה .תצהיר שקרי דינו כדין עדות שקר. אלו תצהירים מוגשים ע"י ממ"י • התצהיר מנוסח בד"כ על ידי משרד עורכי הדין החיצוני בשיתוף המצהיר. • במסגרת התביעות אותן מגיש ממ"י מוגשים בד"כ תצהירי עדות ראשית מטעם הגורמים הבאים: תצהירו של המפקח על המקרקעין ,המעיד על העובדותבאמצעות דוחות הפיקוח( .לעיתים יצורף דו"ח פיקוח עדכני על מנת לבחון האם השימוש החורג /פלישה נמשכים). חוות דעת מודד מומחה בצירוף תשריט. תצהיר עובדי המחלקה החקלאית בעניין הפרות מטרתהחכירה. -חוות דעת שמאי מומחה בעניין שווי דמי שימוש ראויים. המשך ההליך המשפטי לאחר הגשת תצהירי התובע מוגשים תצהירי הצד שכנגד והתיק נקבע לשמיעת ראיות הצדדים ,קרי - עדויות העדים. על המצהירים והמומחים מטעם הצדדים להופיע לדיון שמיעת הראיות וליתן עדותם בהתאם לתצהיר עליהם חתמו וחוות הדעת אשר הוגשו מטעמם. שמיעת הראיות כאשר נקבע מועד לדיון בבית המשפט .חובה: ◦ ◦ ◦ ◦ לשים לב למועד הדיון ,לכתוב ביומן. לקרוא את על התצהיר לפני הדיון. במקרה ויש שאלות -לשאול את עורך הדין המלווה. להביא את התצהיר לבית המשפט. המצהיר ייחקר בחקירה נגדית על ידי ב"כ הצד שכנגד ובחקירה חוזרת ע"י עו"ד מטעם ממ"י. חשוב לזכור שהדיון הנו דינמי .ייתכן שיתארך ,יתכן שידחה ,יתכן שיקבע יום דיונים נוסף. לאחר עדותם של עדי התביעה ,עולים עדי ההגנה. עם סיום שלב העדויות מוגשים סיכומים מטעם הצדדים. ניתן פסק דין. במקרה בו ניתן פס"ד לטובת ממ"י נפתח תיק הוצל"פ באמצעות חברה העוסקת בכך מטעם ממ"י.
© Copyright 2024